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A l be r t o Os ear R o m ero A ld a v e
Serie : Cuadernos de derecho
Nuevos Tiempos. Nuevn Ideas
P01'(00 ll0 11'0R l i'l,
-~ erec o
1 1 1
Fondo Edrtonal
Editor: Lucas Lavado
Correo electrnico: llavadorn@hotmail.com
Jr. luis N. Senz 557 - Jess Mara
Telf.: 46 1-2745 Pnexo: 3712
Correo electrnico: fondo_editorial@uigv.edu.pe
Estos textos de ed.icacin a distancia estn en proceso de revisin y adecuacin a los estndares internacionales de
notaan y referenoa.
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N 2009- 10693
.,
N DICE
Presentacin ........ .... ................ .... .. .. .... .. .... .. ..... .... ..................... ... .... .... .. .. .. ... ... 9
Introduccin 11
Orientaciones metodolgicas ........ .. .. .. .... .. .... ............... .... .... . ... ........ .... .. .. .. .. ..... . 13
PRIMERA UNIDAD
lA qu llamamos derecho administrativo? ....... .................................................... 15
Leccin 1
El Derecho Administrativo ... .. . ....... .... .. .... .. .. .. .. .. ... .... .. .... .... . ... .. .. . ... .. .. .. .. .. .. .. 19
l. Derecho administrativo, importancia, objetivos ........ .......... ............ ......... 19
Leccin 2
Fuente,s Del De rec.ho Ad mi n istrat ivo .... .. ... ... .. .. ....... ................... ........ ... .. .. .. .. . . 23
2.1 Concepto de fuente 23
2.2 Clasificacin ............... ........ . ............ ... ......... ........................ .. .. .. .. .. ... . 23
Leccin 3
El derecho administrativo y su relacin con otras disciplinas jurdicas 29
3.1 Derecho constitucional 29
3.2 Derec.h o poltico ............................................................................... . 29
3.3 Derecho internacional 30 1
3.4 Derecho civil ... ... .... .... .. .... .. .... .. .... .. .. ... .... .... .... .... .... .. .... .. .... .. .. .. ....... . 30
3.5 Derec.h o penal .... .... .... ..... ... .... .. .... .. .... . ... ... ..... ... ...... .... .... ..... ... .. .. .. .. . . 30
3.6 Derecho procesal 0 O O O O O O I O O O O O O O O O O O O O O I 30
O O O O O O O O O I O O O I O O 1 1 O O O I O O O I O O O I O O O I O O O I O O I O O O O 1 1 O O O I O O O
3 . 7 Derecho comercial ....... .... ....... .. ... ... .. ... .... ........................ .... .. .. .. .. .... . . 30
3.8 Derecho del trabajo (laboral) 30 1
3.9 Derecho registra! y notarial .................. . .... .. ................. .. ........... ..... .... . 31
3.1 0 Derecho agrario ........ ........ . ................ .... ........ ............. ... .... . ........... . . 31
3.1 1 Derecho industrial 31 1
151
Exploracin on line ....... .... . ....... .... . ......... .. .. ... .... ..................... ... . ... . ... .. .. .. .. .. 32
Lectura: EL derecho administrativo .. ......... .. .. .. .. .. .. ... ................ .. ... ... .. .. ...... .. .. 33
Actividades de autoaprendizaje .... .. .... .. .... .. .. ... .... .... .... .. .. .... .... .. .. . ... .. .. .. ....... . 38
Autoeva luacin N 1 ....... .. .. .. .. .. .......... .... .. .. .. .. .. .. .... .. ... .. ... . .. .. .. ............ .. .. .. .. 39
SEGUNDA UNIDAD
En qu consiste la codificacin del derecho administrativo? .. .. .... .. .... .. .... .. .. .. .. .. .. .. 4 3
Leccin 4
Codificacin del derecho administrativo .................................................. .. .. .. .. 45
1. La codificacin .... . ... . .... ......... ... .. .... .. ..... ......................... ........... .. .. .. ... . 45
2. La realidad nacional ....... .... ........ ..... .. .... . ... . ..................... .... .... ... .. .. .... . . 46
3. Alcances . .... ................ .... .... . ... .. .... .. .... . .... .... .... ........ ..... ....... . ... .. .. .. ... . 4 7
4 . Criterios .. ..................... .... .... ... .. .... .. .. ... .... ........ ........ . .... ........ ... .. .. .. .. . . 47
5. Examen de argumentos contrarios a la codificacin ........ .. .. .. ...... .. ...... .. .. .. 48
6 . Competencia ... .. .. .. .................... .... .. .. .. .. ... .... .... .... ...... .... .................... 49
Ejercicio de autoconocimiento .. ............ ........ .. ....... .................................... .. .. SO
Exploracin On Li ne ................................ .. ................................................... 50
Lectura: Entendiendo la reforma del estado a travs del problema de agencia ..... 51
Activid ades de autoaprendizaje ............ .... .. .. ... .... .... .... .... ...... .. .. ...... .. .. .. .. .. .. .. 56
Autoevaluacin N 2 ... .... ...... .. .. .. .. . ......... ....... .... .... .... .... .... . ..... .. . ... . ... .. .. .. .. .. 57
TERCERA UNIDAD
Cul es la estruct ura poltica administrativa del estado? ............................ .. ........ 59
Leccin 5
Estructura poltica administrativa del Estado ........ .. .............. .. ...... .. ................ . 61
1. Estructura poltica administrativa .......... .. .. .. .. .... .. ........ .. ...... .. ................. 61
Leccin 6
Estructura orgnica actual del Estado peruano .. .. .............................. .... ......... 65
2. 1 El Poder Legislativo ............................................................................ 65
2.2 El Poder Ejecutivo .. .. .. .. .. .. .. .... .. .... .. .. .. .. .. .. ... .. .... .. .... .. .. .. ...... .. ... ... .. .. .. 66
2.3 El Poder Judicial .. .... .... .... .. .... .. .... .. .. .. .. ... .... .... .... ...... .... ...... .. .. .. .. ...... 67
2.4 Organismos autnomos del Estado peruano ........ ............ .. .. .... .. .. .. .. .. .. .. 68
Leccin 7
Las Regiones ....................... ..... .... ... .. ... ... .. .. . ... . .... ... . ......... .... ........ ... .. .. .. .. .. 73
3.1 Las regiones, son parte de la estructura orgnica actual del Estado? ...... . 73
3.2 Competencias constitucionales ...................... ............ .. .. .. .......... .. .. .. .... 75
3.3 Competencias exclusivas .. ... . ............ ... .. .. .. ... ......................... ... .. .. .. .. .. 75
3.4 Competencias compartidas .. . ........ ... ................. ....... ... .... .. .... . ............. 76
3.5 Las municipalidades, son parte de la estructura orgnica del Estado? .. .. .. 76
Ejercicio de autoconocimiento .. .... .. ...... ... ... .. .. .. .. ... ........ .. ...... .... .. .......... ... ..... 78
Exploracin on line ............................................ .. ....................................... . 78
Lectura: Fuentes sup ranacionales del derecho administrativo .. .. .... .. .......... .. .. .. .. 79
Actividades de autoaprendizaje .. .. .. .......... .. ................... ...... .. .. .. .. .... .. .. .. ... .... . 82
Autoevaluacin N 3 ..... .... .... .... .. .. .... .. .. .. .. .... .. .. ... .............. . ... .... ..... ... .. .. .. .. .. 83
CUARTA UNIDAD
l' A
que' 11 amamos ad m1n1strac1on
. . . ' pu'bl'1ca ?... ....... ... . ........................ . ....... .. .. .. .. .. 85
Leccin 8
La administracin pblica .. .... .... .... . ........ ... .. .. .. ... ....... ... ............ .. . ... .. .. .. .. .. .. . . 87
161
l . La administracin pblica, concepto y fines .. .. .......... .... .. .... .. .. .. .. ............ . 87
2. Fines de la administracin pblica .... ... .... ........ .... .... .... . ... .. ...... .. .. .. ... .... . 89
Ejercicio de autoconocimiento .. .... .. ................. .... .... .... .... .... .... .. .. .... .. ... ........ . 91
Exp loracin on line ...................................................................................... 91
Lectura: La responsabilidad administrativa en el derecho espaol ...................... 92
Activid ades de autoaprendizaje .. .. .. ............. .... .... .... .... .. .. .... .. .. .... .... . .... ... .. .... 97
Autoeva luacin N 4 ..... .. .. .... .. .. .. .. .......... ... .... .... .... .... .... . ... ...... .. .... .. .. .. ... .... . 97
QUINTA UNIDAD
cul es la relacin j urdica entre la administracin pblica y sus trabajadores? . .. .. .. 99
Leccin 9
Relacin j urdica entre la administracin pblica y sus trabaj adores ....... ... ... . .. .. . 101
La administracin pblica peruana .... .... ...... .. .. . .... .... ....... .. .... ... . ... . ... . .... ... . 101
Lecci n 10
El servidor y el funcionario pblico .. ............. .... .... ........ .... .... .. ...... .... .. .. .. .. .. ... 109
l. Concepto de funcionario pblico .. ........ .. ...... ... .............. .... .. .............. .. . 109
2 Concepto de empleado pblico .......... .. ... .. ..... ...................................... .. 110
3 Distincin entre funcin y empleo .. ............ .. ... ............... ... .......... .. ...... .. . 11 1
4 Estud io doctrinal del concepto de f uncionario y empleado .... .. .. .... .. .. .. .. ... .. 111
5 Diferencia entre f unci onario y empleado pblico . .... .... .... . .... ... . ... . ............ 114
6. Caractersticas del funcionario o empleado pblico . ..... .... .. .. ... .... . ... . .... ... . 115
7 Clasificacin de los funcionarios o empleados pblicos ... ... ..... ......... ... ... .. . 11 5
8 Derechos del empleado pblico ... .. .... .. .... . ... . .... ... . ... .... .. .... .... .... ... .. .. .... . 117
Ejercicio de autoconocimiento ..... ....... .. .... .. .... . ... . ..... ... ... .... . ..... ... ........ .. .. .. ... 119
Exploracin on line ....... .... .... .............. ... ....... .. .. . .... .... ..... .... .... .... ... ...... .... .. . 119
Lectura: La administracin consultiva y la administracin de control. . ... . .... ... .. ... 120
Activid ades de autoaprendizaje ...... . ......... .. .. ... .... .... ........ . ... . .... ... ... ... .. .. ... .... 124
Autoevaluacin N 5 ................................................................................... 1 25
SEXTA UNIDAD
A qu llamamos actos administrativos? .... .. .. ... .... .... .... .... . .. .. ... .. .. . ... .. ... ........ 127
La no rmatividad del Estado: Concepto y clases de los acto administrativos .. ... .... 129
Leccin 11
Los actos administrativos .. .... ..... .... ... .. ... ... .. .. .. .. . .... ... . .... ... .. .... ... ..... ... .. .. .. .. . 129
Pirmide de Kelsen .. . .... ..... ........ ... .. ... ... .. .. . ... . ....... . ... ...... .... .... .... ... .. .. .. .. . 134
Normatividad del Estado peruano Constit ucin 1993 .. .... ..... .. ... ... .. .. ... .. .. .. .. . 135
Leccin 12
validez y nulidad de los actos administrativos en general .... . ... . .... ... .... . ... .. .. .. ... 143
Ejercicio de autoconocimiento .. .. .. .. ......... ... .. .. .. ... .... .... .... .... .. .. .. .. .... .. ....... ... . 147
Exploracin on line .....................................................................................147
Lectura :"El acto administrativo" ........... .... .. ................................................. . 148
Actividades de autoaprendizaje .. ......... ... .. .. .. .. .. .. .. .... ... .. .. ...... .... .. ... ....... .. .. .. . 152
Autoevaluacin N 6 .. ... ...... .. .... .. ........ .... ... .... .... .... .... ........ .. ............ .. .. ... .... 153
SPTIMA UNIDAD
lA qu llamamos servicios pblicos? .... ... .. ... ... .. .. .. .. . ....... . ....... .. ....... .... . ... .. .. .... . 155
Leccin 13
Los servicios pblicos en el Per .. .. .... ... .... .. .. .. . ... . .... ... . ... .. ...... .... .. ... . ... .. ... ... . 157
171
1. Significado, definicin y alcances 157
II. Elementos constitutivos 158
III. Caractersticas 158
IV. Clasificacin I O O O I I O O I O O O I O O O I O O O I f I O I I O O O O O O O O O O O I 159
O O O I O O O I O i O I f O O I O O O I f O O I O O O I O I O I I O O I t O t O I O I O O O 0
OCTAVA UNIDAD
A qu llamamos acciones admnistrativas? ... .. ... .............................. . ....... . ........ 167
Leccin 14
Las acciones administrativas .. .. .... .. .......... .. .. .. .. ... .... .... .... .... .. .. .. .. .... .. .. .. .. .. .. . 169
I. La sectorizacin .............. ............ ................. .................................... .. . 169
II. La sistematizacin 171
1
III. La descentra lizacin ...... ............ ........ .. .. .. ... ........ ........ .. .......... .. .. .... .. . 172
IV. La d esconcentracin administrativa .. .. .. ... .... .... .... .. .. .... .. .. .. .. .... .. .. .. ... .. . 172
Ejercicio de autoconocimiento .. .. .. .. .......... ....... .... .... .................. .. . .... ... .. ... ... . 174
Exploracin on line ................... .............. .. .. ... .... ........ ........ . ............... .. ... ... . 174
Lectura : Reforma en la administracin pblica ................................................ 175
Actividades de autoaprendizaje .. .. ............ .. .... . .... ................................ .. ....... 179
Autoeva luacin N 8 ..... .......................... .. .. ... ............................ ........ .. .. .. ... 180
Bibliografa .. .... ................ ........ .... .......... .. ..... .... ................ . ............... .. .. .. ... 182
181
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
,
PRESENTAC O N
Esta serie, Cuadernos, rene los t rabajos que los docentes han
elaborado como parte de un proyecto mayo r. Son textos breves con
o rientaciones y contenidos precisos para el desarrollo de u na materia,
q ue, a manera de apuntes de clase, estn dirigidos al programa de
educacin a distancia.
,
NTROOUCCI O N
11 21
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
o r ientac i ones /
METODOLOG CAS
Estructura
Metodologa
Evaluacin
1131
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
1 14 1
'
p r 1 m e r a
administrativo?
El derecho administrativo, es la cenicienta del derecho'
COMPETENCIAS
1161
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Esquema
DERECHO ADMINISTRATIVO
Definicio nes
Teora y doctrina
< de derecho
D. Pblico Administrativo y
Conceptos sus relaciones
D. Interno
derecho -
D. Com n Ca racteres ,__
Adm 1nistrat1vo
Objetivos
-
D. Dinmico
CONCEPTOS CLAVE
1171
11 81
,
L e e e o n
EL DERECHO ADMINISTRATIVO
b) Concepto legalista
1.2 Definiciones
Sostengo que, el derecho administrativo es el conjunto de normas con las que se
regula la ejecucin de los servicios que brinda el estado a travs de las diversas insti-
tuciones que conforman su estructura . Se encuentra ubicada en el campo del derecho
pblico naciona l, responde a una normatividad jerrquica a cuyo cumplimiento por los
administradores y administrados se sujeta el Estado de derecho.
1.3 Etimo/oga5
Administracin proviene del vocablo latn, donde se forma con las palabras: ad y mi-
nistrare, ad que significa: "a" y ministrare que significa "servir a" de donde tenemos que
administracin significa "servir a". Entonces administracin es una accin, es decir un
conjunto de actividades encaminadas a un fin.
Tambin hay una etimologa por contraccin de ad manus trahere, que alude a la idea
de manejo o gestin, de donde se desprende que administracin es gestin de asuntos
o intereses, pero de gestin subordinada.
Por contraste con los idiomas latinos, en alemn el sustantivo verwaltung (adminis-
tracin) deriva del verbo walten el cual significa: reinar, imperar, haciendo directa refe-
rencia a la idea de poder, de mando.
1.4 Importancia6
1201
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
1.6 Caracteres
a. Tiene carcter pblico, porque es una relacin permanente y recproca del Estado con la colectivi-
dad a la que debe servir; pero de la que, a su vez, exige respeto, acatamiento y comprensin.
b. Es fundamentalmente dinmico, esta en constante accin normativa y operativa. Debe
tender siempre a evolucionar y perfeccionarse en armona , con la coherencia y oportun i-
dad que exigen los conceptos y necesidades del momento.
c. Tiene un contenido esencialmente humanista, porque toda su accin y su desarrollo
emana de los seres humanos y va hacia el los, donde funcionarios y servidores, con sus
necesidades y frustraciones, sus conocim ientos y experiencias, virtudes y defectos, ac-
tan a travs de su potestad reglada y su potestad discrecional.
Y otros tratadistas consideran tambin como caracteres:
d. Derecho interno.- Es un rgimen jurdico de ejercicio estatal y no estatal, de caractersti-
cas naciona les propias e interno de cada Estado. Debe tenerse en cuenta que poco a poco
se va desa rrollando un derecho administrativo internacional con j urisdiccin Supranacio-
nal en la mediada que avanza la globa lizacin econmica 9
e. Derecho Comn.- Es el sector de la ciencia del derecho que estudia los principios bsicos
del derecho pblico. El derecho administrativo suministras los principios comunes para los
derechos: municipal, tributario, policial, aduanero, ambienta l, previsional, proteccin al
consumidor, etc; en defensa de intereses colectivos o difusos de los consum idores afec-
tados. (Las asociaciones de consumidores estn legitimadas para interponer denuncias
por s mismas ante OSIPTEL, OSINERG, OSITRAN, SUNASS, de acuerdo a la ley 27846
'
del 14 de octubre de 2002 que precisa alcances en el Texto Unico Ordenado de la ley de
Proteccin al Consumidor). 10
7 Patrn, Faura y Patrn Bedora. (2004) Der&<ho a&nini.tolvoy a&ninfatodn p !J,J,co en el Per. fdttorial: JuricLco GnJey E.1.R.L, p. 9-1O.
8 Patrn, fouro y Patrn Btdqoo (2004) D.-ed>o odnln/ot ofvoy odn/nl>todn pi,J,/ico "" Pr u. Eddariol. Jur.dico Gnl"f E.l.R.L, p. 1O.
9 M oscoso Torres,. Vidor Jvier. (2004) OJKecho odmini:.tolv o y cdrninfatoon plolico en el P8!il. Limo Edrtorial UIGY. pp . 2 1-22
1 O Mo,co,o T0tr._,, V.dar Jovlt< (2004) Dcno ooln1nlotrolvo y odn,nlotrodn oi,J,lico"" .i Prv. l.lma. fdl torlol UIGV. p. 22
1211
1221
,
L e e e o n 2
2 1 Concepto de fuente
Cervantes Anaya (2007) libro Manual de derecho administrativo Lima, Editorial RODHAS. p.
62; nos dice que stas han servido para cond icionar o promover la generacin del derecho. Por
mi parte, sostengo, que las fuentes del derecho adm inistrativo son el punto de partida de donde
emergen, nacen o se renuevan las normas legales por lo que recurren a ellos los responsables a
quienes el Estado en el ejercicio del Jus Jmperium encarga la tarea de elaborar los proyectos de
ley para su renovacin y actualizacin.
2.2 Clasificacin 11
2.2.1. Fuentes formales
Son fuentes formales aquellas normas que revisten una forma determinada mediante la que
el Estado establece su aplicacin.
A. Fuentes principales
a. La ley 12 puede ser definida como la norma emanada del Congreso, cuya forma lidad es
regular en el ms alto nivel, las actividades, atribuciones, responsabilidades establecidas
por la Constitucin Poltica a del Estado. ' 3 La ley, es todo acto exclusivo del Poder Legis-
11 Ce,vante, Anaya , Dante A. (2007) f drtonal Rodha, pp. 61 -6 7.
12 Ley. COfflo lo r.c1lldad sociol s ti~dolm~ t mvil y u ta -., contnuo proctio evolutivo contlng nt y acadentol mleritras qv su forma s un
elemento perman ente. En d dopedia d e Jo p d i f ca. Boro. Rodrigo. M Juco D.F., F()f'tdo d e C ulturo Econm ico. 199 7 ~ p . 57 8 .
13 L"J' formal. Lo lty .n co.mblo, s una ley f0tmal, cuando.. como lo polob.ra lo Indico.. *' un odo qu tlltn la formo M rma d ltry porqu mona d uno
1231
DERECHO A.D M IN I ST R A.T IVO 1
Hay accin popular ante el poder j udicial, por infraccin de la Constitucin a la ley, contra los
reglamentos y normas admin istrativas o contra las resoluciones y decretos de carcter general
que ex pide el poder ejecutivo, los gobiernos regionales y locales y, adems, personas de dere-
cho pblco. As pues de la autonoma normativa deriva validamente la potestad reglamentaria
restringida a la prop ia institucin ; las empresas estata les carecen de ellas.
ou-torldad qve se mand:uuto de ute modo, p ero cuyo c.onten1do no lmp.lico lo exo.tendo de una nonno objetivo. LEY MATERIAL lo ley en ese asp11tdo. es
uno ley material o sudondal. porqu e es una nOOTto con un contenido ur clico que impone un a r eg.lo poro lo con Viv en do social. a eo u na s.rtuoaOl'I judico
general. Im p ersonal. obetiva.
1 ~ CO<Vonto,, Anayo. (2 00 7) Monud do d..-od>o odmini,t alv o. Limo, Ed~oriol RODHAS. p.4
1 S Decretos Lees. Son lo s leyes m ateriales toma das por 9 ob1emos d e locto o de i txe con la pretensin d e tener lo fuer-a obligatorio y jerarqua n o rmativa d e
los leye-s formoles O materiales por inexhtena o d.l parlamento. Linoru# Juan f rondsco der.cho odminhtrcrtrvo. Ed Astro. Bunos Alrtt, 2000
16 Ol0ENAJ'4ZAS. Son leyes materiales didodas por erto s rganos administrativos que dispon en de a lgn g rado de Autarqua. Entre nosotros lo s ms
conoado, ,on los ordonon:o, municlpolu Unlvenltonos y oduon..-o, Todos ollo, , uponon u no boso logot.lormal. u dodr, loy., del ,-gono logi,lativo qu
avtoricen a didarlas. LIMARES. Juan f rancisco . Derecho o&nini.:.t-oivo. Ed. Astro. Buenos Aires. 2000 . p. 84
17 Co,vonto,, Anayo (2007) Monuol d d...od>o o&nlno,l'otvo. Lmo, Eddonol RODHAS. p.. 64 65
1241
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Son las grandes constantes culturales que fluyen y orientan a una sociedad determinada,
de generacin en generacin, esto es, las concepciones de vida de un pueblo, tnica y no geo-
grficamente considerada logrando ribetes de la ley autnoma o, mejor an dentro de la carta
poltica. Entre la costumbre y los principios encontramos una tenue lnea divisora, aquella sigue
siendo un derecho non sa-iptum, es un derecho cuasi escrito, y por lo tanto ms definido con
exactitud, es decir, con elementos que permiten mejor su cumplimiento e influencia.
Cassagne, expres que la vigencia de los principios como fuentes, no dependen de su re-
cepcin formal por el ordenamiento positivo puesto que constituye el fundamento de las dems
fuentes del derecho. Por lo tanto los principios generales del derecho, aun los no legislados,
tienen primaca, tanto sobre las normas legales y reglamentarias, como sobre la costumbre
y la jurisprudencia. As entre los principios del derecho peruano, que tienen primaca jurdica,
tenemos:
De j usticia social; dign idad del trabajo como fuente principa l de riqueza y realizacin;
De la dignidad del hombre;
De la libre eleccin;
De la libre aplicacin sind ical;
Deudas no generan prisin;
Inocencia mientras no se pruebe lo contrario ;
Igualdad de oportunidades para mujer y varn;
Irrenuncia bilidad de derechos;
Igualdad ante la ley y otras ms.
C. Derecho comparado
Es un producto del mtodo comparativo de la ciencia jurd ica que lleva a dar conceptos dis-
tintos y ampl ios para el derecho interno o nacional, proponiendo instituciones y modalidades
valiosas de otros ordenamientos, no siendo propiamente derecho. Su objeto es de analizar de
acuerdo a reglas y mtodos sistemticos el derecho positivo en un conjunto de pases, para
conocer con exactitud las similitudes y diferencias con respecto a algunas instituciones, genera l-
mente bsicas y preestablecidas en un plan de trabaj o.
Resulta muy til para acop iar materiales que han de servir para la elaboracin de leyes y re-
glamentos conociendo la bondad o crdito de ellos en su realidad jurdico-socia l, significando ello
una advertencia cientfica y una notable economa de tiempo 19
D. Jurisprudencia
La tratada en las fuentes rea les, tratando en sus connotaciones condicionales para el sur-
gimiento del derecho. Aqu la vemos ya con su formalidad jurdica, independ ientemente de su
.'
generac,on.
18 Ce,vantes, Ana,o. (20on Manual do derod,o odmini>tolvo. Lmo, Editonal RODHAS. p.65
19 Co,vonlo1, Ana,o. (20071 Manud d d d,o odmln,,totvo. limo, Edllonol RODHAS. p. 65. 66
1251
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
las sentencias de los jueces a diferente nivel sobre materias de su competencia; la segunda, la
suma de sus resoluciones (actos administrativos) emitidos por funcionarios u rganos colectivos
de diversas jerarquas y tambin sobre asuntos que le son propios.
Se distinguen dos clases de jurisprudencia como fuentes del derecho administrativo: la pro-
veniente de la funcin jud icial y la que proviene de los rganos especialmente superiores de la
administracin pblica. No hay duda de que son dos fuentes distintas, pero el conten ido es sim i-
lar al asegurar la lega lidad de los actos de la funcin administrativa estatal. 20
La generacin o creacin del derecho esta sujeto a una serie de factores cult urales, sociales,
econmicos, etc. De la sociedad local, regional, nacional e internacional. Son aquellas maneras
de ser de la sociedad, condicionadas o generadas por las circunstancias de la vida real y son:
a. Grupos de poder. Son rganos individuales o ms comnmente, colectivos que tienen po-
sibilidad actuante de decisin. Pueden no estar en el gob ierno, pero tienen gran influencia
en las altas esferas pblicas para obtener ms beneficios a su favor o conservar la posicin
ya obtenida .
'
b. Grupos de presin. Organos colectivos y ra ramente ind ividuales que pugnan por desplazar a
los grupos de poder y a quienes los conforman. La intencin puede ser doble21
Mvil altruista. Por realizar aspiraciones de la colectividad .
Mvil egosta. Por conveniencia propia.
c. La Costumbre. Tiene gran importancia en el campo jurdico en general, de ta l modo que ha
llegado a adquirir la categora jurd ica; tamb in se le denom ina como derecho consuetud i-
nario. 22 Es fuente que proviene de cada realidad y tiene una larga secuencia cronolgica que
le da respetabilidad y sedimentacin social. Para que tenga efectos jurdicos valederos ha de
contar siempre con dos elementos:
Elemento material.- Constitu ido por los actos constantes y duraderos, que se rea lizan
a cabo uniforme o casi uniformemente.
Elemento psicolgico.- Se realizan dichos actos en la creencia de su legitimidad, que
se trata positivamente de un derecho. Hay pues, una obra jurdica . La persona que
hace uso de la costumbre esta convencida que es su derecho y los dems respetan
creyendo a su vez "que es un deber jurdico obrar de ese modo". La corruptela, es una
cost umbre que t iene el primer elemento (material) pero carece del segundo (psicol-
gico), sea consciente o inconscientemente practicado. Es la costumbre antijurdica o
ilegal que no puede convalidar por prolongado que sea su ejercicio. Es necesario dis-
tinguir entre costumbre23 y uso, que es una costumbre de circunstancia, restring ido a
una poca cronolgica, a una regin, una institucin, etc.
20 fiori n,. Bartolcm A. Dered,o oclmlnfa~ofvo. fd. Abeledo-PerTol. Buenos Al,es 199 5. p. 67.
21 C1<Vonto,, Anaya. (2007) Manud d dord,o oolninl>l-olvo. I.Jma, Edrtonal RODHAS. Pg.62 - 63
22 Costumbre. En n uemo d erecho administrativo, la Costu mbre,. como fuente, prdicomente no exirle.
23 Co,tumbro. Luden Lowl. Bruhl, La mon,ie et la sd011c du moeu"" 1903 (lo ma,cl y la den dad lo, co,tumbr1U). El vnlco prinoplo qu hac lll
nu estro exp ec-ien oo y nos h o ce esperar en el futuro un o serie d e efectos similores o los que hon tenido lu gar en el pasado. Dtccionorio fi losfico: f erroter
Moro, Jo, Edllonal Sudamrlcona. Bu.no, AlrH , 19 7 5, 6ta. Ed,dn . lo,no 11, p. 364.
1261
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Algunos estudiosos del derecho llamados jurisconsultos estaban en la facultad para interpre-
tar las leyes como si fueran genu inos magistrados, por lo que sus op iniones tenan fuerza de ser
tenidas como ley. Actua lmente la doctrina es el conjunto de opiniones, dictmenes, informes de
la gente letrada y estudiosa del derecho o en una disciplina j urdica, sea profesionalmente (abo-
gado o licenciado). "SI bien no es fuente del ordenamiento porque no crea derecho, se trata de
un ordenamiento auxiliar de fundamental importancia, tanto para la informacin como para la
interpretacin del sistema j urdico. En general, se entiende que se trata de una fuente indirecta o
mediata, que aunque no es fuente del ordenamiento j urdico, puede ser fuente del conocimiento
del derecho. En el derecho administrativo no puede desconocerse la importancia que ha tenido
el derecho cientfico en su evolucin. Las opiniones de los autores, si bien no son obligatorias,
tienen la inoperatividad de la lgica y el buen sentido"25
Lo
costumbre
_______,,/
Fu entes
Los grupos
de poder
/
Lo doctrina Junspruden c, a
2-l Ce,vanles, Anayo.(2007) Manual de deredlo a&nin,,l-afvo- limo, Edao,ial RODHAS. p.63
25 Co,vanlo1, Anaya. (2007) Manual do docho o&nini,~ol'vo. limo, fdllorial RODHAS pp. 64 66
1271
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
c. Fuentes accesorias
a. Aviso. Contenido escriturado que se difunde por medio de la prensa tanto hablada como
escrita para obtener ampl ia divulgacin destinada a un pblico presuntamente interesa-
do, o para tratar de que se informe a algu ien cuyo domicil io se desconoce.
b. Bando. Comnmente son de actividad poltica. Policial o militar, publicado para hacer
conocer al pueblo o advertirlo de alguna situacin especia l.
c. Oficio Circular. Documento genera lmente aclaratorio a recordatorio sobre asuntos deter-
minados, que el superior dirige a funcionarios a sus rdenes, para que tomen la accin
que corresponda. Es de amplia difusin, para lo que se tendr cautela entre su forma y
contenido.
d. El Telex. Son escritos de conten ido breve, lacn ico y exacto, que con urgencia requiere
transmitir inmediatamente par necesidad de servicia2 6
26 c...,ant,, Ana,a. (2007) Monud do drocho oam,nr,tafvo. llma, f dttanal RODHAS. p.67
1281
,
L e e e o n 3
EL DERECHO
, ADMINISTRATIVO Y SU
RELACION CON OTRAS DISCIPLINAS
27
JURD1CAS
En realidad, no hay disciplina jurdica que no tenga que ser importante para el derecho adm i-
nistrativo existiendo en muchos casos, algn grado de vinculacin entre aquellas.
1291
DERECHO A.DMINISTRA.TIVO 1
1301
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Tambin se relacionan otras ramas del derecho, porque todas ellas contienen principios y
normas de carcter administrativo, tanto sustantivo como procedimental y son elaboradas y
controladas por los respectivos sectores de la actividad pblica, como el derecho financiero 29
28 Patrn, Fou ro y Patrn Bedoyo. (2 004) D ..-ecbo a&-ninfotcfv o y a&-nmfakccibn pblica en o/ Parv. Juridica Gn1le1 E.I.R.l. p. 1 J . 1 4
29Patrn, Foura y Patrn B.doyo. (20().1) Dcho admlnl,to!voy o&,,1nl,todn pi,l,l,co M el Pu. Juridlco Gn1l"I' E.I.R.L p. 15. 16.
13 11
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
EJERCICIO DE AUTOCONOCIMIENTO
Totalmente de acuerdo ( )
Parcialmente en desacuerdo ( )
Totalmente en desacuerdo ( )
EXPLORACIN ON LINE
Lectura
EL derecho administrativo
Au tor: Gordillo Agus tn
El estudio del sueto q ue eerce d icha funcin o seo lo administracin pblico centrali-
zado y descentralizada, a travs de sus rganos jurdicos (con los consiguientes pnncipios
de competenaa, erarqua, d elegacin, etc.), de los agentes que se desempean en esos
rganos y estructurada en forma de administracin central (centralizada o d esconcentra-
da) o descentralizada (entes autrquicos, empresas del Estado, sociedades annimas con
participacin parcia l o total del Estado, etc.), con mas la figura del ente independiente
regulador de servicios pblicos que d imana del Art. 42 de la Constitucin.
1 G0<dillo, Agu ,t;n 120031 Tratado de deredio odnimslra/lVO. 8va. Ed,cin, fundaon de d erecho adminidralvo. Tomo 1. p. V-1.
1331
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Darse una expresin q ue pudiera servir de sntesis a todos ellos, existen razones de
otra ndole que ustif1ca n a isla r a uno de esos elementos y elevarlo a la categora de
caradenzaci6n conceptual de la matena. Nos referimos a los lmites de la adiv1dad
admin1strahva y dentro de estas especia lmente a la proteccin ud 1cial del particular
frente a la adm1n1strac1n y los que ejercen poder econmico d e carder monoplico.
La proteccin ud1c1a l existe hoy en da no solamente en el p lano nacional sino tambin
en el plano supra nacional, por eemplo a travs de la Corte lntera menca na de Derechos
Huma nos y dems tnbunales supranacionales que p uedan crearse en el siglo XXI.
2 Gcrd1llo, Agushn (2003) iotodo d dorcho o"'11nJ>toNvo. 8vo. Ed,dn fundocin d do,cho odmlnhtratlvo. Tomo 1 p v. 2
1341
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
adm1n1strac1n pblica (su organizac1n, sus ocios, sus facultades, etc.), sino su contra-
posicin frente a los derechos 1nd1viduales de los habitantes. El derec ho adm1n1strativo
debe estar o rientado hacia e l estudio de los derechos 1ndiv1d uales y, en definitiva, de la
libertad humana. Su proteccin contra el ejerc1c10 abusivo o ilegal de la funcin admi-
nistrat iva y del poder en general debe transformarse en una de sus ms trascendentales
f1na l1dades. Debe qurtrsele al derecho adm1n1strativo su apariencia de d1sc1plina intere-
sada casi exclusivamente en la admin1st rac1n pblica y sus fines y en cambio, drsele
una estructura externa y concept ual que claramente represente su bsqueda consciente
y constante de un equilibrio razonado entre el individuo y el Estado, entre el individuo
y el poder:
Asimismo, ha de advertirse que se habla aqu de proteccin judicial y no " jurisd iccio-
nal" como lo ind ican otras definiciones (Bielsa, 1964, T. 1 p. 39) las que se refieren ms
particularmente a la proteccin que existe dentro del mismo mbito de la administracin
pblica, en especia l " lo contenc,oso-administrativo". En rigor de verdad, tales definicio nes
son correctas para un sistema como lo es por eemplo el francs, en que las contiendas
entre los particulares y la administracin son resueltas en forma defi nitiva por un tribuna l
emanado de la m isma administracin, que es el Conseo de Estado, pero no lo son para
u n sistema judicial como el nuestro, en que tales contiendas son siempre resueltas en
ltima instancia por e l Poder Judicial sin peruic10 de q ue existan medios complemen-
tarios - no sustit utivos- de contralor.
3 GORDILLO, Agusr.n, {2003) Tr-do do d., od,o o'*ninio>:o~vo. 8va. Eclidn: fu ncloan ele cle<echo oclmm1s1Tahvo. Tomo 1. p. V - 4.
1351
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
3 .2. As es tambin como debe ex1st1r un remedio udic1al que permita im pug nar un
ocio adm1nistrat1vo, a unque no afecte los derechos subetivos del recurrente sino
incluso sus intereses leg rhmos o d ifusos. Esta proteccin existe en a lgunos pases
(clsicamente, Francia) y tambin en a lg unas prov1nc1as argentinas, en forma
limitada (Crdoba, Juuy, etc.) o amplia (Formosa, Corri entes, Mendoza, Prov1nc10
y Ciudad de Buenos Aires, etc.). 4 En el orden nacional no exista, antiguamente,
salvo en matena de medio ambiente. Pero a partir de la Constituci n de 1994 se
ha impuesto la tutela jud1c1a l de los derechos de 1nc1denc10 colectiva en general
la tendencia que se viene observando es hacia la ampl1ac1n de la legitimacin
para acudir a la ust1c1a en defensa de los derechos afectados por el poder poltico
'
o econom1co.
3.3. Del mismo modo, el juez en materia administrativa debe extremar su c uidado en
proteger los derechos del particular frente a la administracin; y esto es importante
recordarlo, pues " los jueces de esos tribunales pareceran olvidar que tal t ipo de
jurisdiccin se implanta, no para p roteger a l Estado contra el individuo, sino al
individuo contra el Estado".
3.4. El juez tiene la m isin de hacer respetar la Constitucin por encima y a pesar del
legislador y del administrador, pues " Las disposiciones constitucionales estableci-
das en garanta de lo vida, la libertad y lo propiedad de los habitantes del pas,
constituyen restricciones establecidos principalmente contra las extral1mitac1ones
de los poderes pblicos".
1361
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
"Esta rama del derecho tiene como misin salvaguardar los derechos de los indivi-
d uos y grupos (rente a invasiones indebidas por parte de los o rganos a dministrativos.
Determina y circunscribe la esfera de accin dentro de la cual deben operar los rganos
administrativos; indica tambi n los remedios que quedan abiertos a los ciudadanos o
habitantes en caso q ue el rgano administrativo trascienda su esfera de accin: el control
ejercido po r los tribunales de justicia sobre los rganos administrativos esta destinado,
sobre todo, a impedir, prevenir o remediar cualquier vio lacin de los derechos ind ividuales
por actos administrativos. La delimitacin de esta rea de control es, por tanto, una de
las fu nciones ms esenciales del derecho administ rativo ". 5
Por eso no compartimos una crtica que se ha hecho a nuestra definicin, sealn-
dosenos que no sera posible d isociar el estudio del contenido y del procedimiento en
la proteccin ud 1cial del particular, para llegar as a la conclusin de que, puesto que
el procedimiento no forma parte del derecho ad m1n1strativo, tampoco lo formar el
contenido de la proteccin ud1c1al (Manengoff 1965. T. I, p. 147}; no lo compartimos
porque cuando hablamos del "contenido" de la proteccin ud1cio l no nos referimos
exclusivamente o lo "teora de las acciones", sino o la manera en q ue el sistema udiciol
infl uye o debe influir sobre el derecho de fondo.
l anado de: (2003) Trado De cJe,echoodmml,Jrft,o. Buen os Aire,, Edaatal del Rey y fck Tomo l. p. \11 Al v.7
5 GORDILLO, Agu\tn. (2003) Tratado de derecho adnini.si'o~'vo . 8vo.. Ed,on, fundoaOO de derecho odmmistrattvo. Tomo 1. p.
V. 6.
1371
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
ACTIVIDADES DE AUTOAPRENDIZAJE
1381
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
AUTOEVALUACIN N 1
a) Verdadero
b) Falso
a. Verdadero
b. Falso
a. Verdadero
b. Falso
a. S
b. No
1391
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
6. " Est conformada por las resoluciones uniformes que expiden las autori-
dades administrativas competentes para resolver casos especficos, que
luego sirven de antecedente en otros casos de materia semejante" . Esta
fuente se denomina ...
a. Doctrina
b. Discrecional
c. Norma jurdica
d. J urisprudencia
7. Los grupos de poder y la costumbre, lson fuentes reales del derecho admi-
nistrativo?
a. S
b. No
a. Verdadero
b. Falso
a. En el derecho privado
b. En el derecho pb lico interno
c. En el derecho pb lico extern o
d. En el derecho internacional privado
a. Verdadero
b. Falso
a Verdadero
b. Falso
1401
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
a Verdadero
b. Falso
13. El derecho admin istrativo, ltiene relacin con las ciencias adm inistrati-
vas en la coyuntura actual?
a. S
b. No
a. Muy pocas
b. Casi nada
c. Convenientes
d. Regu lares
15. Ud. cree que actualmente el derecho admin istrativo, ltiene relacin ade-
cuada con la economa?
a. Buena
b. Regu lar
c. Mala
16. El derecho administrativo, debera tener en cuenta los avances de los co-
nocimientos de la antropologa social para su mejor desempeo?
a. No
b. S
c. Muy poco
d. Casi nada
1 a, 2 a, 3 a, 4 b, 5 a, 6 d, 7 a, 8 b, 9 b, 1Oa, 11 a, 12 a, 13 a, 14 e, 15 a, 16 b
14 11
1421
s e g u n d a
derecho administrativo?
" ... la codificacin. es un cuerpo viviente de leyes .. :
Gustavo Bacacorzo
,A qu llamamos codificacin?
,Qu alcances tiene la codificaci11
,Cules soa los crituios de la codificacin?
iC1l es la competeacia de la codificacin ad11inistrativa1
COMPETENCIAS
CON CEPTUALES:
CONCEPTOS CLAVE
1441
,
L e e e o n 4
,
CODIFICACION DEL DERECHO
ADMINISTRATIVO
1. La codificacin 3
Doctrnariamente hay una ser ie de posturas en pro y en contra de ella en materia
administrativa, y an para el derecho en general.
... Una de las ramas j urd icas donde no se ha intentado establecer cdigo es nada
menos que en el derecho administrativo, por su notoria inestabilidad, pero ello no im-
pide que se acte por partes, ya que algunas de ellas resultan altamente convenientes
sistematizar sus normas, en razn del orden obtenido y de la seg uridad como garanta
para una efectiva act ua cin, no bastando un mero orden como el que nos presenta la
compilacin.
30 Voa,, Bococo,eo Gustavo. (1997) i atoc/o d dl<'e<ho a&ninfarolvo. limo, Goceto Jurd,co. p. 118-119
1451
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Hoy se proclama la urgencia de poner orden y dar seguridad tanto al Estado como al
administrado por la complej idad que ha adquirido el desarrollo de la vida contempor -
nea ; recomendndose codificar algunas materias31 :
servicios pblicos
contratacin administrativa
poder de poi ica
limitaciones al derecho de propiedad
justicia administrativa
presupuesto
procedimientos
estatuto laboral-administrativo
organizacin territoria 1
funcin contralora
proceso administrativo
2. La realidad nacional 32
No obstante el avance notorio en materia normativa desde 1969, tenemos an mar-
cada deficiencia en cuanto a leyes y reglamentos, como tambin respecto a investigacio-
nes y estudios doctrinarios, que por lo general resultan de valiosa ayuda .
1461
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
3. Alcances
El derecho administrativo no esta codificado . Slo se han hecho recopilaciones, es decir,
reuniones de leyes aisladas en un intento de agrupacin, ya por orden cronolg ico, ya por
materias o por instituciones, pero sin ll egar a la codificac in , es decir, a la redaccin del
conjunto de normas adm inistrativas en una unidad orgnica, homognea y sistemtica, con
una tcnica uniforme. 34
4. Criterios
A. Criterios negativos:
Las razones que se aducen para oponerse a la codificacin del derecho administrati -
vo, son entre otras, las siguientes:
3-1 Co,vonto,, Anayo. (2007) MOl'lud d dcnoodmln,,totvo. limo, Ed1tonol RODHAS, p. 47
1471
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Al respecto es necesario tener en cuenta que en las actua les circunstancias es posible conso-
lidar en un preintento de codificacin de algunas partes del derecho pblico, aspectos referidos
a algunas materias de derecho administrativo como: El acto administrativo (elementos, caracte-
res, nulidad, anulabilidad y saneamiento), a la parte general de los contratos, a la organizacin
administrativa y al control que ejerce la Administracin central sobre las entidades autrqu icas.
Entendemos, que la doctrina ha real izado una labor eficaz en esta materia, y por el lo pensamos
en su codificacin.
B. Criterios positivos
C. Criterios eclcticos35
1481
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
6. Competencia
Cabe advertir que la codificacin administrativa es de competencia nacional, pero que es po-
sible dentro de la autonoma de gobiernos locales y regiona les, en la esfera de sus atribuciones.
Es de observar que el Estado, en mrito de sus facultades delegadas y a los efectos del cumpli-
miento de los fines puestos a su cargo por la Constitucin Poltica, puede sancionar leyes cuyo
mbito de aplicacin sea todo el territorio nacional 36
1491
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
EJERCICIO DE AUTOCONOCIMIENTO
EXPLORACIN ON LINE
Lectura
Los trm inos "reforma" o "modernizaci n" del Estado se han venido utiliza ndo
en Per y en Lati noamrica en general, desde comienzos de la dcada de los 90,
para dar contenido e identificar a un conjunto de polticos, y acciones destinadas a
mejo rar el funcionamiento de los Estados (gobiernos). Sin embargo, dichas acciones
de reforma o modernizacin del Estado han tenido -en la prctica- un alca nce
limitado y no se han enfocado, en la verdadera problemtica del Estado.
Desde d icho visin econmico, lo promocin del desarrollo de los pases requie-
re el mejoramiento del sistema institucional (generacin y a plicacin de normas,
formoles e informales) y un ptimo funcionamiento de Estado (como organizacin
o sistema administrativo) . Esto perspectivo terico planteo uno serie de hiptesis o
postulado, acerco de lo actuacin de los po lticos y lo administracin pblico, q ue
debieron ser tomados en cuento al momento de plantear polticos y programas
de reformo del Estado.
1511
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
En ese contexto, las diferencias entre las diversas concepciones polticas sobre
el Estado, se refieren fundamentalmente a las metas que este debe perseguir sus
funciones, sus mecanismos de actuacin y la legrtimidad que se le reconoce poro
ello. Esto es, en el contenido del concepto "bienestar" proveerse, de los medios que
el Estado puede (o debe) uti lizar y los grados de intervencin estatal en la vida civil.
Sin embargo, la coincidencia es que el Estado y su administracin pblica constituyen
mecanismos idneos para promover el inters y bienestar de sus ciudadanos.
1521
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Como vimos lneas a rriba, el Estado ha sido cread o (al menos tericamente),
para promover el bienestar de sus ciudadanos. Ello genera entre la ciudadana, los
polticos y la burocracia estatal, una relacin de agencia. Desde esa persped1va,
los polticos y la burocracia estatal constituyen agentes de la ciudadana, porque
existen paro benef1c1or y promover el Inters de sus cudadonos. Este tipo de relacin
(denominada "relacin de ogenc10'1 es problemtica perse, pues genera diversos
II
o portunidades paro q ue los polticos y la burocracia estatal se aprovechen" y
11
exploten" o lo ciudadana.
Como es sabido, existe una relaci n de agencia, cuando se esta blece un vnculo
entre dos sujetos o categoras d e sujetos, uno denominado "pri ncipal" y el otro
" agente"; en virtud del cual el agente se compromete a realizar ciertas funciones,
prestaciones o actividades en inters y beneficio del principal. Si bien estas adivi-
dades son determinadas -ex a nte- de manera general, la caracterstica pnmordal
de este tipo de vnculo radica en que el alcance, momento y contenido especfico
de las funciones y act1v1dades es determi nada par el propio agente.
Las causas principales por las que se produce este Problema de Agencia son:
1531
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
-
quienes tienen mayor conoc1m1ento y experiencia sobre las actividades q ue
realizan y, sobre el valor de las funciones y actividades que desempean. La
ciudadana (principal) usualmente posee un menor grado de informacin;
porque no puede o le es muy costoso informarse.
- -
1541
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Tomado de: R.evirlo de d erecho oc:6ninuta#v o - Ao I n mero 1, 200 6, Limo, Ed,oones lurfa couui S.A C. p. 38 5 A 398.
1ss1
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
ACTIVIDADES DE AUTOAPRENDIZAJE
a. lCu les son las normas recientes dictadas en su gobierno local y/ o regio-
nal?
1561
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
AUTOEVALUACIN N 2
Marque o desarrolle la preg unta segn corresponda:
a. Los bancos
b. C ualquier entidad o persona natural
c. El Congreso
d. Instituciones nacionales del Estado
a. Verdadero
b. Falso
1571
1581
t e r e e r a
CONCEPTOS ClAVE
1601
,
L e e e o n 5
,
ESTRUCTURA POLITICA
ADMINISTRATIVA DEL ESTADO
Como en todos los campos del derecho, existen muchas definiciones ms o menos acertadas
para enfocar el concepto de Estado, el cual ha ido evolucionando y modificando su carcter y
fisonoma a lo largo de la historia.
En efecto, comenta Toribio Alayza Paz Soldn, que "cuando la nacin se organiza para desen-
volver sus actividades, cuando se canaliza por medio de reglas estables y de rganos dirigentes
constituidos previamente, sea lando la funcin de estos y determinando tambin de manera
estable las facultades, derechos y las prohibiciones que se impone a los miembros del grupo
social, ha nacido el Estado, esto es, una entidad jurdica que obliga a hacer vida jurdica a los
miembros de la nacin".
El Estado responde a la idea de organ izacin y esta no puede concebirse sin la existencia
jurdica de aquel.
37 Patrn, fo uro y Patrn B.doyo. (2()().1) Oo,oc/,o oahtmlrofvoy o'*nlnl,rodl:n pU.lico en o/ Perv. s~ d,dn. limo, Grijloy. pp. 19- 20
1611
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Ferrero, dice que "el Estado es sociedad ms poder", o sea una sociedad polticamente organiza-
da; agrega que es como decir "sociedad ordenada'; integrada por gobernantes y gobernados.
Se puede decir, tambin, que es el "generador de los servicios pblicos", que se manifiesta a
travs de una organizacin investida de poder, un cuerpo lega l y un conjunto de acciones dirig i-
das a una colectividad de seres humanos, dentro de un espacio geogrfico determinado, en la
perspectiva del logro de objetivos socia les.
1.2 ElementosJB
a. La autoridad
Est constituida por el gobierno, con toda su organizacin, normatividad y persona l burocr-
tico.
Esta autoridad gubernativa, debe emanar del voto popular, es decir, democrtica, que es lo
deseable, desde luego o de un gobierno de facto cuya legitimidad es impugnable; pero siempre
es una autoridad, con facultades normativas, coercitivas y coactivas, que la misma autoridad se
ha irrogado.
b. La poblacin
Cuando se hace un censo de poblacin, se incluye a todos los que se encuentran residiendo
en el pas en el momento, aunque haciendo el distingo entre nacionales y extranjeros.
38 Patrn Fouro, Pdro y Patrn Bdoya, Pdro. (2004) Otr.d>o odmin;,talvo y odmJnfotoAvo pib//co.., ,,/ Ptr. 8vo Edidon, llm o, GRUlfY, . p. 20-21
1621
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
c. El territorio
d. La identidad nacional
La aspiracin ideal es lograr un Estado perfecto e integrado, que represente los intereses de la
mayora nacional. Y ello ocurre, cuando la poblacin del Estado deviene en la Nacin, vale decir,
cuando se alcanza identidad de tradiciones con xitos y fracasos, con personas eminentes que
nos enorgul lecen cuando hay ideales y espritu de solidaridad, acompaado muchas veces, aun-
que no es indispensable, con cierta unidad de raza, religin, idioma , por lo menos mayoritario.
Cuando ha surgido, al fin, despus de varias generaciones un pueblo identificado como Na-
cin, con democracia poltica, econmica y socia l es que surge lo que se llama "el espritu na-
cional". La conciencia de Patria con el pueblo, con sus glorias y sus derrotas, sus triunfos y sus
calamidades, que nos inspira a amarla y respeta rla y luchar por su desarrollo, progreso y supe-
racin. En otras pa labras, sentimos el impulso de trabajar sin desmayo para que nuestro Estado,
nuestro pas, sobreviva y contine progresando, a pesar de todas las contrad icciones de orden
econmico, militar o por los embates de la naturaleza. De ah surge el cuarto elemento vital para
la existencia permanente del Estado, su Identidad Nacional.
Nuestra Constitucin Poltica v igente, consagra en su primera disposicin que el "fin supremo
de la sociedad y el Estado es la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad". Se
trata de un fin primordial y superior que se relaciona con la proteccin y respeto de los altos valo-
res de la persona , su vida, su dignidad y el derecho a su plena real izacin. La persona humana es
un concepto abstracto que representa o simboliza a todos y a cada uno de los hombres y muje-
res que conforman la sociedad, que cuando ha llegado a un estado de desarrollo y organ izacin,
conforma un medio propicio, un conjunto de condiciones sociales que favorecen la existencia y
posibilitan su desarrol lo para alcanzar el Bien Comn.
Para alcanzar ese fin supremo, el Estado tiene que cumplir con determinados fines que devienen
en esenciales y que como tales se encuentran precisados en el Art. 2 de la Constitucin, como de-
beres primordiales, el defender la soberana nacional y promover el bienestar general.
1631
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
de la voluntad humana individual y/o colectiva para poder determinar su ordenamiento y man i-
festarse sin ninguna influencia".
Para poder alcanzar el fin esencial de defender la soberana nacional, es necesario que el
estado persiga el logro de otros fines que devienen en especficos, los cuales son el velar por el
ordenamiento interno y por la seguridad exterior de la repblica, como los prescribe la constitu-
cin, como atribucin del presidente la repblica, para garantizar la soberana de la nacin contra
todo aquello que pueda alterar el ordenamiento establecido en el mb ito interno del Estado y
para hacer frente a los riesgos, peligros, posibles agresiones, etc., provenientes del exterior del
pas. Estos fines especficos constituyen en s la garanta de la ex istencia del Estado.
Doctrinariamente, el bien comn que es considerado el fin supremo, lleva implcita la idea de
bienestar esp iritual y material de la colectividad humana, y el Estado orienta sus actividades a1
logro de ese fin supremo.
Para el logro de dicho bien comn, el Estado realiza bsicamente dos tipos de acciones me-
diante las cuales se alcanzan las situaciones de bienestar general y de seguridad integra l; estas
situaciones conllevan el establecimiento de sus polticas respectivas.
A fin que el Estado pueda alcanza r el bienestar genera l surge la necesidad de dotar a
aquel de un marco mnimo de seguridad, el que toma el nombre de seguridad integ ral, por
consiguiente, el bienestar origina y cond iciona la seguridad, pero ambos al fin llegan a ser
situaciones interdependientes a ta l punto que no es posible alcanzar el uno en ausencia del
otro. El bienestar se manifiesta en la administracin pblica a travs de las actividades de
los servicios pblicos que el Estado proporciona.
Los servicios pblicos se desenvuelven por accin honesta y eficaz de los diversos organismos
que integran toda la gama de la administracin pblica, es decir, educacin, sa lud, alimentacin,
trabajo, vivienda, justicia, economa, comunicacin, transportes, etc. Cuando este conjunto de
actividades se desarrollan y se cumplen a cabalidad y eficazmente en beneficio de la poblacin,
entonces se habra logrado un autntico bienestar general, o en otras palabras, la seguridad in-
tegral de la nacin; sin embargo, esta idea resulta una utopa porque en ningn pas se cumple
en su tota lidad, aunque en algunos han avanzado notablemente.
La seguridad integra l abarca los mb itos internos, dando lugar a las situaciones de seguridad
interior, a cargo de las fuerzas del orden y de la seguridad exterior de la repblica, a cargo de
los ministerios de defensa y relaciones exteriores; los que en conjunto constituyen la Defensa
Nacional.
1641
/
L e e e o n 6
,
ESTRUCTURA ORGANICA
ACTUAL DEL ESTADO PERUAN0
4
Adems, existen organismos autnomos y gob iernos regionales y locales que tambin forman
parte de la estructura orgnica del Estado.
No pueden ser elegidos congresistas s no han dejado el cargo seis (06) meses antes
de la eleccin (Artculo 91):
Los ministros y viceministros de Estado, el contralor general, los prefectos y los gober-
nadores.
40 Pairn Fovra, Pod,oy Patrn BK71a, Pdto. (2004) 0.-.d>o adrlinl,tolvo y adnlni,totvopU.llco., o/ P.-. 8va- Edoon, Gl!JLEY,. pp. 32-44
1651
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Los m iembros del Poder Judicial, del Ministerio Pblico y del Consejo Nacional de la Ma-
gistratura .
El presidente del Banco Central de Reserva, el superintendente de Banca y Seguros, el
superintendente de administracin tributaria, el superintendente nacional de aduanas y
el superintendente de administradoras de fondos privados de pensiones.
Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional en actividad.
El poder ejecutivo esta conformado por el presidente de la Repblica y los Min istros de Esta-
do; reunidos estos ltimos, conforman el Consejo de Ministros, conforme a lo establecido en el
Ttulo IV, Captulo IV de la Constitucin .
1661
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
La ley del poder ejecutivo, establece que el presidente de la Repblica es el Jefe del Estado y
person ifica a la nacin.
Posteriormente, con la dacin de la ley N 27779, publicada con fecha 11 de julio de 2002, se
han producido algunos cambios en el nmero y denominacin de dichos ministerios siendo en la
actualidad los siguientes:
l. Ministerio de Economa y Finanzas.
2. Min isterio de Relaciones Exteriores.
3. Ministerio de Defensa.
4. Ministerio de Justicia.
S. Ministerio del Interior.
6. Min isterio de Trabajo y Promocin del Empleo.
7. Ministerio de la Produccin.
8. Ministerio de Comercio Exterior y Turismo.
9. Ministerio de la Mujer y Desarrol lo Social.
10. Ministerio de Salud.
11. Ministerio de Educacin.
12. Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
13. Ministerio de Vivienda, Construccin y Saneamiento.
14. Ministerio de Energa y Minas.
15. Ministerio de Agricultura.
Las normas que competen al presidente de la Repblica son : Decretos Legislativos, Decretos
Supremos y Resoluciones Supremas.
Los ministros de Estado, expiden resoluciones m inisteriales y los directores resoluciones di-
rectora les. Sin embargo, es importante destacar que los ministros deben refrendar todos los
actos del presidente de la repblica para que tengan va lidez (Constitucin, Art. 120)4 1
A la cla sificacin que refieren Patrn Faura y Patrn Bedoya (2004) Se incorpora el Ministerio
del Ambiente credo por D. Leg. 1013 del 14 de marzo 2008.
4 1 Patrn Fouro, Pedro y Patrn Bedoya , Pedro. (2004) 0 ..-ed-.o odmim,tofvo y odminfatofvo p./ico en el P..-. 8vo- f dian, Limo, G RIJ LfY, . p. 35
42 Patrn Fouro, Ped,o y Pat,n 8edoyo, Pedro. (2004) 01!'0<ho odminfatctvo y ocilnJn,,toi vo pib//co..., ,,/ p.,.,_6vo- f dlaon, l,m o, G RIJLfY, . pp. 35-3 6
1671
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Constituyen sus rganos jerrquicos los juzgados de paz no letrados, los juzgados de paz
letrados, la corte superior y la corte suprema de la repblica. Su funcionamiento se rige por el
texto nico ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial (Decreto Supremo n 017-93:jus) el
cual establece su estructura orgnica, define sus funciones, establece los derechos y deberes de
los magistrados, de los justiciables y de los auxiliares jurisdiccionales.
a. Ministerio Pblico
Los miembros del Ministerio Pbl ico tienen los mismos derechos y prerrogativas y estn su-
jetos a las mismas obl igaciones a los del Poder Judicial en la categora respectiva. El Decreto
Legislativo N 052 de 16 de Marzo de 1981 -ley Orgnica del Ministerio Pblico- determina la
competencia y funciones del organismo, as como las atribuciones y responsabilidades de sus
rganos componentes.
1681
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Tambin lo son:
Los fisca les adjuntos
Las juntas de fiscales
Les afectan las mismas incompatibilidades. Su nombramiento esta sujeto a requisitos y pro-
cedimientos idnticos que los del Poder judicial en su categora.
Las responsabilidades civil y penal de los miembros del Ministerio Pblico se rigen por normas
legales sobre la respectiva materia. La disciplina se hace efectiva por la junta de fiscales supre-
mos, previa audiencia y defensa del procesado. Las faltas estn determinadas en el respectivo
reglamento.
Los miembros del Ministerio Pbl ico pueden amonestar a quien los injurie de palabra o en el
escrito que les presente, as como al abogado que lo autorice, poniendo el hecho y la sancin
disciplinaria impuesta en conocimiento del Colegio de Abogados respectivo (Artculo 61o del
Decreto Legislativo 052).
El nmero de miembros del Consejo Nacional de la Magistratura puede ser amp liado por
este a nueve, con dos miembros adicionales elegidos en votacin secreta por el mismo Con-
1691
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
sejo, entre sendas listas propuestas por las instituciones representativas del sector laboral
y empresa ria l.
Los miembros titulares del Consejo Nacional de la Magistratura son elegidos, conjuntamente
con los suplentes, por un periodo de cinco aos.
c. El Sistema Electoral44
d. Tribunal Constitucional
Sin embargo, podramos remontarnos a la poca de la repblica romana con la figura del tri-
buno, quien tena como misin defender a los plebeyos ante las arbitrariedades de los patricios.
En la poca actual en los pases donde existe, su labor se pone de manifiesto acogiendo
las quejas de los ciudadanos contra la admin istracin pblica, motivadas por deficiencias,
irregularidades, demoras innecesarias y abusos o arbitrariedades de algunos funcionarios. Le
compete, luego hacer firmes gestiones, ante las autoridades quejadas para remed iar el mal exis-
tente45. El Defensor del Pueblo puede actuar tambin de oficio. Debe ser; lg icamente, un alto
funcionario probo, experimentado, dinmico, apoltico y con mucha autoridad moral. Su delicada
labor es puesta, perid icamente, en conocimiento del Congreso, al cual se hal la vinculado por
constituir este la representacin popular.
44 Patrn Fouro, Pedro y Patrn Bedoya, Pedro . (2004) 0 ..-ed-.o odmim,tofvo y oclminfatofvo p./ico en el P..-. 8vo- fdion, Lim a, GRIJ LEY, p. 39
45 Patrn Fouro, Ped,o y Pat,n Bedoyo, Pedro. (2004) 01!'0<ho oclminfatctvo y oclmin,,toivo pib//co..., ,,/ p.,.,_8vo- fdlon, l,mo, GRIJ LEY. p. 40
1701
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Artculo 161 .- La Defensora del Pueblo es autnoma. Los rganos pbl icos estn obliga-
dos a colaborar con la Defensora del Pueblo cuando esta lo requ iere.
El Defensor del Pueblo es eleg ido y removido por el Congreso con el voto de los dos tercios
de su nmero legal. Goza de la misma inmunidad y de las mismas prerrogativas de los
congresistas.
Para ser eleg ido Defensor del Pueblo se requ iere haber cumplido treinta y cinco aos de
edad y ser abogado. El cargo dura cinco aos y no esta sujeto a mandato imperativo.
Tiene las mismas incompatibilidades que los voca les supremos.
Artculo 162.- Corresponde a la Defensora del Pueblo defender los derechos constitu-
cionales y fundamentales de la persona y de la comunidad; y supervisar el cumplimiento
de los deberes de la adm inistracin estatal y la prestacin de los servicios pbl icos a la
ciudadana.
El Defensor del Pueblo presenta informe al Congreso una vez al ao, y cada vez que este
lo solicita. Tiene iniciativa en la formacin de las leyes. Puede proponer las med idas que
faciliten el mejor cumplimiento de sus funciones.
El Contralor General es designado por el Congreso, a propuesta del poder ejecutivo, por siete
(07) aos. Puede ser removido por el Congreso por falta grave.
Sus funciones son: regular la moneda y el crdito del sistema financiero, adm inistrar las re-
servas internacionales a su ca rgo, y las dems funciones que seala su ley Orgn ica.
4 6 Patrn Fouro, P dro y Patrn B doya, P dro. (2004) Otr.d>o odmin;,talvo y odmJnfotoAvo pib//co..., ,,/ Ptr. 8vo , Edidon, limo, G RIJLfY, p. 41
1711
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
En diciembre de 1996 fue publicada la ley 26702, ley Genera l del Sistema Financiero y
del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros. En ju lio del
2000 fue promulgada la ley 27328, en v irtud de la cua l se ampla el mbito de accin de la
SBS, al incorporar bajo su control y superv isin a las AFp. De esta manera, a partir del 25
de ju lio de 2000, la SBS ha asumido las funciones que desde 1992 ven ia desempeando la
Superintendencia de Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones. Mediante Resolu-
cin Suprema el presidente de la Repb lica designa al Superintendente de Banca y Seguros,
esta resolucin es refrendada por el presidente del Consejo de Ministros y el ministro de
Economa y Finanzas. El Congreso lo ratifica.
47 Patrn Fouro, Pdro y Patrn Bdoyo, Pdro. (2004) Otr.d>o odmin;,tclvo y odmJnfotoAvo pib//co..., ,,/ Ptr. 8vo fdlon, l,m o, GRIJ lfY. p. 32-44
1721
,
L e e e o n 7
LAS REGIONES
48
3.1 Las regiones ,
son parte de la
estructura orgnica actual del Estado?
Las regiones son unidades territoriales geoeconmicas sostenibles, que se crean sobre la base
de reas contiguas integradas histricas, culturales, ambientales, adm inistrativa y econmica-
mente, en las cuales se constituyen y organizan los gob iernos regiona les.
Los gobiernos regionales son personas ju rd icas de derecho pblico con autonoma polti-
ca, econmica y administrativa en asuntos de su competencia como son el promover el de-
sarroll o y la economa reg iona l, fomentar las inversiones, las actividades y servicios pblicos
de su responsab ilidad, en armona con las polticas y planes nacionales y loca les de desarro-
llo. Constituyen para su administracin econmica y financiera, un Pliego Presupuesta!.
48 Patr n f aura, Pedro y Patrn BedCl\'o, Pedro, (2004) Oer.,o o dmin>itofvo y odminu/tofvo p/./ico on J Per 8vo, Edioon, GI\IJ LEY. p . 44 -52
1731
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
La sede del gobierno regiona l es la capita l del departamento respectivo. En el caso del
departamento de Lima, la sede del gobierno regional es la capita l de la provincia de mayor
poblacin.
El poder ejecutivo propone al Congreso, para su aprobacin, los tributos regionales cuya
recaudacin y administracin ser de cuenta de los gobiernos regionales.
a. Los recursos financieros correspondientes a todos los proyectos de inversin (pbl ica o
privada) de alcance regiona l a ca rgo del respectivo Consejo Transitorio de Administracin
Regional (CTAR), Y a todos los proyectos de inversin pblica de alcance regiona l en
materia de agricultura, pesquera, industria, agroindustria, comercio, turismo, energa,
minera, vialidad, comunicaciones, educacin, salud y medio ambiente, presentes en su
c1rcunscnpc1on.
' I
Es necesario precisar que la capital de la Repblica no integra ninguna regin, pues tiene r-
gimen especial en las leyes de descentralizacin y en la ley Orgnica de Municipalidades.
Las normas y disposiciones que a travs de sus rganos de gobierno dictan los Gobiernos
Regionales son:
El Consejo regional : ordenanzas regionales y acuerdos del consejo regional.
La Presidencia reg ional: decretos regionales y resoluciones regionales.
Estas debern adecuarse al ordenamiento jurdico nacional, no pudiendo por tanto invalidar ni
deja r sin efecto normas de otro gob ierno Regional ni de los otros niveles de gobierno.
Los gobiernos regiona les frmulan sus presupuestos con la participacin de la poblacin y
rinden cuenta de su ejecucin, anualmente, bajo responsabilidad. Estos gobiernos sern fisca-
lizados por sus propios rganos de fiscalizacin y por los organismos que tengan ta l atribucin
por mandato constitucional y legal estn sujetos a control y supervisin de la Contralora General
de la Repblica.
1741
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
1751
DERECHO A.DMINISTRA.TIVO 1
Dictar las normas sobre los asuntos y materias de su responsabil idad, y proponer las
iniciativas legislativas correspondientes.
Promover el uso sostenible de los recursos forestales y de biodiversidad.
Desde luego, el Municipio como clula bsica del Estado cumplir su rol si garantiza la
part icipacin de todos los ciudadanos en la vida poltica, econmica, social y cu ltural, permi-
t iendo su actuacin cerca de los poderes pblicos en la solucin de los prob lemas de inters
loca l y sectorial o permit iendo la intervencin de los ciudadanos en la toma de decisiones .
La ley Orgn ica de Municipalidades N 27972 del 27 de mayo de 2003, seala dentro de
su organizacin a los siguientes institutos, que en la prctica se diferencian en cuanto a su
competencia y jurisdiccin :
1761
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Estas, entre otras, constituyen atribuciones tanto de la mun icipalidad provincial, distrital como
del centro de poblado menor, pero la ley les confiere a los concejos provinciales otras compe-
tencias relacionadas a la zonificacin y urbanismo, a la cooperacin con la educacin inicial y
primaria, a la cultura, recreacin y deporte, cementerios, etc., aunque en la realidad en lugares
lejanos las municipalidades distritales resuelven los problemas relacionados con estos rubros,
asimismo, las municipalidades distrita les son competentes para sostener o supervigilar los si-
guientes servicios pblicos esenciales para la comun idad.
Abastecimiento de agua potable y desage
Mercados de abasto
Camal o matadero
Limpieza de vas pblicas
Caminos vecinales carroza bles
Alumbrado pbl ico y domstico. Postas Sanitarias
Registros civiles
Cementerios.
Bibliotecas populares.
49 Patrn Fouro, Pdro y Patrn Bdoya, Pdro. (2004) Ou.dio odmlnot1ratlvo y odmln,,trotlvo pblico .1 Prv. 8va- Ed,dn, limo, GIJLEY, pp. 4~ 52
1771
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
EJERCICIO DE AUTOCONOCIMIENTO
,
EXPLORACION ON LINE
Lectura
Fuentes supranacionales
del derecho administrativo
Gordillo, Agustn
1. El rango normativo
1.1. Los antecedentes
La pregunta que el lector se frmula de inmediato es por qu supranac1onalidad? No
es acaso la Constitucin la primera y ms importante de las fuentes, la cspide del ordena-
miento urdico? Es una pregunta que se responde de a poco y satisfar solamente con el
correr del tiempo. De acuerdo con el Art. 31, "Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que
en su co nsecuencia se dicten y los tratados con las potencias extraneras son la ley suprema
de la Nacin''. En consecuencia, "puede afirmarse que, en principio, la sola aprobacin
de los tratados internacionales, de acuerdo con el procedimiento que establece la misma
Constitucin, incorpora a estos al derecho interno de la Nacin".
C uando una ley ratifica un tratado por el cual se establecen reglas de derecho que se
refieren exclusivamente a seres humanos 1ndiv1duales (derechos humanos) careca de asidero
pretender que la ratif1cac1n vala solo frente a los dems Estados y no para los habitantes
del pas respectivo; la ley se ratifica transforma a esas proposiciones en normas jurdicas
que tambin son internas.
Pero es ms, a partir de all son ya derecho supranacional o aun orden pblico in-
ternacional, cuyo mbito de aplicacin y contenido se va extendiendo con el correr del
tiempo y puede algn da llegar a cubnr el narcotrfico, el crimen organizado, el lavado
de dinero y la corrupcin, delitos estos que se hallan intervinculados segn el prembulo
de la Convencin Interamericano con la Corrupcin. Es el ius cogens superveniens, 1n statu
nascendi. Ese desarrollo es constante. Nuestro pas ha suscrito lo convencin internacional
contra soborno tronsnocionol, que admite lo jurisdiccin de cualquier Estado parte sobre el
lavado de dinero producto de toles delitos, sin importar el lugar comisin del hecho. Nuestra
legislacin interno establece el mismo principio de jurisdiccin universal de cado Estado
sobre hechos acaecidos fuero del territorio donde podrn ser juzgados.
1791
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
El derecho 1ntemaaonal pblico haba sentado la supenoridad de sus normas (ius cogens)
sobre el derecho interno; ahora empiezo a admitirlo el derecho interno, ante la presin in-
ternacional. Mas aun, nuestros tratados bilaterales de promocin de inversiones extraneras
autorizan al inversor a someterse sus drferendos a un tribunal arbitral internacional, el cual
aplicar las normas locales "y los princ1p1os pertinentes del derecho 1ntemac1onal". Esto
constituye una clara prelacin de los principios tradicionales y contemporneos comunes a
todo sistema jurdico, por sobre eventuales normas concretas que le opongan.
1801
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Admrte as el carcter supra legal y para nosotros supranacional de los tratados y sus
normas derivadas, algunos de los cuales tambin reconocen inequvocamente la 1nex1stencia
de soberana (Tratado Antrtico), llega ndo ~ n su mxima expresin actual- a la admisin
de una unsdicc1n internacional para ciertos crmenes de lesa humanidad y extranera para
otros 1lcrtos.
Las soluciones y opiniones consultivas de los rganos de aplicacin de los tratados son
consideradas derecho interno por la Corte (G1roldi; Arce).
1811
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
ACTIVIDADES DE AUTOAPRENDIZAJE
1821
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
AUTOEVALUACIN N 3
M arque o desarrolle la respuesta segn corresponda:
3. Los actos presidenciales deben ser refrendados por los ministros para que ten-
gan:
a. Aceptacioo
b. Fuerza
c. Validez
4. "El poder siempre es uno y el mismo en todas las sociedades polticas, pero sus
formas son varias".
a . Si
b. No
s. " Las prestaciones y actividades pblicas tienen como fin supremo: el bien co-
mn, el desarrollo econmico, la seguridad integral, el bienestar general y la
defensa de la persona humana desde su gestacin y el respeto a su dignidad".
lEs funcin del Estado?
a. Si
b. No
1831
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
10. lEI M inisterio Pblico es uno de los ministerios del poder ejecutivo?
a. Si
b. No
12. Los jueces de paz son un rgano jurisdiccional del Poder Judicial.
a. Si
b. No
13 . La Polica Judicial y los peritos judiciales son rganos del auxilio judicial?
a. Verdadero
b. Falso
Re s pue s ta s de contro l
1a, 2 d, e, f, 3 e, 4 a, 5 a, 6 a, 7 a, 8 a, 9 b, 1Ob, 11 b. 12 a, 13 a, 14 a, 15 a
1841
e u a r t a
Toda solicitud presentada ante las instituciones pblicas. debe de conduir en una Resolucin
CONCEPTOS CLAVE
1861
,
L e e e o n 8
,
LA ADMINISTRACION
,
PUBLICA
a . Concepto Sinttico
" Que define la admin istracin pblica, como un sistema de elementos heterogneos
en interaccin, en la medida en que esta heterogeneidad suponga afiliacin a diversas
ciencias sociales particulares; dicho de otra manera, lo administrativo tiene sus propias
reglas de juego, pero estas no valen nada fuera del contexto poltico, econmico, jurdico
y psicolgica o que le dan dimensin social".
50 Co,vonto, Anoa. Dante. (2007) Manual do OerocnoA..,,lnl>~oNvo. 5ft edicin. Rodho,, pp. 20,23
1871
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
b. Concepto funcional
"La administracin pb lica, es una de las manifestaciones especficas del poder del Estado, no
solamente ejecuta la ley, sino que realiza la ley, obra ndo dentro de sus cuadros, normando
sus fines. No es ejecucin automtica de una norma, sino su realizacin material, oportuna y
eficiente a travs de potestades reglamentarias o discrecionales e imperativas".
" La administracin pblica, es la fase del gobierno que consta de la ordenacin coo-
perativa de las personas, media nte la plan ificacin, organizac in, educacin y direc-
cin de su conducta, para la realizacin de los fines del sistema poltico".
"La administracin pblica, es una divisin de la ciencia poltica y de las ciencias sociales,
y es parte de la ciencia de la administracin que tiene que ver con el gobierno, se ocupa
de la rama ejecutiva donde se hace el trabajo del gobierno; en resumen, una defin icin
macroana ltica de la administracin pblica son todas aquellas operaciones que tienen por
objeto la realizacin y ejecucin de las directivas gubernamenta les".
e. Concepto Sociolgico
Una opinin menos completa la de Huariou, que sostena que los fines de la adm inistracin,
eran nicamente el orden y la utilidad publica; en su momento.
1891
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Pese al tiempo transcurrido, desde cuando el profesor Humberto Nuez Borja en la dcada
del 70 dictara su ctedra de derecho administrativo en la facultad de derecho de la Universidad
Nacional San Agustn de Arequipa, su obra denominada "Breve tratado de derecho adm inistrati-
vo en el Per", contiene afirmaciones y enseanzas de inobj etable valor y vigencia. Por ejemplo,
que el estudio del derecho admin istrativo en su verdadera dimensin, resulta muy complejo por
la movilidad y estabildad de sus normas, exigiendo un criterio de flexibilidad y permeabil idad,
contrario al de la estab ilidad de otras normas, como las del derecho civil o comercial o penal,
las que facilitan su estudio y expresin en cdigos. En el derecho adm inistrativo, tiene por eso
mucho ms valor la jurisprudencia y los antecedentes.
Como veremos despus, el juez usa el mtodo deductivo, porque al resolver un diferencio
efecta un silogismo, o sea, un anlisis lg ico valorando la prueba que acredita hechos para lue-
go declarar el derecho. En cambio, el adm inistrador no, porque t iene que inducir de los hechos
que se le presentan, o prever la regla y disposiciones pertinentes o adecuadas. Es decir, en el pri-
mer caso se adm inistra justicia sobre la base de los med ios probatorios que obran materialmente
en un expediente, mientras que en el segundo caso se aceptan pedidos, se declaran derechos o
se den iegan reciamaciones y peticiones, porque no les asiste el derecho positivo.
52 Co,vonto, Anoa. Dante. (2007) Ma,ud d d<ho oalninl~ofvo. Sto odldn, ROOHAS, pp. 23 24
1901
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
EJERCICIO DE AUTOCONOCIMIENTO
,
EXPLORACION ON LINE
1911
DERECHO A.D M IN I ST R A.T IVO 1
Lectura
La responsabilidad administrativa
en el derecho espaol
Autor: Ramn Mar tn Mateo
1. Precedentes
Lo responsabtldad civil de la administracin ha sido tambin entre nosotros objeto
de especiales concreciones jurisprudenciales operantes sobre los textos legales en
vigor. Sin embargo, nuestra jurisprudencia, a diferencia de la francesa, por ejemplo,
ha elaborado sus decisiones con una estrecha inmediacin a la letra de los textos
legales, cuyas posibilidades no han sido suficientemente aprovechadas para dar poso
a concepciones ms progresivas de la responsabilidad. Ha sido necesaria la interven-
cin de drsticas correcciones legislativas, todava quiz no plenamente asimiladas
ni por la jurisprudencia, ni por la administracin, ni por la propia conciencia socia l,
para tratar de vital izar esta institucin hacindola funcionar de acuerdo co n los rasgos
que modernamente, como vimos, debe poseer. Los posibilidades de exigencia de
responsabilidad a la administracin permanecan hasta no hace mucho prcticamente
sin estrenarse en nuestro pas, al menos con relacin a l ms importante ncleo de
eventos posibles: los imputables a la Administraci n central del Estado.
El Artculo 1903 d ispone por su parte, " La obligacin que impone el artculo an-
terio r es exigible no solo por los ocios u omisiones propias, sino por los de aquellas
personas de quienes se deba responder. El Estado es responsable en este concepto
cuando obra por mediacin de un agente especial, pero no cuando el dao hubiese
sido causado por el funcionano a quien propiamente cor responda la gestin practi-
cada, en cuyo caso ser aplicable lo dispuesto en el A rtculo antenor".
Estos dos artculos determinaban o al menos daban pie a ello, una posible
interpretacin, con arreglo a la cual el Estado respondera de los actos de sus fun-
cionarios, sus instrumentos normales, como ocios propios con base en el Artculo
1902, mientras que las conductas imputables a sus agentes especiales acarrearan
la respo nsabi lidad excepcional contemplada por el Artculo s1gu1ente. Pues bien, esto
lnea interpretativo no fue seg uida por la jurisprudencia.
1921
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Como quiera que, salvo excepciones y pese a que 1n1cialmente se apunto cierta ten-
dencia a la responsabilidad por da os, como demuestran las 1ndemn1zaciones concedidas
con ocasin de las guerras carlistas, vino a predominar en la responsabi lidad por culpa
del Cdigo C1v1l la 1nterpretac1n antes criticada, el resultado fue, en definrhva, descargar
norma lmente a la administraci n d el Estado de toda responsabilidad civil, mxima a l
sealar los t ribunales rerteradamente para los ocios eecutados por los empleados en
el desempeo de las f unciones pro pias de su cargo , que no cabra suponer de parte
del Estado culpa, ni s1qu1ero negl1genc1a, en la designacin de sus agentes, sino , por el
contrario, la previsin humanamente posible.
2. Situacin actual
Posteri ormente, la ley de Rgimen Jurd ico de la Administracin del Estado , refundido
en 26 de julio de 1957, precisa y matiza esta responsabilidad, distinguiendo lo exigible
a la administ racin en cuanto a sus actividades de derecho pblico y en cuanto a sus
actuaciones de derecho privado
Este rgimen ha sufrido importa ntes mod ificaciones con la LRJ- PAC (arts. 139-146),
la cual procede a fnmular una regulacin d etallada de la responsabilidad pat rimo nial
d e las Admin1strac1o nes y de las a uto ridades y personal a su serv1c10 .
1931
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
resarcir a los particula res de los periu1c1os econmicos que les irrogue y no estn
o bligados jurdicamente a soportar (supuesto este al que se refiere la STS del 28
de mayo de 2004).
En cuanto a los daos o pequ1c1os, se exige que sean efed1vos, evaluables econ-
micamente e indiv idualizados con respecto a una persono o grupo de personas.
Por lti mo, exc luyndose lo fuerzo mayor, lo causo de lo responsabilidad, tro-
tndose del funcionamiento normal del servicio, vendra originada dentro de los
supuestos lcitos de actividades administrativos. Po r el contrario, el funcionamiento
anormal englobo aquellos cosos de conductos negligentes, culposos, dolosos e
incluso penalmente ilcitos o que sin merecer toles calificativos simplemente han
dado lugar a lo produccin de los daos. Lo explosin de un polvorn, por ejemplo,
revelo un funcionamiento anormal de los servicios que debe dar lugar a resarci-
m ientos, frente o uno posible destruccin intencionado de viviendas paro atajar un
fuego, que im plico un funcionamiento o rdinario normal del servicio pero ambos
supuestos don igualmente lugar o responsabil idad. No o bstante el principio de que
son 1ndemnizobles los lesiones que sufra el particular que provengan de daos que
no tiene el deber jurdico de soportar de acuerdo con lo ley, lo refo rmo introducido
en el Artculo 141 por lo ley 4/ 1999 prev a lgunos matizaciones relacionadas con
1941
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
la fuerza mayor a fin de evitar la exigencia d e responsa bilidad p blica en cua lquier
caso. As, no son 1ndemn1zables los d aos derivados d e hechos o circunstancias
que no se hubiese n podido preye r o evitar seg n e l estado de los conoc1m1entos
d e la cie ncia o de la t cnica exi stente en el mo mento de p roduccin, sin peru1c10
d e las prestaciones asist encia les o econmicas q ue las leyes puedan esta blecer
para estos sup uestos.
4.CaucesparalaefectividaddelaresponsabilidaddelaadministracindelEstado
Los procedimientos, de oficio o por reclamacin de los interesados, se resolvern por el mi-
nistro respectivo o Consejo de M inistros, si una ley as lo dispone, o por los rganos pertinentes
de las comunidades autnomas o entidades locales. Lo reclamacin deber seguir el curso que
prev el reglamento, a travs del procedimiento ordinario o abreviado. En el primero, deber
ser resue~o en el plazo de seis meses, poniendo fin a la va administrativa, y si no recayera
resolucin expreso en plazo se entender desestimada. En el abreviado, previsto cuando sean
inequvocos lo relacin de causalidad entre el funcionamiento del serv1c10 y la lesin, as como
la valoracin del dao y el clculo de la cuanta de lo indemnizacin, el plazo ser de treinta
das, pudindose entender desestimada en caso de s1lenc10 transcurndo el mismo.
El c lculo se efectua ra con a rreglo a los c rite rios d e valo racin establecidos en la
legislaci n d e exp ropiacin fo rzosa, legislacin f iscal y d e m s no rma s a plicables,
pondernd o se en su caso las valo raciones predo mina ntes e n el me rcado.
1951
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Obro: (200.51 Monval d o dwocho ocrninl,tolvo. 24 edicin, l\lovorro, editorial Aron:odi S.A., p 4 18 ol 4 22.
1961
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
ACTIVIDADES DE AUTOAPRENDIZAJE
AUTOEVALUACIN N 4
A. Concepto sinttico
B. Concepto funcional
C . Concepto micro analtico
D. Concepto macro analt ico
E. Concepto sociolgico
1971
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
a. Reglamentarias
b. Imperativas
c. Ejea.itivas
d. Sancionadoras
e. Jurisdiccionales
f. Todas
4. En una determinada sociedad, la jerarqua es el orden de los elementos existen-
tes, ya sean polticos, sociales, econmicos u otros.
a. Verdadero
b Falso
S. La jurisprudencia esta referida a las reiteradas interpretaciones que de las nor-
mas jurdicas hacen los tribunales de justicia en sus resoluciones...
a. Tribunal fiscal
b. Tribunal registra!
c. Tribunal militar
d. Todas
6.EI jus imperium, potestad del Estado que se manifiesta a travs de:
a. Sentencias, apelaciones
b. rdenes, resoluciones e imposiciones
c. Mandatos, decretos
Respuestas de contro l
1 e, 2 e, 3 f, 4 a, 5 d, 6 b
1981
'
q u 1 n t a
COMPETENCIAS
CONCEPTOS CLAVE
11 001
,
L e e e o n 9
, ,
RELACION JURIDICA
, ,
ENTRE LA
ADMINISTRACION PUBLICA Y SUS
TRABAJADORES
Es, en otras pa la bras, la maquinaria operativa del Estado. De estos comentarios se des-
prende que la adm inistracin pblica moderna en su sentido ms amplio, como dice Muoz
Amate, es "un conjunto de ideas, actitudes, normas, procesos, instituciones y otras formas
de conducta humana que determinan cmo se distribuye y ejerce la autoridad poltica y
como se atiende los intereses pbl icos". De ah que sus mtodos de trabajo, sus tcnicas y
su campo de adecuacin , resu ltan decisivos, de acuerdo con los adelantos cientficos y sobre
todo con las necesidades perentorias del pueblo, en armona con el anhelo de servirlo cada
vez mejor y sobre todo, oportunamente.
11 O11
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
2. Alcance
La administracin pblica tiene como amb iente de aplicacin el sector pblico nacional, con
su principal protagonista el "Potencial Humano" encargado de poner en movimiento toda la
"maquinaria administrativa" del Estado. La administracin pblica, tan estrechamente vinculada
a las acciones que seala la Constitucin del Estado Peruano, no desenvuelve estrictamente
sus funciones en el rea del poder ejecutivo, aunque, desde luego, es el poder administrador
por excelencia 53 Sin embargo, en la prctica se encuentran actividades administrativas en los
otros poderes, as como en los gob iernos locales -municipa lidades- en los regionales y en los
organismos autnomos y descentra lizados. A su vez, conforme se ha mencionado, los poderes
Legislativo y Ejecutivo, administran justicia en su mbito interno; asimismo, el ejecutivo y el
Judicial, legislan dentro de su propia administracin. Denota, interrelacin de acciones entre los
poderes estatales aunque con predominio en cada uno de el los de la funcin que esencialmente
le compete, de acuerdo a ley. En conclusin, la administracin pblica ejerce sus actividades en
el mb ito de los siguientes rganos del Estado:
l. Poderes Legislativo, Ejecutivo y Jud icial
2. Organismos autnomos.
3. Sectores pblicos, que abarca:
Instituciones.
Empresas estatales.
4 . Gobiernos regiona les.
s. Gobiernos locales.
El vocablo "gobierno", se ha restringido en el derecho administrativo para expresar solo la idea
de un poder central que representa a la sociedad en la persona de un Jefe de Estado investido
de todas las facultades necesarias para hacer cumplir la ley.
3. Esquema conceptual
Contexto histrico-Social
Potencial huma no
En este esquema, adems de los tres elementos (la organizacin y funciones, las normas y
procedimientos y el factor humano), incluimos al centro del tringulo, la letra "C", que se re-
fiere a la circunstancia o coyuntura en que le corresponde actuar al funcionario que va a tomar
una decisin respecto a una eficiente y conveniente accin administrativa, en la que resuelve,
53 Patrn f ouro, Pedro y Patrn Bedoyo, Pedro.(2004) Ored,o ocwn/nl;l"ofvoy ocwnlnll"olvop(b//co en ,,/ Pw. 8vo- fdion, l.lm o GRIJ U:Y p 65 66
11 021
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
aconseja asume una responsabilidad, en base no solamente a la estructura del organismo, a las
normas de procedimiento vigentes y a su actitud humana (fruto de sus conocimientos, de su
experiencia, de su honradez y de su facultad discrecional) sino, fundamentalmente en base a la
real idad poltica y social existente.
De ah que resulta importante destacar la relacin que existe entre el quehacer admin istrativo
y los diferentes momentos en que se desenvuelven la estructura en una sociedad .
4. Clasificacin
a. Semeianz:as
Podemos partir de la prem isa fundamental que las tcn icas y proced imientos esenciales que
se lleban a cabo en la administracin pbl ica han sido objeto de apl icacin, prev iamente, en la
Administracin Privada y por ende pasa en las mismas caractersticas de factibilidad.
Marshall Dimock y Gladys o Dimock, en su obra sobre administracin pblica, dicen sobre el
particular lo sigu iente:
" Son muy parecidas la administracin pblica y la de negocios; ambas son prc-
ticas, prestan servicios y se basan en tcnicas comunes para planear, organizar,
elaborar sus presupuestos y controles".
La administracin pblica inicio su vida regular con conceptos especficos y restring idos que
con el devenir histrico han ido evolucionando y perfeccionndose, hasta constituirse en toda
una maqu inaria engranada y que ha servido de pauta para que en la etapa de accin o denom i-
nada el "Estado-Servicio" y sobre todo la del "Estado-Empresa", este asuma determinado papel
11 0 31
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
en la vida del pas, de especial preponderancia tomando como referencia las tcnicas y adelantos
que, en materia administrativa, se haba adquirido en la administracin de los particulares con-
siderando la impostergable satisfaccin de las necesidades fundamentales de la poblacin hacia
su bienestar.
b. Diferencias
Segn Simon, Smithburg y Thompson en su obra administrac in pblica: " En la imag i-
nacin popular, la administracin gubernamental es ' burocrtica', la admin istracin privada
es 'comercial ', la administracin gubernamenta l es poltica y la administracin privada no".
Es quiz una comparacin un tanto simp lista pero reviste cierta importancia, puesto que la
gente desea encontrar, en su incipiente conocimiento admin istrativo, una expl icacin acerca
del funcionamiento de cada una de las ramas de la Administracin General. No es muy exac-
to, pero nos da una idea de lo que se concibe a nivel de la colectividad comn y corriente.
Ya entrando a un terreno un poco ms tcn ico, reproduzcamos las diferencias que esta -
blecen muy acertadamente los autores Marsha ll y Gladys Dimock:
" Hay tambin prom inentes diferencias ; el gobierno es soberano y hace las leyes,
en este terreno el mundo de negocios tiene solo un papel de apoyo o de oposicin.
El gobierno sirve a los i ntereses pblicos en su ms amplia acepcin en tanto que
a l os negocios les interesa ms el provecho o lucro. Sin embargo, estas diferencias
dism inuyen a l au mentar las semejanzas y la superposicin y la burocratizacin
tanto en los negocios como en el gobierno".
c. Conexiones entre s
Si hemos estructurado en el esquema de este Cap tulo un punto en el que se analice las
conexiones entre la adm inistracin pbl ica y la Administracin Privada , estableciendo una
diferenciacin con los ac pites correspondientes a las "Semejanzas" por un lado y las "Dife-
rencias" por el otro, es porque a pesar de lo que manifiestan determinados autores, ya re-
feridos, ambas administraciones tienen y deben tener, una intima relacin y una inspiracin
conjunta para lograr el desarrollo naciona l. Y no es simplemente tratar de utilizar "frases
hechas" o slogans "clise" para que se impresione la v ista y la van idad; es que en un cuerp o
socio-econmico como el nuestro es imperativo que haya la comunin de ambos sectores de
actividad para buscar encaminarse hacia los logros necesarios del pas.
El Estado moderno requiere dar determinadas pautas generales de serv icio pblico, pues
como dice el doctor Muoz Amate:
11 041
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Complementando los conceptos expuestos anteriormente, hay que agregar, segn ex-
ponen los juristas Rafael Blelsa y Marlenhoff, que el derecho administrativo "es el conjunto
de leyes y principios de derecho pblico interno que tienen por finalidad la institucin, or-
ganizacin y funcionamiento de la administracin pblica como generadora de los servicios
pblicos; as como el poder contralor y jurisdiccional de la administracin y la regulacin de
las relaciones interorgnicas y de las entidades administrativas con los administrados con
el fin de que el Estado cumpla cabalmente sus funciones".
Antes de terminar el breve anlisis que estamos haciendo acerca de la adm inistra -
cin pblica, es interesante transcribir los "Lineamientos Bsicos" que el Instituto Na -
cional de administracin pblica-INAP-, present en el folleto titulado Orientacin Doc-
trinaria del Desarrollo Administrativo Integral de la administracin pblica Peruana.
11 0 51
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Antecedentes Histricos
Cuando se puso en vigor la ley 11377, Estatuto y Escalafn del Servicio Civil del 29
de mayo de 1950, y su decreto supremo reglamentario n 522 de 26 de julio del mismo
11 0 61
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
ao, se declar expresamente que esa direccin general, "es el organismo tcnico admi-
nistrativo encargado de velar por el cumplimiento de las disposiciones relacionadas con
los derechos y obligaciones de los empleados pblicos y de las pensiones por cesanta,
j ubilacin y montepo y atender en primera instancia los problemas que se presentan
con j urisdiccin nacional ".
Por otra parte, por decreto su premo de 10 de abril de 1964, se constituy la Oficina
Nacional de Regionalizacin y Capacitacin de la administracin pblica (O NRAP) la cual
ten a a su cargo:
En diciembre de 1968, por Decreto ley 17289 (Art. 12) , se incorpora la ONRAP al
Instituto de Planificacin. La ONRAP, absorbi las funciones del Instituto Peruano de
Administracin Pblica (IPAP).
En efecto, el mencionado Decreto ley, establece que este importante Organismo Pblico
Descentralizado, es directamente dependiente del primer ministro.
11 07 1
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Con tal objeto, se le incorpora la Escuela Superior de Admin istracin Pblica ESAP, creada por
Decreto ley N 17279 de 10 de diciembre de 1968 y que haba sucedido al IPAp.
11 081
,
L e e e o n 1 o
EL SERVIDOR Y
, EL
FUNCIONARIO PUBLICO
Pese al ttulo de este captu lo creemos pertinente aclarar el trmino serv idor, segn el
Diccionario de la real lengua espaola, es la persona que sirve a otro criado; acepcin que
en cuanto a connotacin y denotacin difiere mucho de lo que es un servidor de la adm inis-
tracin pb lica , por lo que preferimos ut ilizar el termino de trabajador estatal, dejando de
lado a la vez las diferencias y discriminaciones entre funcionarios y servidores, por cuanto
si hay diferencia por la natu raleza de sus func iones o en r igor a una estructura jerrquica
por razn de organ izacin, ello no debe ser bice pa ra que se advierta derechos restring i-
dos o perspectivas disminuidas. No obstante par razones didcticas y como qu iera que la
legislacin utilice indistintamente el trmino servidor y empleado pblico como s i fueran
sinnimos, procede remos al estudio y anlisis del empleado pblico y del f uncionario pblico
en cuanto a su actividad dentro del Estado.
55 Goodnow. francisco. tS!f )Oeredi o a&runistolvo comparado, on li:.is de l~ .z.,sfemos odmini:.t a fv o:. de los Estodoo Unid os, ~ 9 /oterra, Fronoo y AJem~
n/o, Madrid T11
11 0 91
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Funcionario pblico es toda aquella persona que en mrito de designacin especial y legal
como consecuencia de un nombramiento o de una eleccin y de una manera continua, bajo nor-
mas y condiciones determinadas en una delimitada esfera de competencia ejecuta la voluntad
del Estado en virtud de un fin pblico.
Para Rafael Bielsa, "funcionario pblico es la persona que por virtud de designacin especia 1
de un rgano del Estado se obliga a realizar una actividad jurdica, dentro de una esfera de com-
petencia, en la que declara o expresa la voluntad del Estado, y la cumple o la hace cumplir". 57
Por mi parte, sostengo que los funcionarios y servidores pblicos son las personas que traba-
jan para el estado en sus diversas reparticiones (gob ierno : centra l, regional, local e instituciones
autnomas- contralora) cuyos funcionarios son elegidos a travs del voto popular en las nforas
(presidente; de la repblica, regional, alcaldes, parlamentarios, etc.) Los servidores pblicos
nombrados o contratados son designados mediante actos administrativos por concurso, resolu-
ciones, responsables de ejecutar los diversos procedim ientos administrativos como parte de la
administracin pblica con el fin de brindar servicios a la persona y colectividad nacional.
Al respecto, Posada dice: "La naturaleza del Estado moderno a la vez representativo y tcnico,
esto es, fundado en el principio de la participacin en el Estado de todos los elementos individua-
les y sociales como en oposicin al criterio histrico patrimonia I y de privilegio, y en el principio
de la especial idad de los servicios determina una primera diferenciacin entre sus funcionarios
por virtud de la cual cabe distinguir entre funcionarios representantes y funcionarios empleados,
es decir, funcionarios para el ejercicio de las funciones polticas, en que ha de revelarse cons-
tantemente la opinin pblica y, funcionarios tcnicos, profesionales. Aquellos dan vida a las
grandes corporaciones del estado oficial, en donde se condensan las corrientes de op inin, al
organismo normal o reglamentado".
Por otra parte, la alusin hecha en la defin icin a los fines de inte rs pblico, excluye por in-
suficientes aquel los criterios cientficos que para definir del empleado.
5 c.,..,anl Anaya, DanltL (2007) Monval d d.,od,o adrunl>tolvo Sta f dlan, Lima, f dl!orial RODHAS SAC., p 158
57 Goodnov. francisco. derecho a dministrativo Comparado, AnJisis de los Sistemas Administrativos d e los Estados Umdcx,. Inglaterra, f ronda y Alemania.
T.11. Madri d s/fd,a.
11 101
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Creen de r igor referirse "a la realizacin de los fines que al gobierno incumben". No todos
los que auxilian al gobierno en la real izacin de sus deberes son funcionarios, ni pueden ser
apellidados as por lo mismo, cal ificados de empleados pblicos. Tampoco es criterio atinado de
que el empleado pblico para serlo "ha de participar en el ejercicio de la autoridad" pues basta
sencillamente para que se merezca aquel nombre que rea lice actos tcnicos profesionales o de
gestin.
En ltima instancia cuando nos referimos a que el empleado pblico presta sus servicios a
cambio de ciertos derechos exig ibles a la admin istracin se quiere significar que el empleo lo
mismo que la funcin pbl ica entraa una verdadera relacin jurdica ...
El mero hecho de servir a las rdenes del gobierno y en materia de inters pblico no consti-
tuye una funcin puede ser un empleo. El personal que trabaja para el Estado, puede clasificarse
desde muy diversos puntos de vista que deben tenerse en cuenta a la hora su rgimen porque,
en efecto estos difieren a veces en forma de ingreso y otras en rasgos tales como los entes a los
cuales sirven naturaleza de su relacin ramas a las que prestan servicios, etc. 58
4Estudiodoctrinaldelconceptodefuncionarioyempleado
Antiguamente el funcionario tena un carcter sacerdotal y guerrero, an en las denominadas
democracias como la de la repblica griega donde la respuesta del dador de la piedra preciosa y
de la urna utilizados para eleg irlos se consider como la ms segura man ifestacin de la voluntad
divina acentundose en la edad media el carcter militar del funcionario y teniendo el cargo la
condicin de accesorio del feudo, y por tanto, parte del patrimonio y susceptible de herencia.
En 1885 el notable escritor A. Batbie en su obra Droit Public et Administratif, sostiene que la
pa labra "funcionario" es una expresin genrica por la cual se designan todas las personas que
por algn ttulo estn encargadas de un servicio permanente general o especial de la adminis-
tracin del Estado, del Departamento o del Mun icip io. Este criterio es anlogo al del tratadista
italiano Meucci en su obra Instituzioni di Diritto Amministrativo, el cual es segu ido por el espaol
Cuesta Ma rin en su lbro Principios del Derecho Administrativo, sostiene que funcionario es la
persona encargada que desempea un oficio o cargo permanente de la admin istracin y el cual
t iene dos caractersticas fundamenta les:
a. La prestacin de la actividad en un servicio oficio o cargo.
b. El carcter permanente del servicio, oficio a cargo.
58 Gorco Tro,,ljano fo,, Jos Antonlo.(l 97q 1iotodo de dtted,o odmlnl~otvo. S- Ed. Madrid. ~ovislo d Oorodlo Pnvodo.T. 111, VI.
1 1 1 11
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Segn Gaston Jeze, las caractersticas del funcionario son las sigu ientes:
a. El carcter permanente: normal, ordinaria del empleado, de la funcin conferida.
b. La consagracin de la actividad personal, al funcionamiento de un serv icio pblico
propiamente dicho. Agrega que lo que debe ser permanente es el empleo, no el
agente a funcionario.
Para Maurice Hauriou, en su obra Precis de Droit Administratifet de Droit Public, funcio-
nario, empleado, agente o sub-agente es todo aquel que en virtud de un nombramiento por
la autoridad pblica, pertenece al cuadro de los empleos permanentes de un admin istrador
pb lico. Segn esta opin in los elementos del concepto de funcionario son :
a. El nombram iento por una autoridad pblica, a diferenc ia de los pases anglosajones
que admiten que los Funcionarios pueden ser elegidos por colegios electora les polti-
cos no diferenciando netamente las funciones administrativas de las polticas;
b. El carcter permanente del empleo.
Segn esta opin in los tempora lmente ll amados a participar en el serv icio aunque pres-
ten su actividad por t iempo indeterm inado pero sin figurar en los cuadros del persona l de
servicio son agentes mas no fu ncionarios.
Sim ilar al concepto del acp ite anterior es el de Berthelemy, que en su obra Traite Ele-
mentaire de Droit Administratif, expresa que son funcionarios los que habiendo aceptado un
nombram iento de la administracin para un cargo determ inado colaboran de una manera
continua en la gestin de la cosa pblica. Para San ti Romano, en su obra Diritto Amministra -
tivo , el empleado o funcionario, es toda persona que voluntariamente se pone a disposicin de
una entidad pbl ica para la prestacin permanente profesional y estipendiada de su actividad 59
59 Co,vonto, Anoa, Oanto (200 7) Monud d dod,o o~lnlol'otvo. 5'- Edicin, l ima. f dijoriol I\OOHAS SAC., p. 162
11 121
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
En este concepto observamos que el estipendio es una nueva caracterstica en relacin con las
definiciones de los autores antes citados o sea, la remuneracin por el servicio.
Desde el punto de vista de Orlando, segn nos refiere en su obra Principi di Diritto Ad-
ministrativo, empleado es quien asume la obligacin de prestar su actividad al Estado, me-
diante una retribucin con cargo al Presupuesto, haciendo del servicio pblico u na profesin
dedicando permanentemente su actividad fsica e intelectual con el fin de obtener los medios
de subsistencia econmica.
Como observa este autor alemn, establece que al vasallaje se anula el ingreso voluntario
y la subordinacin del funcionario al Estado.
El alemn Orro Mayer, en su obra Le Droit Administratif Allemand, establece como carac-
tersticas del f uncionario pblico las siguientes:
a . La prestacin de la actividad en una funcin pblica .
b. El consentimiento de la persona llamada a prestar el servicio.
c. El objeto indeterminado de la obligacin de servicio.
Despus de haber recogido los conceptos europeos, encontramos la opinin del japons Y.
Oda, en su obra Principe le Droit Administratif du Japon, quien enfoca el concepto de funcionario
desde el punto de vista formal y desde el punto de vista material.
Desde el punto de vista formal, son funcionarios del Estado los designados o nombrados,
segn las formalidades establecidas por el estatuto de los funcionarios.
Desde el punto de vista material, son funcionarios los individuos que en virtud de eleccin
especia l del Estado, tienen la obligacin de desempear fielmente una funcin pblica, cuyo
servicio no ha sido determinado cuantitativamente.
11 131
DERECHO A.DMINISTRA.TIVO 1
Como se observa no son elementos esenciales del concepto ni el sueldo, ni la duracin del
servicio, ni el ejercicio del poder pblico, aunque los dos primeros elementos son ordinarios por-
que se presentan en la mayor parte de las funciones, solo encontrando como singular el trmino
de fidelidad.
Pero, precisando aun mejor el conjunto de elementos que deben concurrir para calificar al
funcionario o empleado pblico, sealaremos los siguientes :
l. Existencia de un servicio pblico .
2. Existencia de un cargo en dicho servicio.
3. Carcter permanente del cargo.
4. Prestacin del servicio por la admin istracin pblica .
S. Carcter estable de la designacin del ind ividuo que ha de desempear el cargo, aunque
no sea permanente en el mismo.
Como se puede apreciar, luego del estudio exhaustivo que hasta aqu hemos rea lizado, se
trata de una cuestin muy debatida en la doctrina del derecho administrativo, sin embargo,
sealaremos separadamente por razones metodologas las distinciones entre las acepciones del
empleado y funcionario.
11 151
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
7.8. Desde el punto de vista de las funciones a desarrollar y del puesto de trabajo
l . Personal especia l, incluido en cuerpo o no.
2. Personal de la adm inistracin general, tcnico, adm inistrativo, auxiliar y subalterno. 60
Es un trabaj o delicado establecer diferencia doctrinal entre funcionario y empleado, la cual vara de
acuerdo a los cd igos y estatutos de estos servidores, segn los lugares donde se les utiliza.
60 Cabrro Vo,qu r., MorcoAnton,o, Gulnlono Vrvonco, Roso.(1 9 8 5) .,t oducd6n al E,tvdo d lo Fun6n Pul,/Jco. f d,dono< SAGSA, .
11 161
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Para unos, funcionarios abarca todas las categoras de personas que concurren a la prestacin
de los servicios pblicos.
Para otros, el concepto es especfico, distinguiendo entre funcionario propiamente dicho y em-
pleo. Para no pocos, el vocablo funcionario se reserva para cal ificar a los gobernantes, y la frase
empleado se util iza para determ inar a los que ya hemos llamado funcionario, diferencindolos
as de los gobernantes.
Con el objeto de establecer una teora positiva haremos un estudio doctrinal sobre la mate-
ria, exponiendo los distintos criterios de los ms notables tratadistas para sealar as y separar
despus las caractersticas del concepto de funcionario y el concepto de empleado y consecuen-
temente precisar diferencias y observar lo que conviene a nuestro pas, con su respectiva critica
a tales nociones. 6 1
8.2. La retribucin del empleado debe comprender algo que represente el pasado, el
presente y el porvenir
l. Respecto al pasado los gastos de ca rrera, deben encontrar una compensacin en la retri-
bucin en forma de amortizacin del capital invertido en esa carrera .
3. El porven ir del empleado no debe ser enigma para l, y ello hace o que la retribucin sea
en este sentido, tal que permita no solamente que el empleado atienda decorosamente a
sus necesidades y las de su familia, sino la formacin de un fondo de ahorro, o en su de-
fecto se complete con haberes pasivos. De esta suerte se evitaran las cond iciones de infe-
rioridad econm ica en que el empleado se encuentra frente al industrial o comerciante .
61 MOl~Tfl~EGRO, Molin o. {1983) Dd,o o'*nlnto#vo l. limo, Ed. Antora.
11 171
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
11 181
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
EJERCICIO DE AUTOCONOCIMIENTO
,
EXPLORACION ON LINE
11 191
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Lectura
La administracin consultiva y
la administracin de control
Autor : Ram n M a teo Martn
Era preciso articular los relaciones entre los rganos activos, consultivos y deli-
berantes que prev el esquema napolenico. Lo s posibilidades de la articulacin
son varias: o bien el jefe d ispone de su propio aparato asesor o bien se integra en
el propio Consejo que le asesora, y en cuyas decisiones l mismo participo, o bien
el Conseo se coloca independientemente, y el jefe se di ri ge a l de una manera
formol paro pedir dictamen. A la primera de estas articulaciones posibles respon-
den nuestras secretarias generales tcnicas, que ya con carcter general para la
administracin del estado consagra el artculo l 7 de la Lofage. Al segundo sistema
de articulacin, los consejos i nteriores de los Ministerios, y al tercero responden el
Conseo de Estado, el C onsejo Econmico, Social, etctera.
11201
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Componen lo Comisin Permanente del Conse10 del Estado el presidente, los Con-
se1eros permanentes y el Secreta no General. El Conse10 de Estado funcin o dividido
en secciones. Entre los secciones se distribuyen los asuntos segn los Mi nisterios de
que procedan, o segn su naturaleza en la formo que se determine por Orden de
lo Pres1denc1a del gobierno.
Al servicio del Consejo de Estado existe un cuerpo especial de funcio narios, los
letrados del Consejo de Estado, que desempean las funciones de estudio, prepara-
11211
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
c1n y redaccin de los proyectos de informe sobre los asuntos que sean competencia
del Conseo. Este cuerpo fue refundido junto con otros en el Cuerpo Superior de
Letrados del Estado, siendo declarada 1nconstituc1onal esta refu ndicin par sentencia
del Tribunal Const1tuc1onal de 11 de un10 de 1987, por entender que vulner el
Artculo 81 del texto fundamental.
La Comisin Permanente deber ser consultada, entre otros, paro los siguientes
asuntos: reglamentos o disposiciones de carcter g eneral q ue se d icten en ejecucin
d e las Leyes, as como sus mod1f1cac1ones; impugnacin d e d1spos1ciones de las
Comunidades A utnomas ante el Tri bunal Constitucional; confli ctos de atribuciones
y cuestiones de competencias; rec ursos admin1strat1vos de rev1s1n; de ofic10 de las
disposiciones y de los actos administrativos; nulid ad e interpretacin de concesiones
y contratos.
11221
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
sus fi nes, estando adscrito al M1 n1sterio de Trabao y Segundad Social. D icho consejo
estar integrado por 6 1 miembros, 1nclu1do su presidente (este ser nombrado a
propuesta conunta d e los m1n1stros de traba jo y seguridad social y de economa y
hacienda, p revia consulta a los grupos d e representacin q ue integran el consejo,
d ebiendo contar con el apoyo de, a l menos, dos tercios de sus miembros) .
l. Emitir dictamen, con car cter facultativo en los asuntos que se sometan o
consulta del m ismo por el gobierno de la Nacin o sus miembros.
Tomado de (2005) Ma,uo/ de derechoAdm,ns1frotNo. Modnd. Aronzad1, S.A. Tomo 1, p. 141- 145
11231
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
ACTIVIDADES DE AUTOAPRENDIZAJE
2. Redacta una solicitud dirigida a una institucin estatal, con algn requeri-
miento personal.
11241
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
AUTOEVALUACIN N 5
Marque o desarrolle la respuesta segn corresponda:
2.- Los Funcionarios Ministros de Estado, gozan de estabilidad laboral cuando son
nombrados por Concurso.
a. Verdadero
b. Falso
3. Uno de los requisitos para ingresar a la carrera admin istrativa es ser ciudadano
peruano en ejercicio.
a. Sr
b. No
a. S
b. No
s.- lQuin tiene mayor jerarqua entre los altos funcionarios del Estado?
a. Los ministros
b. LosmiernbrosdelJ .N.E
c. El Tribunal Constitucional
d. Los vocales supremos
e. Todos los mencionados t ienen la misma jerarqua
6. Los trabajadores pblicos regulados por el Dec. Leg. N 276 tienen estabilidad
laboral
a. S
b. No
a. Un ao de contrato
b. Tres aos de Contrato
c. C inoo aos de Contrato
11251
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Re s pue s ta s de contro l
1e, 2 b, 3 a, 4 b, 5 e, 6 a, 7 e, 8 e, 9 a
11261
s e X t a
administrativos?
'No dejar de administrar justicia. por defecto o deficiencia de la ley. en tal caso, deben aplicarse los
principios generales del derecho preferentemente, los que inspiran el derecho peruano"
CONCEPTOS CLAVE
11 281
,
L e e e o n 1 1
LOS ACTOS
ADMINISTRATIVOS
Cuando el acto j urdico lo realiza una entidad estatal o un funcionario pblico, surge
el concepto de acto o decisin administrativa, la cual se puede definir como toda ma-
nifestacin de voluntad, general o especial, de una entidad estatal, de un funcionario o
autoridad competente, en ejercicio de sus funciones, que producen efectos de derecho
respecto al Estado o a particulares en el mbito de su autoridad y responsabilidad,
susceptibles de impugnacin administrativa o judicial segn el caso.
Hay ot ros conceptos que definen el acto administrativo. Rafael Entrena Cuesta, por
ejemplo, dice que el acto administrativo puede definirse como un acto jurdico realiza -
do por la administracin con arreglo al derecho administrativo. Michel Stassinopoulus,
profesor de la Escuela de Ciencias Polticas de Atenas, afirma que el "acto administrativo
individual es un acto j urdico que depende del derecho administrativo".
62 Patrn Fouro, Pdro y Patrn Bdoyo, Pdro. (2004) Otr.d>o odmin;,tclvo y odmJnfotoAvo pib//co.., ,,/ Ptr. 8vo. Limo, GllJLEY. p. 263-281
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DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Para el Dr. Alberto Ruiz Eldredge, el acto administrativo una decisin o expresin de voluntad
de un funcionario o ente colegiado de la administracin pblica que ejercitando las funciones
que le son propias, crea, genera, mod ifica o extingue un derecho o intereses determinados; o
tambin establece una normatividad administrativa". 63
De lo expuesto, concluimos que para que el acto jurdico sea adm inistrativo es necesario, in-
defectiblemente, que lo realice la administracin pblica a travs de sus funcionarios investidos
de autoridad. Es decir, que se haya producido en cualquiera de las entidades del Estado, que
comprende: los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial; los organismos pblicos descentraliza-
dos y autnomos; los gobiernos locales y regionales.
Tambin debemos resaltar que la diferencia fundamenta entre el acto administrativo y el acto
jurdico de derecho privado, consiste en el hecho de que el acto adm inistrativo es el ejercicio de
la potestad pblica, lo que confiere un elemento fa lta en el acto privado.
Leyes orgnicas y
Acto leg islativo o rdina rias
(norma leg islativo) Resoluciones
- Congreso leg islativas
Decretos legislativos,
Acto adm 1nistrat1vo Supremos y de urgencia
A c t o Decisiones
(Normas Resolucin suprema,
Ju rdico y normas
Adm inist rativas) M inisterial y directora!.
Estata l del Estado
- Gobierno aentra l- Resolucin jefatura !
1nformes Tcnicos
Decisin de simple Oficios
trmite M emorndos
Providencias
Son rganos administrativos los que se encuentran inclu idos en la jerarqua administrativa, es
decir en el sistema de las autoridades que detentan el ejercicio del poder ejecutivo, como son el
Jefe del Estado, los Min istros y dems autoridades adm inistrativas: Directores, jefes de Div isin,
de Departa mento, de Seccin, etc.
JI. Clases
Como se desprende de las definiciones indicadas en el punto anterior, en el acto jurdico hay
una persona que tiene la facultad de decidir una situacin ya sea en forma persona l o de mutuo
63 Patrn , fouro y Patrn B.doyo. (2()().1) Oo,oc/,o oahtmlrofvo y o'*nlnl,rodl:n pU.lico en o/ Perv. Ed,toriol: Judico Gr11.., E.I.R.l , p. 263
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Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
acuerdo con otra . Ahora bien, si trasladamos este concepto al mbito administrativo, la persona
jurdica que manifiesta su voluntad con efectos administrativos es una autoridad oficial o de
gob ierno cuya decisin, en un asunto particular t ienen carcter unilatera l y obligaciones de su
cumplimiento. En cambio, hay otros actos en las que intervienen por una parte la autoridad ofi-
cial y por otro un organismo esta ta I o una persona natura I o jurdica, con obligaciones y derechos
recprocas, tales son los actos blaterales o multilaterales.
Entonces tenemos que los actos administrativos se dividen en dos clases: unilaterales y bila-
terales o multilaterales ( contratos administrativos)
1 . Unilaterales
Son los actos admin istrativos propiamente dichos, es decir, realizan los funcionarios en ejer-
cicio lega l de su autoridad oficial como representante del poder pblico.
a. Formas
a.2 . Institucionales, cuando los expiden rganos colegiados, una municipalidad, el Jura-
do Nacional de Elecciones, etc.
a.4. Plurales, si se refieren a dos o ms personas; son las llamadas resoluciones colec-
t ivas.
a.6. Resolutivos, son aquel las que resuelven casos especficos o expedientes. Pueden
ser "Resoluciones Supremas" si las rubrica el presidente de la Repblica y las re-
frenda un Ministro. Son "Resoluciones ministeriales", cuando las firma el min istro.
Son "Resoluciones directorales" las que llevan firma de un director; las " Resolu-
ciones j efaturales", si llevan firma de un jefe de organismo. Rigen a partir de su
publicacin o trascripcin, segn el caso (Decreto Legislativo 560)
a. 7. Los actos admin istrativos j urisdiccionales, son los que dictan los rganos adminis-
trativos jur isdiccionales o de juzgamiento.
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DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
a.8. Los de trmite, que se utilizan para darle impulso a un exped iente o sustanciar un
reclamo adm inistrativo. Tales son: los informes, los oficios, los memorndum; las
providencias administrativas o provedos.
b. Autoridades competentes
Los actos administrativos, segn la materia o rango, pueden ser expedidos por:
El presidente de la Repblica.
c. Caracteres
Se inspira en el princip io de la legal idad que es uno de los sustentos del Estado de dere-
cho. La lega lidad es la conformidad con el derecho normativo v igente, el cua I debe regir todos
los actos y decisiones del poder pblico, por intermedio de sus funcionarios competentes y
segn las formal idades y requisitos que, para cada caso, la Constitucin y las leyes comple-
mentarias establecen y exigen, para su plena val idez. Con este enunciado esencial: La cabal
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Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Las decisiones y actos que realizan los funcionarios pblicos en el ejercicio legtimo de sus
funciones y atribuciones, constituyen el sistema normativo estatal , en todos y cada uno de
organismos y entidades que integran el sector pblico nacional.
Todo ese conjunto de normas debidamente jerarqu izados tiene por objeto fundamental
cumplir con los fines del sector pblico que son la razn de ser y de actuar del Estado.
Tales decisiones se concretan, diaria mente, a travs de llamados actos legislativos y actos
administrativos, segn su fuente de exped icin y aprobacin.
El diario oficial El Peruano es el peridico que se encarga publicar las normas legales. El
rgimen normativo se expresa, grficamente, en la conocida pirm ide de Kelsen que vere-
mos luego64
Las normas del texto fundamental tienen supremaca sobre otra norma del sis-
tema, por lo que cuando una norma de inferior jerarqua se le oponga de alguna
manera, se aplicar la norma Constitucional sobre aquella (Artculo 51).
Es una regla que identifica el derecho con la ley o con aquellas normas de simlar
jerarqua ; en tal virtud, supraordena a las normas de inferior valor tales como
decretos, resoluciones y otras normas. Dicha supremaca nace de lo previsto en el
Artculo 51 de la Constitucin Poltica, que seala que despus de la Constitucin,
preva Ieee la I ey sobre otra norma de inferior jerarqua.
64 Patrn, fouro y Patrn B.doyo. (2()().1) o.,ocl,o oahtmlrofvoy o'*nlnl,rodl:n pU.lico.,, o/ Perv. lim a, f dltoriol. Jurd,co Gn~ey E.I.R.l , p. 267
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DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Dicha regla se sustenta en la atribucin que ostenta un rgano estatal para legislar
sobre determinada materia , as como en la extensin o vastedad territorial confe-
rida para el ejercicio de dicha facultad. Este criterio se ampara en lo dispuesto en
el Artculo 102 de la Constitucin, as como en las respectivas leyes orgnicas de
cada organismo pblico 65
La regla seala que una norma tiene mayor valor, cuando por encima de los re-
quisitos ese nciales p revistos para su aprobacin y expedicin, se le exige otras
adicionales o que les otorga mayor importancia. El Artculo 123 de la Constitu-
cin d ice "los proyectos de ley orgnica se tramitan como cualquier ley. Para su
aprobacin, requiere el voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros
del congreso".
Pirmide de Kelsen
El gran tratadista austriaco Hans Kelsen , propuso en su Teora de derecho (1934) que
el ordenamiento jurdico es un conjunto de normas ordenadas j er rquicamente , entre
s, de modo que traducidas a una imagen visual se asemejaran a una pirmid e formada
por pisos superpuestos .
Entonces tenemos que el Sistema jurdico esta constituido por normas jerrquicas y
superpuestas . El establecimiento de la pirmide jurdica nacional se basa en criterios:
Las categoras y los grados.
65 PATllM, FAUllA Y PATllM BodOfo. (2004) Dcl,o octnini,to#vo y octnlnl>toda, p/J,l,co., o/ Per. Jurldlco Gnlty f .l.ll.L, p. 268. 269
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Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Los g rados, son los que exponen una gradacin existent e entr e las normas adscritas
a una misma categora. Esta prelacin int erna se establece por la utilizacin de sus principios de
competencia funciona l y territorial, forma lidad extraord inaria jerarqua del rgano legislativo.
A continuacin se presenta la pirmide de Kelsen que adapta nuestra realidad. Normativ idad
del Estado peruano; pirm ide de Kelsen (Const. De 1993)66
Piramide de Kelsen
Normatividad del Estado peruano Constitucin 1993
Es la primera norma de nuestro or denamiento legal, contiene, entre otros, los principios b-
sicos que permiten asegurar los derechos y deberes de las personas, as como la organizacin,
funcionam iento y responsabilidad del Estado, fija tamb in los procedimientos y vigencia de las
normas.
66 Patrn, fo uro y Patrn B.doyo. (2()().1) o.,ocl,o aahtmlrofvoy o'*nlnl,rodl:n pU.lico en o/ Perv. l.lma, Jurldlco Griloy E.1.R.L, p. 270 o 272 .
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DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Es la norma escrita de carcter general que emana del Congreso, mediante el pro-
cedimiento sealado en la Carta Magna. El Artculo 103 de la Constitucin establece
que pueden expedirse leyes especiales porque lo exig e la naturaleza de la s casas, pero
no por la diferencia de personas . La ley se deroga solo por otra ley. Tambin queda sin
efecto por sentencia que declara su inconstituciona lidad .
Es una norma sui gneris que emana de la autorizacin expresa y facultad delega-
da del Congreso al poder ejecutivo, en base a una ley especfica. Debe sujeta rse a la
materia y dictarse dentro del trmino que seala la ley autoritativa . Los decretos legis-
lativos estn sometid os, en cuanto a promulgacin, publicacin, vigencia y efectos, a
las mismas normas que rigen para la ley. Son aprobados por el Consejo de Ministros,
firmados por el presid ente de la Repblica y refrendados por uno o ms ministros, segn
su naturaleza. El presidente de la Repblica debe dar cuenta al Congreso o a la Comisin
Permanente de los decretos legislativos que dicta.
Es una norma dictada por el poder ejecutivo como medida extraordinaria y vlida pa ra
regular situaciones de carcter econmico y financiero cuando as lo requiera el inters
nacional y con carg o a da r cuenta al Congreso. El Congreso puede modifica r o derogar
los decretos de urgencia.
Es una norma de carcter genera l que reg ula la actividad sectorial o multisectorial a
nivel nacional. Puede requerir o de la aprobacin del Consejo de Ministros segn dispon -
ga ley. En uno y otro caso son rub ricados por el presidente de la Repblica y refrendados
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Expresa decisiones adoptadas por el funcionario del nivel respectivo. Es expedida por los
directores administrativos en funcin a las atribuciones que les sealan las respectivas Leyes
orgnicas y reglamentos de organizacin y funciones de la entidad pertinente.
Es expedida por autoridades que tienen el rango respectivo. Ejm. Jefe del Instituto
Nacional de Desarrollo - !NADE.
Los gobiernos regionales tienen sus normas legislativas y administrativas. Los con -
cejos municipales ejercen funciones de gobierno mediante ordenanzas, edictos y acuer-
dos, y sus funciones administrativas mediante resoluciones . Los alcaldes ejercen sus
funciones mediante decretos y resoluciones .
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Gobierno regional
- -+ Decretos regionales
leyes regionales
Asa m blea
regional - -+
Resoluciones
Decrelos l egislativos
eecutivo regin
Consejos
nacionales
Resoluciones ejecu-
ltvas regionales
Secrelano regional
Resolucin secrelorioles
regionales
Resolucin directo-
rio! regional
- DiredOl'es
regionales
Resoluon diredoriol
regional
- Jefesdeoficma
sub regional
GOBIERNO LOCAL
Consejo
Edictos
Constitucin
Ley 27972
Acuerdos
Resoluciones
Decretos
Alcalde
Resoluciones
Otro
funcionarios Otros actos administrativos municipales
Los decretos establecen normas de ejecucin de las ordenanzas, sancionan los procedimien-
tos necesarios a la administracin mun icipal o resuelven o regulan asuntos de orden genera l y
de inters para el vecindario.
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Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
2 .2 Bilaterales o multilaterales
Desde el punto de vista del Estado, cuando se firma trato, el funcionario realiza un acto adm i-
nistrativo y al suscribirlo el particular, este realiza un acto jurdico .
Los contratos admin istrativos siempre t ienen rela cin directa con los servicios pblicos.
Para el profesor Fortunato Sanchez Ramirez, el contrato administrativo es "un acto de decla-
racin de voluntad comn, productor de efectos jurdicos entre un rgano estata l en ejercicio de
la funcin admin istrativa y un particular u otro ente estatal"
Segn Bielsa, el contrato adm inistrativo es " el que la Admin istracin celebra con otra persona
pblica o privada, fsica o jurdica , y que tiene por objeto una prestacin de utilidad pblica".
Los contratos administrativos, en definitiva, forman parte de los actos administrativos bila-
terales o mult ilaterales, en el que participan por un lado el Estado, y por el otro, uno o particu-
lares.
Estn amparados en la Constitucin Poltica del Estado, en la ley Orgnica del Presupuesto
Funciona l y la ley Anua l del Presupuesto.
Tambin pueden celebrarse contratos entre dos entidades del Estado. En caso de incumpl i-
miento de una de las entidades oficiales contratantes, interviene el Consejo de Ministros o, en
ltima instancia el presidente de la Repbl ica. La Contralora General de la Repblica interviene
para establecer, previa investigacin, la responsabilidad de los funcionarios.
Los contratos administrativos tienen los m ismos elementos que los del acto administrativo:
competencia y capacidad, objeto, causa, finalidad, forma y moral. Este ltimo elemento esencial
fue agregado por el profesor Marienhoff.
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DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Por su contenido
a. Por convenio de partes
b. Forzoso a causa de utilidad pblica; las expropiaciones se refieren a inmue-
bles.
A base de remate pblico, con martillero (bienes muebles), los bienes inmuebles, en base a
una Resolucin especial o ley segn el caso.
4. De obras pblicas
a. Por Iicitaci n
b. Concurso pblico
c. Adjudicacin directa
5. De concesin
Para una obra o servicio pblico; tambin se otorgan en base una licitacin, concurso pblico
o directamente, segn sea la importancia y el valor de la concesin.
6. De estudio
a. Concurso de mritos
b. Adjudicacin directa.
67 Patrn, fouro y Patrn B.doyo. (2()().1) o.,ocl,o aahtmlrofvoy o'*nlnl,rodl:n pU.lico en o/ Perv. l.lma, Jurldlco Griloy E.1.R.L, p. 279
11401
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
68 Patrn, fouro y Patrn B.doyo. (2()().1) o.,ocl,o oahtmlrofvoy o'*nlnl,rodl:n pU.lico en o/ Perv. l.lma, Jurldlco Grtlty E.1.R.L, p. 281 282
11 411
114 21
,
L e e e o n 2
69 Patrn, fo uro y Patrn B.doyo. (2()().1) o.,ocl,o aahtmlrofvoy o'*nlnl,rodl:n pU.lico en o/ Perv. l.lma, Jurldlco Griloy E.1.R.L, p. 281-282-283
11431
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
En sentido contrario, cuando un acto administrativo, sea cual fuere la jerarqua del
f uncionario o del organismo que lo hubiere expedido, adolece de los vicios mencionados
en el Artculo 10 de la ley del Procedimiento Administrativo General N 27444, deviene
automticamente en nul idad absoluta de pleno derecho, es nul idad ipso jure.
Son vicios del acto adm inistrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, Los sigu ientes:
l . La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente algu-
no de los supuestos de conversacin del acto a que se refiere el Artculo 14.
3. Los actos expresos o los que resulten como consecuencia aprobacin automtica o por
silencio adm inistrativo positivo, por los que se adquiere facultades, o derechos, cuando
son contrarios al ordenam iento j urdico, o cuando no se cumplen con los requisitos, do-
cumentacin o trmites esenciales para su adqu isicin.
4. Los actos administrativos que sean constitutivos de infraccin penal, o que se dicten
como consecuencia de esta.
En cambio, los actos administrativos que adolecen de defectos o vicios no esenciales, pueden
ser subsanados a pedido de parte interesada. Como regla general, el rgano admin istrativo
competente puede convalidar un acto anulable, subsanando vicios de que adolezcan .
El Captulo I del Ttulo III de la ley del Procedimiento Administrativo General vigente
(Artculo 201 y siguientes ) , determina las reglas para obtener la nulidad de las reso -
luciones administrativas. Sin embargo el Numeral 202.3 del Artculo 203 de la misma
ley indica que, "la facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos administrativos
prescribe al ao, contado a partir de la fecha en que hayan quedado consentidos".
Este enunciado -a juicio de los autores de este libro-, es preocupante, pues da la im-
presin que existe contradiccin con nulidad de pleno derecho vale decir "absoluta", y por
consiguiente, no puede subsanarse por confirmacin (concordado el Artculo 10 de la ley
del Procedimiento Administrativo General N 27444 con lo expuesto en los artculos 219 y
222 del Cdigo Civil) .
El principio de legalidad , constituye una de las bases del Estado de derecho que,
70 Patrn, f oura y PotrOfl Bedoyo (2004} Derecho o drninfat o fv o y adminfatodn p i.hf, co en el Per. Limo, Edstool: Jurdico Gn1ley E.I.R. L, p. 284, 285,
286,287
11441
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Para alcanzar plenamente ese objetivo, es preciso tener presente el esquema legal, en ar-
mona con la Constitucin emanado de los poderes pblicos y de los organismos oficiales com-
petentes.
Este esquema debe tener en su ms alto nivel a la Constitucin siguiendo con las leyes y los
actos administrativos, inspirndose en la pirmide diseada por el jurista austraco Hans Kelsen
y en nuestra Carta Poltica.
Sin embargo, debemos considerar que si todas las actuaciones de los funcionarios se produje-
ran bajo la forma rgida y ciega de una mquina -de una accin reglada exclusivamente o en su
defecto esttica o mecnica sin ninguna libertad de apreciacin de la coyuntura o conveniencia
de esas actuaciones- la administracin pblica resultara muchas veces ineficaz, rutinaria y no
lograra satisfacer los fines de servicio pblico defraudando las expectativas de quienes acuden
alas dependencias estatales en demanda de soluciones concretas y rechazan las decisiones
ambiguas. Como respuesta a estos comentarios, surge la necesidad de conocer y promover en
el funcionario la opcin de adoptar actitudes especiales y que se les conoce con el nombre de
facultad o potestad discrecional.
De este comentario se desprende que en la admin istracin pblica se puede obrar de dos ma-
neras discrecional y regladamente. Obrar regladamente, significa tener que ajustar su actuacin
al contenido de requisitos o lmites dictados por una norma o precepto anterior. La discrecional i-
dad, en camb io, es la herramienta jurdica que la ciencia del derecho entrega a la administracin,
para que la gestin de los intereses sociales se rea lice eficazmente, respondiendo a las necesi-
dades de los usuarios o del estado en el momento oportuno.
11451
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
En otras pa labras, hay circunstancias en que no se puede encarar un problema y tomar una
decisin adecuada, apelando simplemente a la legislacin vigente que puede ser incompleta,
sino que se ve compelido en pro del buen y eficaz servicio a la colectividad a recurrir por ausencia
de normas especficas, a causa de la duda, o por lagunas imprevisibles, segn el caso sea, a la
doctrina jurdica, a la costumbre, o a la jurisprudencia situaciones anlogas apareciendo adems,
oportunidad para emitir una determinada opinin o tomar una decisin. Se requiere para ell o,
fundamentalmente, buen criterio, coraje, experiencia, sensibilidad social y autoridad moral.
Por otra parte, es frecuente observar que en muchas normas legales se libra al criterio del
funcionario competente, term inados trmites o decisiones. Empero - Y esto es importante des-
tacar- , la facultad discrecional conferida tcita o expresamente a un funcionario, tiene lgicas
e irrevocables limitaciones. No puede ni debe actuar, ni decidir, en forma arbitraria , inmora l o
injusta atropellando derechos y principios.
De ah, la necesidad que los funcionarios con poder de decisin, estn dotados de elevadas
condiciones de idoneidad moral y funcional, y que estn vigentes y vigorosos los mecanismos de
fisca lizacin de la Funcin Pblica, puesto que estn asum iendo una tremenda responsab ilidad
durante el cotidiano desempeo de su cargo y porque representan la autoridad normativa y
coercitiva del Estado, en su rbita de competencia (en armona con lo establecido en el Art. 41
de la Constitucin, respecto a las limitaciones y responsab ilidades sealadas por la Constitucin
y la ley). 71
71 Patrn , fo uro y Patrn B.doyo. (2()().1) 00focl,o oahtmlrofvo y o'*nlnl,rodl:n pU.lico en o/ Peri,. lJm o, Jurldlco Gnlty f .l.R.L. p. 287
11461
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
EJERCICIO DE AUTOCONOCIMIENTO
EXPLORACIN ON LINE
11471
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Lectura
1. Origen histrico
Cierto que esta novedosa expresin no es la actual, pero s1 inmediata a ella. El
desarrol lo posterior de la actividad multiforme del Estado ha creado precisamente
una nea teora, particularmente por la apl1caci6n de las leyes francesas de 20-3-
1865 y de l 7-8- 1907 por parte del Consejo de Estado. Esta teora no ha conva-
lidado an institutos suficientemente aceptados y sigue acumulando experiencias
y ensayando conceptuaciones diversas, complejas y generalmente consideradas
abstrusas.
2 Concepto
Paro comprender el concepto del acto administrativo hemos de oprec1orlo 1n1-
ciolmente desde dos aspectos importantes y acaso complementarios: motenol1dad
y formal idad.
3 Defi nicin
Muchos y muy variados son los que dan las diversos escuelas y tratadistas, sean es-
tos fra nceses, espaoles, italianos, alemanes, argenti nos, brasileos mexicanos.
Jurdica, " por su o ri gen en razn del sujeto que lo emite y la facultad que al dic-
tarla se ejercita; por su contenido, yo q ue afecta a s1tuac1ones urd1cas personales;
y por su forma de expresin". Agrega Fernndez de Velasco que "La declaracin
tiene dos aspectos: uno subetivo y otro o betivo; contiene una norma urd1ca y
otorga o restri nge ciertas facultades.
11491
DERECHO A.D M IN I ST R A.T IVO 1
Hay cosos de delegacin que caen dentro del supuesto que analizamos, que
los veremos con variadas denominaciones dentro de los requisitos para la validez
del acto administrativo.
D erechos, aquello que tiene por se naturaleza ex,g ,ble, apoyada o referida a
una norma vigente o que corresponda respecto de una derogada.
Intereses (legtimos). Relacin con persona o cosa que, aun sin estricto derecho,
puede permitir accionar procesal o procedimental.
11501
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Por excepcin, hoy 1nstituc1ones privados que producen actos administrativos por
delegacin, en rozn de constitui r personas de derecho pblico no estata l (colegios
profesionales); y tambin por delegacin algunos personas de derecho pnvodo pero
que por razones de inters social solo pueden surgir o la vida jurdica media nte ley
expresa (las universidades particulares).
Todos estos partes constitutivos del Estado actan mediante actos de imperi o o
de autoridad, como que en real idad provienen del Estado mismo o de uno parte
de el con vida propio, como los organismos .
Tomado en (19 971 Trotado de ckrecho admu,1s/Totivo. 2 da Ed,dn, Lma Gaceta Jundica Edttores, S. lll, Tomo 1, p . 2 7 3 a la 27 6 .
11511
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
ACTIVIDADES DE AUTOAPRENDIZAJE
El diario oficial El Peruano es el encargado de publicar las normas legales. Lea y co-
mente sobre una norma administrativa publicada recientemente: Promulgacin, alcan-
ces, institucin que emite, etc.
Visite la sede de una UGEL (Unidad de Gestin Educativa Local) y solicita una copia
de una resol ucin directora!, as como otros documentos de simple trmite: oficios, in-
formes, memorndos, otros.
11521
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
AUTOEVALUACIN N 6
a. Declaracin, un ilateral
b. No jurdica, ejecutiva
c. Unilateral, sin efectos
a. Verdadero
b. Falso
a. Sr
b. No
a. Verdadero
b. Falso
1a, 2 b, 3 a, 4 a, 5 e, 6 b
11531
11541
, 1
s e p t 1 m a
COMPETENCIAS
CONCEPTOS CLAVE
11561
,
L e e e o n 3
,
LOS SERVICIOS PUBLICOS
EN EL PERn
En ese sentido, siendo la administracin pblica la maquinaria operativa del Estado, su razn
de existir es servir a la colectividad y al pas, con el propsito de brindarle bienestar y beneficios
culturales, materiales, econmicos, sanitarios, alimenticios, de vivienda, etc.
Los tratadistas, presentan diferentes enfoques para llegar a una definicin adecuada.
Algunos los definen con criterio muy amplio, refirindose a todas las actividades o presta-
ciones que rea lizan las dependencias oficiales en beneficio de la colectividad. Otros los limitan
solamente a determ inadas funciones estatales.
Nosotros -Patrn Faura y Patrn Bedoya- sostenemos que los servicios pblicos son activida-
des que realiza el Estado para cumplir sus fines esencia les en beneficio de la colectividad.
Esta expresin, tiene un doble alcance. Se refiere a la Accin permanente y eficaz de atender
las necesidades de la poblacin. Tambin se refiere a las entidades que se constituyen y funcio-
72 Patrn, fo uro y Patrn B.doyo. (2()().1) o.,ocl,o aahtmlrofvoy a'*nlnl,rodl:n pU.lico en o/ Perv. lJm a, GRIJ lfY, Odovo Edldn, p. 79 84
11571
DERECHO A.DMINISTRA.TIVO 1
nan para encarar y resolver los problemas en su ms amplio aspecto, que ataen y afectan a los
grupos humanos integrantes de una nacin.
La defensa nacional, el servicio policial, el registro civ il, son servicios pblicos. Tam -
bin lo son el desenvolvimiento de la justicia y el deporte, museos, difusin de bibliote-
cas, transportes y com unicaciones, el alumbrado y baja polica, agua, etc.
Por ello, se usa todos los das nuevos servicios y el Estado asume directamente algu-
nos que antes los realizaban los particulares y viceversa .
Es evidente, que el derecho administrativo esta ntimamente vinculado con los servi -
cios pblicos.
La prestacin se pone de manifiesto en dos formas; en el caso de una accin sanitaria -por
ejemplo-, cuando se trata de prevenir una epidemia, en base a estudios tcnicos y de
laboratorio, tiene un carcter general. Si se procede a vacunar a un sector de la pobla -
cin, ya es una accin especfica.
La necesidad de carcter colectivo, se refiere a los problemas que ataen ala colec-
tividad y que el Estado esta obligado a encarar y resolver directa o indirectamente. El
sistema jurdico normativo es la base legal, para que, en cada caso, la administracin
pblica pueda tomar las acciones que fueran pertinentes.
111. Caractersticas
Los servicios pblicos responden a las caractersticas siguientes:
1 . Es prestado por el Estado o por una entidad oficial de la administracin pblica,
directa o indirectamente.
2. Es permanente.
11581
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
3. Los usuarios tienen igual tratamiento, evitando grupos privilegiados. Hacer llegar
el servicio a todos los que lo necesitan.
4 . Responde a un inters colectivo y no individual.
5. Que no sea costoso . Tal es el caso del servicio de educacin pblica.
IV. Clasificacin
De su propio contenido y alcance, se desprende que a los servicios pblicos podra -
mos agruparlos en tres reas de accin: servicios pblicos puros, propios e impropios.
Son aquellos que la poblacin recibe sin tener que abonar suma alguna, son abso-
lutamente gratuitos, porque estn financiados con los ingresos del Estado, con fondos
propios. Por ejemplo, los antiguos hospitales estatales, los caminos y carreteras, etc.
Lamentablemente, con el correr del tiempo y a causa de las crisis econmicas y las di-
ficultades presupuestales, esta clase de servicios sin pago alguno tiende a desaparecer.
En todos los hospitales del Estado tienen que abonarse algunas sumas por sus servicios.
En la mayora de las carreteras se paga peaje.
Tambin en las escuelas y universidades del Estado donde, la educacin debe ser
gratuita, siempre hay que pagar algo por concepto de matrcula , asociacin de padres
de familia, etc.
Son aquellos que directamente asume el estado a travs de sus dependencias. Nin-
guno es totalmente gratuito pues se paga algunos derechos o tasas, por ejemplo, los
servicios de correos; o se paga un Impuesto directo, como ocurre en las municipalidades
con los servicios de alumbrado pblico, jardines y limpieza pblica . El servicio de sere-
nazgo es tambin un servicio pblico propio. Lo censurable es que no obstante el alza
siempre creciente de los tributos, los servicios que se prestan son muy deficientes y /o
a veces escasos. Por ello es problema de organizacin y de idoneidad del personal que
los sirve, en el marco de una poltica inapropiada.
El idelogo ingles Lasky dice que: "el Estado moderno es un gran servicio pblico
personalizad o".
Son los que prestan las entidades particulares, pero que interesan y atienden ciertas
necesidades de la colectividad. Por ejemplo, una panadera, los servicios de transporte
colectivo de los particulares (colectivos, micros, mnibus, etc.), una farmacia, restau-
rantes, servicio de vigilancia particular, entre otras.
11591
DERECHO A.DMINISTRA.TIVO 1
Inters colectivo
A lado del inters propio de cada individuo, considerado en s mismo, surgen intereses que se
refieren a un grupo de individuos. A esos intereses se les da el nombre de intereses colectivos.
Inters pblico
Para que se pueda hablar de inters pblico es necesario sus propios fines. Es claro que en
todo inters pbl ico se encuentra un inters colectivo; pero el inters colectivo no es por s mismo
pblico, para elevarlo a tal categora es necesario su inclusin dentro de los fines del Estado.
Es el mismo inters colectivo colocado por el Estado entre sus propios intereses, asumindo-
los bajo un rgimen de derecho pblico.
Recordemos que la fina lidad de toda administracin es el inters pblico. Esas necesidades,
que la iniciativa privada no puede satisfacer, son vitales para toda la comunidad y para cada uno
de sus miembros. El Estado no puede tener ms que intereses pblicos.
11601
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
EJERCICIO DE AUTOCONOCIMIENTO
EXPLORACIN ON LINE
Lectura
El servicio pblico
Autor : Bocacorzo, Gustavo
1. Generalidades. Concepto
La nocin de servicio pblico es muy rica y sus contornos histricos aun perviven
y definen en el derecho adm1nistrat1vo, pero no solamente en esta rama urd1ca,
sino en todo el campo normativo. S1n embargo, hay ya aportes de sutil y valiosa
d 1st1nc1n en dicha idea de serv1c10 pblico, dentro de la cual hemos de encon-
trar aspedos trascendentes que a hora constituyen una lgica trama terica, que
naturalmente ha de interesarnos exponerla en sus Lineamientos bsicos, para una
meor comprensin de los propios servicios.
En Francia es donde surge esta nocin para dar a entender cierto aspecto de
la actividad administrativa, propendindose a la construccin del derecho adm1-
nistrat1vo 1nic1al.
Haunou dice -en calidad de concepto- que es " un servicio tcnico prestado al
pblico de una manera regular y continua para la satisfaccin de una necesidad
pblica y por una organizacin pblica" 1 .
Hay una implicancia entre funcin pblica y servicio pblico. Aquella tiene una abstrac-
cin, esta una especialidad, que sin embargo puede an permitir fraccionamiento, desme-
nuzamiento, en cuyo caso estaremos en los cometidos, con su correspondiente teora.
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Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
2. Caracteres j urdicos
Estos estn inmersos en el concepto dado y son los siguientes:
11631
DERECHO A.D M IN I ST R A.T IVO 1
El servicio pblico impropio tiene tambin por fina lidad satisfacer necesidades
socia les, pero la administracin comnment e no la asume, sino que permite que
la iniciativa privada sea ti tular de l. El sta tus es dado por la adm1 nistrac1 n. As
tenemos el servicio pblico de taxis, fa rm acias, boticas, restaurantes, ci nemas,
teatros, etc. Desde luego, la adm1n1strac1 n tambin participa en esta clase de
servicio, si lo tiene a b ien, sea por ella misma o por m unicipalidades, empresas,
i nstituciones, etc. Interesa averiguar cul es la diferencia poltico- econmica entre
el indirecto y el impropio . El pri mero requiere o rd inariamente de grandes capitales:
m ina, petr leo, gas, electricidad, t elecom unicaciones, pesquera, etc. El segundo
es, comparativam ente, de mo destas proporciones : buses, microbuses, taxis, boti-
cas, fa rmacias, etc.
~ Bococor.o, Gus10,o (1997) Trotado d d.,od,o odn/ni,toKvo. Segundo Edloon. Lim o -Goc.ta Juridlco Ed1t0<u S 1\ L , Tomo 1,
p. 253
ACTIVIDADES DE AUTOAPRENDIZAJE
Haga una relacin de los servicios pblicos existentes en su localidad y clasifq uelos
de acuerdo a las reas de accin.
11641
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
,
AUTOEVALUACION N 7
a. Verdadero
b. Falso
a. Es permanente
b. Que no sea costoso
c. Responde a un inters colectivo
d. Todas las anteriores
3 Son absolutamente gratuitos, porque estn financiados con los ingresos del Es-
tado:
a. El inters
b. Un servicio pblico
a. Colectivos
b. Pblicos
Res pue s t as de co n t r o l
1 a, 2 d, 3 e, 4 a, 5 a
11651
11661
o e t a V a
administrativas?
se requiere que se logre unidad y eficiencia del Estado, para lo cual se propone que exista un
ejercicio pleno de competencias pblicas por parte de las nuevas entidades que se desprenden del
gobierno nacional"
CONCEPTOS CLAVE
11681
,
L e e e o n 4
LAS ACCIONES
73
ADMINISTRATIVAS
En la administracin pblica peruana se rea lizan acciones que determ inan reas o mbitos en
los que desarrollan su actividad de servicio pblico las entidades y dependencias que integran el
gran complejo adm inistrativo para poder cumplir con eficacia los fines y objetivos del Estado, en
armona con las disposiciones y postulados de nuestra Constitucin Poltica.
Tales son:
La sectorizacin
La sistematizacin
La descentralizacin
La desconcentracin
l. La sectorizacin
En la adm inistracin pbl ica moderna peruana, el concepto tradicional de los ministerios, se
ha superado por el de los sectores de la actividad p blica, los cua les cumplen con los fines bsi-
cos del estado respecto a los servicios pblicos. Cada sector esta constitu ido por el ministerio que
le da su nombre y, adems, por las empresas estatales y las instituciones pblicas que realicen
labores afines al ministerio respectivo, estando vinculadas a su correspondiente ministerio, a
travs de la persona del ministro, como titular del sector, sin perjuicio de la autonoma adminis-
trativa que tiene cada entidad integrante del sector, segn sealen sus normas pertinentes.
73 Patrn, fa ura y Pa!rn Be<loya. (2004) Derd>o ad,,/nl,tafvoy ad,,/n/Jtadi:n pll,lico.,, oi POf. llma, GRUlfY, Odava Ed,dn, p. 255-261
11691
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
La norma bsica que determina la organizacin, funciones y rea de competencia de los ele-
mentos que conforman el sector, es la ley orgnica del sector. Ejemplo74:
Sector: energa y minas
Ministerio: Energa y Minas
Institucin: Consejo Naciona l de Minera
Empresas: Petroper, Centromn, etc. (en proceso de privatizacin).
Otro Ejemplo:
Sector: economa y finanzas.
Ministerio: economa y finanzas.
Instituciones pblicas: SUNAT, SUNAD, etc.
Empresa: Banco de La Nacin.
Mediante Decreto Legislativo 560 de Marzo de 1990 se aprueba la ley del poder ejecutivo,
el cual precisa las atribuciones del presidente de la Repbl ica, los ministerios, especificando las
labores que respectivamente corresponde.
Con la dacin de la ley N 27779, se han sustituido artculos 20, 21, 28, 30, 32, 33 Y
34 de la ley del poder ejecutivo, producindose as modificaciones en el nmero, denominacin
y funciones de varios ministerios. Disponindose que en un plazo de tres aos, contados a partir
de la vigencia de esta norma, el poder ejecutivo culminar la reorganizacin de los mismos.
Ministro
La diferencia tcnica entre instituciones y empresas estata les, es que las Instituciones tienen
"actividad nicamente de servicio". Por Ejemplo: Instituto Nacional de Cultura, Essalud etc.
En cambio, las empresas estatales tienen actividad productiva, pero en ningn caso finalidad
de lucro, en especial cuando se trata de empresas en que el Estado es el nico accionista, porque
es dueo de todo su patrimonio. El objetivo esencial de las entidades del Estado es el servicio a
la colectividad y no hacer negocio lucrativo en beneficio de sus accionistas, como ocurre en las
empresas privadas. Por ello, cuando una empresa tiene ut il idades, stas revierten en favor del
Estado o en el mejoramiento de la prop ia empresa.
74 Patrn, foura y PotrOfl Bedoyo. (2004) Derecho o&ninfotcfvoy o&nini~t-ocin publico en eJ Pert/. lima, GRIJ LfY, Odavo Edicin, p. 255
75 Patrn , fo uro y Patrn B.doyo. (2004) Oo,oc/,o aahtmlrotvo y o'*nlnl,rodl:n p>lico.,, o/ Perv. l.lma, Q IJ LfY, Octavo fdlan, p. 256
11701
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
En consecuencia, es posible que con el transcurso del tiempo los sectores de actividad
pb lica, se vayan reduciendo, porque disminuyen paulatinamente las empresas integrantes
de los Sectores Pb licos.
11. La sistematizacin
Los sistemas administrativos son factores coadyuvantes de la actividad pblica.
Se definen como los elementos, las normas, el potencial humano y los materia les de-
terminados a proporcionar a cada uno de los sectores de la actividad pblica el apoyo y los
insumos necesarios -en su caso y en su circunstancia-, para que dichos sectores puedan
cumplir a cabalidad y con eficiencia, sus fines y objetivos de servicio pblico en beneficio de
la colectiv idad, los cuales son el fin supremo y la razn de ser del Estado en democracia".
Cada s istema desarrol la sus actividades y funciones tcnicas a cargo de sendos organis-
mos o entidades estatales.
117 11
DERECHO A.DMINISTRA.TIVO 1
111. La descentralizacin
La descentralizacin en la administracin pblica consiste en la creacin por norma expresa de
entidades estata les, para que cumplan con algunos servicios pblicos o actividades especficas,
en base a leyes especiales pa ra cada organismo descentralizado. Tambin es definida como la
autonoma que la ley concede expresamente a determinadas instituciones o entidades oficiales,
con personara jurdica, para el mejor y ms eficaz desempeo de sus funciones y del logro de
sus fines de servicio, siempre proyectadas en beneficio de la colectividad. Son de tres clases:
(Base lega l: ley de Reforma Constitucional N 27680 y ley de Bases de la Descentra lizacin
N 27783).
Otorgada por la Constitucin o por la ley a determinados organismos de alto nivel. Son los
organismos autnomos (Ministerio Pblico, Contralora Genera l de la Repblica, Defensor del
Pueblo, etc.).
Se refiere a las entidades oficiales que se crean por las leyes especiales y que tienen a su
cargo funciones y labores relacionadas con el desarrollo econm ico del pa s y con los servicios
pblicos; otorgndoles autonoma funcional y admin istrativa, dentro de ciertos requisitos y limi-
taciones que la propia ley establece, en cada caso.
Se trata de organismos creados con relativo poder de decisin para que se facil iten las so-
luciones que correspondan. Algunas de dichas entidades descentra lizadas se desarrol lan en un
mbito local o departamenta l; tales como las corporaciones departamentales creadas en armona
con la dcima disposicin transitoria de la constitucin de 1979 y la ley 23339 de 15 diciembre
de 1981. Como hemos explicado antes, forman parte del respectivo sector y tienen determinada
autonoma administrativa y econm ica. Ej. : Petroper, Enapu, Seda pal, etc.
11721
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
Pero es importante advertir, que se puede delegar autoridad o ciertas atribuciones, pero en
ningn caso, se delega responsabil idades, porque la responsabilidad siempre es compartida.
(Artculos 65 al 75 de la ley del Procedimiento Administrativo General N 27444).
Clases de desconcentracin
La delegacin puede ser de autoridad; vg. el ministro al vicem inistro o a un director general.
Tambin hay delegacin de oficinas ruando una oficina principa l delega en sus sucursales o
agencias. Ejemplo: Servicio Postal y sus sucursales.
Es interesante advertir; que una empresa estatal, puede desconcentrarse a la vez. Ejemplo:
el Banco de la Nacin se concentra en sus agencias y sucursales de Lima y provincias. Pero en
ningn caso, repetimos, se puede delegar las responsabilidades inherentes a la facultad que
orig inalmente compete al superior. 76
7 6 Patrn, fo uro y Patrn B.doyo. (2()().1) Docno oeh1ml,t-olvoy oeh11nl,t-odn pb/1co.., o/ Per. l.,mo, GIWLfY. Odovo fdlon, p. 265-261
11731
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
EJERCICIO DE AUTOCONOCIMIENTO
,
EXPLORACION ON LINE
Para mayor informacin ingresa a:
http://sd.pcm.gob.pe/, Presidencia del Consejo de Ministros, Lima.
11741
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Lectura
Introduccin
La reforma del aparato estata l es uno de los indicadores de la forma que cada
sociedad intenta dar respuesta a los problemas que debe enfrentar en cada c ircuns-
tancia histrica. Por ello es un proceso de t ransformacin permanente, en el cual van
vanando los temas centrales que se pretenden modificar los agentes de cambio; una
vez que se logra el objetivo deseado se generan nuevas situaciones que obligan a
operar nuevas cambios. En Amnca Lat ina, durante la dcada del veinte se in1c1a n los
procesos de cambio en el aparato estatal con la creacin de organismos focalrzados
de la adm1nistrac1n, tales como innovadoras com1s1ones 1nvest1gadoras designadas
por el Congreso de la Repblica. Desde la segunda guerra mundia l hasta; fines de
la dcada del setenta, los cambios que se operan sobre la adm1n1strac1n pblica se
denominan "reforma Adm1n1strativa" durante este penado, se consideraba la reforma
como un proceso tecnocrt1co. A partir de la influencia de organismos internacionales
se le consider un proceso eminentemente poltico. En la dcada de los ochenta los
ca mbios de la adm1n1strac1n pblica pasa a denominarse "reforma del Estado " . Los
especialistas sealan, como factores dec1s1vos de las p rofundas transformaciones del
aparato estatal operadas durante esa dcada, el incremento del papel h1stnco del
Estado, la creciente 1ntervenc1n del estado en cuestiones reservadas al sedar pnvado y
la 1ncapac1dad organizac1onal para resolver problemas polticos, f1nanc1eros y humanos.
Por lo q ue, la expresin "reforma del Estado" se asocia pnnc1palmente a medidas de
pnvatizac1n y descentralizacin.
11751
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
Desde un punto de v ista conceptual caba hablar de una ,deo o concepto amplio de
serv1c10 pblico y de un concepto est ndo del mismo. El pnmero est en la base de la
,deo del estado de Len D uguit y en l ha just,f,cado toda concepcin caradenzadora del
derecho administrativo como el derecho de los servicios pblicos, - el concepto estrido
de serv1c10 pblico apelo ya a un rgimen jurdico; desde un p unto de v,sta trad1c1onal
hablar de servicio pblico en sentido estrido presupone uno sene de conceptos e ideas
previos. Se trato de una adiv,dad que ha s,do formalmente declarado como tal servicio
pblico y asumida por el Estado por rcrzones de o rden social o econmico.
El nuevo papel del estado en los albores del sig lo XXI. Es el segundo polo del bi-
nomio clsico administracin ciudadano. En la primera parte se 1nd1ca el papel de la
sociedad; teniendo en cuenta su protagonismo, la educacin y la funcin ratificadora
de movrm,entos sociales del derecho, ahora se expone y esquematrza brevemente al
estado de una cuestin por d ems apasionante y en estos momentos en pleno proceso
de transformacin. Refirindose al papel del estado en el proceso econmico y a l viejo
concepto d e servicio pblico .
117 61
Al BE RT o ose AR ROM ERO AL DA, E
Diseo 1nstituc1ona l
Em pleo pblico
Descentralizacin
Control pblico
Legalidad en la 1mplementac1n
La responsabilidad del estado, que es el efecto urdico que la conshtuc1n da a los
actos, hecho conductas u omisiones contranos a derechos prod ucidos por un rgano
del estado en el eercic10 de sus funcio nes, cualesquiera sean stas, y que ocasionan
dao a una vctima que no esta jurd ica mente obligada a soportar, p resenta unas ca-
ractersticas muy especficas q ue merecen ser seoladas, y que tambin la unsprudencia
las ha reconocido ampliamente.
11771
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
de supraordenac1n para que pueda hacer primar el bien comn en el orden temporal
de la sociedad poltica.
El rol f undamental de un derecho, que ni nacido ayer ni descubierto hoy, pero desco-
nocido oyeren su sentido libertario y no menos desconocido hoy por todos los legistas que
medran bajo la potenciacin del Estado, pretende ser ese maravilloso inst rumento que
en manos del verdadero urista lleve el sentido del equilibrio entre la libertad y d ignidad
ciudadana y la imprescindible autondad que mide, cuide y vele por el bien de todo; que
ba jo la prudencia g ubernativa pueda hacer p rimar el bien com n sin avasallar el bien
particular, y q ue bajo la equidad natural sepa integrar en fraterna y eficaz colaooracin
a la autoridad en sus tareas de bien pblico y a l ciudadano en sus naturales deseos de
proteccin individual, porque no hay bien comn sin la activa participacin ciudadana,
ni bien particular si se carece de sentido societa no.
Que mida incluso al derecho entero como instrumento de paz social a travs de la
usticia, pues a ll donde no hay ust1cia no habr arns paz; cun necesario es conocer
el derecho admin1strat1vo en sus perspectivas modernas: por una parte es el instrumenta l
tcnico que el Estado util!Za para promover concretamente la utilidad social, el bien del
todo, por medio de la sat1sfacc1n concreta de las necesidades publicas, por el otro, es el
instrumental tcnico operativo de las libertades y derechos fundamentales del ciudadano,
de la persona en su vida diaria de relacin con la autoridad pblica.
1 Murlllo M.nda:a (2004) Rovloto B1h//01eccl. Ec!Jdn 81conlnano, limo, Ao 1, 1~ 0 7 p. 245 247
11781
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
ACTIVIDADES DE AUTOAPRENDIZAJE
Haga una relacin de las regiones del Per, e indique la ciudad donde esta ubicada la
sede de cada regin .
11791
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
,
AUTOEVALUACION N 8
1. Cuando Ud. presenta una solicitud por mesa de partes en una institucin pbli-
ca, esta realizando:
a. Verdadero
b. Falso
a. Verdadero
b. Falso
a . S
b. No
5 "Para que una administracin sea descentralizada, es necesario que sus entes
no estn sometidos a un control de rganos superiores, ms s a un control de
legalidad " .
a. Verdadero
b. Falso
a. Verdadero
b. Falso
a. S
b. No
11801
Al BE RT o ose AR ROMERO AL DA, E
a . Verdadero
b. Falso
a. S
b. No
Respuestas de contro l
118 11
DERECHO A.DMIN I STRA.TIVO 1
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