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O ACESSO JUSTIA CRIMINAL SOB A PERSPECTIVA DA

AUSNCIA DO ESTADO EM COMUNIDADES CARENTES

IGOR HENRIQUE SILVA BARRETO

Acadmico de Direito da Universidade Estadual de Feira

de Santana UEFS. Artigo produzido para o fim de
avaliao parcial da Disciplina Teoria Geral do Processo,
ministrada pela Prof. Flvia Almeida Pita, semestre letivo
2014.II.

Resumo: O presente trabalho tem por objetivo elucidar que o acesso justia
criminal em comunidades carentes se d, principalmente, pela ausncia do
Estado nessas localidades. Para isso, faz-se mister elencar os motivos que
condicionam o estado de pobreza constante dessas comunidades, as causas
e consequncias da ausncia estatal nas mesmas e o papel da Justia
Criminal enquanto reguladora dos diversos conflitos ocasionados,
obviamente, por uma pluralidade de fatores. Tomando esse trip como objeto
de estudo e imbricando seus vetores pode-se desvendar as propores da
complexidade da aludida problemtica proposta pelo tema.

Palavras-chave: Acesso Justia; Ausncia do Estado.

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SUMRIO

1 INTRODUO 03

2 O ACESSO JUSTIA CRIMINAL 04

3 A AUSNCIA DO ESTADO 06

4 PARA QUEM O ESTADO MODERNO E,

CONSEQUENTEMENTE, A JUSTIA
(ENQUANTO PODER JUDICIRIO) FORAM INVENTADOS? 08

5 CONCLUSO 11

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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1 INTRODUO

O ttulo do presente trabalho faz aluso a dois temas que, no por

acaso, esto intimamente correlacionados. Eles procuram demonstrar, de forma
direta, a relao de causa e conseqncia existente entre si. O termo Acesso
Justia j consagrado e aceito no sistema jurdico brasileiro, todavia, mesmo
sendo objeto de ateno dos juristas desde meados do sculo XX, ainda apresenta
barreiras jurdicas, econmicas e sociais no que concerne eficcia de sua
aplicabilidade na atualidade. J a expresso Ausncia do Estado tem sido cada
vez mais recorrente no cenrio nacional, principalmente aps ser constatada a
falncia do Estado em vrias instncias como sade, educao, habitao,
emprego, renda e, notadamente, segurana pblica.
Analisando, portanto, as constataes arroladas pelos dois temas e os
principais prismas pelos quais os mesmos podem ser empiricamente observados
pretende-se estabelecer os pontos de congruncia entre eles, descrevendo a
relao de causalidade mutualisticamente estabelecida e os obstculos postados no
caminho de possveis solues para o referido problema.
Diz-se ausente aquilo que est afastado; no presente; distante;
faltoso (BUENO, 2007, p. 102). A ausncia do Estado evidenciada por uma
populao mal-educada, sem assistncia mdica de qualidade e refm da baderna e
do banditismo que se instalam para preencher a lacuna deixada pelo poder pblico.
Diante do dilema entre acesso Justia e ausncia do Estado, resta
buscar uma resposta a uma indagao que, geralmente, incomoda o universo
jurdico e todos aqueles que, direta ou indiretamente, enxergam na Justia a soluo
para dirimir todo e qualquer conflito: a interveno de um Estado forte, dentro do
contexto da sociedade atual, possibilitaria o acesso a uma Justia que, de fato,
atendesse aos anseios dos mais carentes?
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2 O ACESSO JUSTIA CRIMINAL

O acesso Justia garantido por lei no Brasil, consoante o princpio

da inafastabilidade do controle jurisdicional ou princpio do direito de ao que est
previsto dentro dos Direitos e Garantias Fundamentais, mais especificamente nos
Direitos Individuais e Coletivos. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil
promulgada em 1988, em seu artigo 5, XXXV, prev que:

Art. 5, XXXV. A lei no excluir da apreciao do Poder

Judicirio leso ou ameaa a direito.

Deste princpio, deriva ainda outro que garante a assistncia jurdica

gratuita e integral aos necessitados. Observa-se que o termo assistncia judiciria
da Constituio anterior foi substitudo pelo termo assistncia jurdica, pois este
mais amplo e abrange a atividade jurdica extrajudicial. Tal princpio est prescrito no
mesmo artigo 5, todavia no inciso LXXIV:

Art. 5, LXXIV. O Estado prestar assistncia jurdica integral

e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos.

No mbito internacional, a Conveno Interamericana sobre Direitos

Humanos de 1969 - Pacto de San Jos da Costa Rica, em seu artigo 8, 1, rege o
seguinte:

Art. 8, 1. Toda pessoa tem direito de ser ouvida, com as

devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz
ou tribunal competente, independente e imparcial,
estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer
acusao penal contra ela, ou para que se determinem seus
direitos ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, fiscal ou
de qualquer natureza.

Atravs da interpretao da letra da lei, pode-se perceber que todos

tm acesso Justia indistintamente para postular tutela jurisdicional preventiva ou
reparatria relativa a um direito. perceptvel que o princpio salvaguardou no
somente os direitos individuais, mas tambm os difusos e coletivos e que a
Constituio de 1988 achou por bem tutelar no s a leso a direito como tambm a
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ameaa de leso, incluindo a a tutela preventiva.

Dentro de uma viso valorativa da Justia, compreendendo o seu
sentido moral, o acesso a ela no reduzido ao acesso ao Poder Judicirio e suas
instituies, mas sim a uma ordem de valores e direitos fundamentais para o ser
humanos, no restritos a um sistema jurdico. Assim doutrina Kazuo Watanabe:

A problemtica do acesso Justia no pode ser estudada

nos acanhados limites dos rgos judiciais j existentes. No
se trata apenas de possibilitar o acesso Justia enquanto
instituio estatal, e sim de viabilizar o acesso ordem
jurdica justa. (WATANABE, 1988)

De outra maneira, vendo de uma tica mais ampla, o acesso justia

deve tambm ser visto como movimento transformador, e uma nova forma de
conceber o jurdico, enxergando-o a partir de uma perspectiva cidad. Tendo a
justia social como premissa bsica para o acesso justia.
Os avanos mais significativos nas ondas de acesso justia sempre
foram conseguidos na esfera civil, em constante evoluo processual. Na rea
penal, os movimentos sempre foram mais tmidos, provavelmente porque a
Constituio de 1988, em seu artigo 129, I, atribui ao Ministrio Pblico a funo de
promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei.
Na esfera penal, o acesso justia pode ser analisado pelo aspecto
econmico, da legitimidade processual, da simplificao processual e da
investigao criminal.
Na tica econmica, j era tradicional a assistncia judiciria ao ru,
custeada pelo Estado. A Constituio Federa de 1988 ampliou o seu significado, ao
prever a assistncia jurdica integral e gratuita aos mais carentes.
Sob o ngulo da legitimidade processual, j existia a ao penal
pblica subsidiria promovida pelo ofendido por inrcia do Ministrio Pblico, um
mecanismo tradicional de ampliao de legitimidade de acusao e acesso justia.
Na simplificao processual, a Lei 9.099/95 (Lei dos Juizados
Especiais) normatizou sobre o procedimento dos crimes de menor potencial ofensivo
(pena de at 1 ano), criando o termo circunstanciado, que concentra as informaes
sobre os fatos numa nica pea -- fazendo com sucesso o papel do burocrtico
inqurito policial --, que remetido imediatamente a Juzo proporciona a realizao de
audincia preliminar, em procedimento marcado pela informalidade, celeridade e
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oralidade, para proporcionar oportunidade de reparao dos danos, representao,

aplicao imediata de pena, arquivamento ou oferecimento de denncia, agilizando
e facilitando a deciso sobre pequenos delitos, inclusive em procedimento
sumarssimo.
Sobre a investigao criminal muito perspicaz o que diz Valter Foleto
Santin:

A investigao criminal comporta alguns problemas que

comeam pela atuao policial, passando pela interveno do
Ministrio Pblico at a participao da vtima, do indiciado e
de outros entes estatais, que se relacionam atribuio de
realizao de investigao, ao monoplio policial e o valor das
investigaes, porque para o ingresso de ao penal exige-se
um mnimo de elementos sobre a autoria e materialidade
fornecidos pela investigao criminal, para acompanhar a
denncia ou queixa-crime para o seu recebimento pelo juiz.
Tambm o exerccio do contraditrio e da ampla defesa na
fase de investigao. (SANTIN, 2001)

O principal obstculo do acesso justia na esfera criminal relaciona-

se investigao criminal, pelo sistema burocrtico e demorado com que realizada
tradicionalmente pela polcia, quase de forma exclusiva, sendo necessria a anlise
da exclusividade da polcia na investigao criminal, se as demais polcias podem
investigar delitos fora da sua rea de atuao normal, se outros entes
estatais extrapoliciais podem investigar e a atuao da vtima, do indiciado e do
cidado.

3 A AUSNCIA DO ESTADO

O Estado, tal como o conhecemos atualmente, em sua verso moderna

e democrtica de Direito, uma instituio totalizadora, completa e fechada. Assim
diz Borja:

Caracterizado essencialmente pela ordenao jurdica

e poltica da sociedade, o Estado constitui o regime de
associao humana mais amplo e completo de todos
os que se conhecem na histria da humanidade.
(Borja, 1998, p. 394)
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Dessa forma, reagindo como um todo, como totalidade poltica e

institucional, o Estado no deve admitir dissidncias, dissenses e por ser um
sistema fechado no se encontra aberto para questionamentos. A ideia de ser uma
instituio completa indica que se trata de uma instituio que, teoricamente, no
precisaria de reparos substanciais, mas apenas de manuteno, havendo
permanncia da base e de seus principais implementos. Todavia, para que essa
instituio totalizadora, completa e fechada no se tornasse uma mera fonte de
coero e a fim de evitar que o poder se concentrasse nas mos de uma nica pessoa,
para que no houvesse abuso, como o ocorrido no Estado Absolutista, por exemplo, em
que todo o poder concentrava-se na mo do rei, o Estado liberal caracterizou-se
justamente pela separao de Poderes, denominado Tripartio dos Poderes Polticos.
No Brasil, que adotou tal teoria em sua Constituio, funcionam trs
poderes: o Legislativo, o Executivo e o Judicirio, independentes e harmnicos entre
si.
Cada um desses Poderes tem sua atividade principal e outras
secundrias. Por exemplo, ao Legislativo cabe, principalmente, a funo de
produzir leis e fiscaliz-las, e administra e julga em segundo plano. Ao Judicirio,
cabe a funo de dizer o direito ao caso concreto, pacificando a sociedade, em face
da resoluo dos conflitos, sendo sua funo atpica de administrar e julgar. Ao
Executivo cabe a atividade administrativa do Estado, dizer, a implementao do
que determina a lei, atendendo s necessidades da populao,
como infraestrutura, sade, educao, cultura. Sendo sua funo secundria de
legislar e julgar.
Nesse contexto de tripartio dos poderes, quando o Estado, por meio
de sua mquina, no consegue fazer valer a lei, a sociedade se torna rf, tendo em
vista que no consegue subsistir sem regras e poderes adequados para a sua
organizao. Onde inexiste a presena do Estado, a populao vive jogada nas
garras de um pesadelo hobesiano. Infelizmente, as classes mais carentes so as
mais acometidas por este abandono estatal Grande exemplo disso, vem nos aludir
Boaventura de Sousa Santos, em suas Notas sobre a Histria Jurdico-Social de
Pasrgada:

O aumento da violncia numa primeira fase da histria

de Pasrgada resulta obviamente de uma pluralidade
de fatores. Entre eles apenas se referem dois que tm
mais pertinncia para os objetivos do presente estudo:
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por um lado, a indisponibilidade ou inacessibilidade

estrutural dos mecanismos de ordenao e controle
social prprios do sistema jurdico brasileiro e, por
outro lado, a inexistncia de mecanismos alternativos,
de origem comunitria, capazes de exercer, ainda que
de modo diferente e apenas nos limites da
comunidade, funes semelhantes s dos
mecanismos oficiais. (SANTOS, 1985, p. 5)
preciso reconhecer que a prtica de atividades ilcitas e a violncia
que ela patrocina no chegam a um ponto de colapso se no fosse pela ausncia
total do Estado. No apenas pela questo coercitiva, mas, sobretudo, nas
organizaes de atender as comunidades mais carentes nas suas necessidades
mais urgentes como saneamento bsico, sade, educao, habitao, segurana,
transporte, lazer e cultura.

4 PARA QUEM O ESTADO MODERNO E, CONSEQUENTEMENTE, A

JUSTIA (ENQUANTO PODER JUDICIRIO) FORAM INVENTADOS?

Quando o Estado se ausenta, o banditismo e a baderna se instalam

para preencher a lacuna deixada pelo poder pblico e o mais incrvel que, ainda
assim, a comunidade no recorre em busca da efetivao de seus direitos. Tal
evento pode ser justificado pelo fato de que o Estado ignora a populao mais
carente, formada, na sua quase totalidade, por trabalhadores que carregam nas
costas uma pesada carga tributria e no recebem qualquer contrapartida do poder
publico a no ser o escanteiamento para as margens da sociedade. Em suas
Notas sobre a Histria Jurdico-Social de Pasrgada, Boaventura de Sousa Santos
denuncia o seguinte:

Entre os mecanismos oficiais de ordenao e controle

social, sero referidos dois: a polcia e os tribunais. A
polcia no tinha delegacias em Pasrgada e, mesmo
se as tivesse, improvvel que fossem solicitadas
pela populao para intervir em casos de conflito, e as
delegacias policiais nas reas urbanizadas prximas
tambm no eram chamadas a agir. Quando se
pergunta aos moradores mais antigos as razes por
que eles no usavam os servios da polcia, eles
primeiro riem pela surpresa que lhes causa tal
pergunta - to bvio a resposta. Depois fazem um
esforo para expressar o bvio. Desde os primrdios
da ocupao do morro, a comunidade "entendeu" que
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estava numa contnua luta com a polcia. Antes de os

terrenos de Pasrgada passarem para o domnio
pblico, vrias foram as tentativas empreendidas pela
polcia para expulsar em massa os moradores. E
mesmo depois disso a sobrevivncia da comunidade
nunca esteve garantida, uma vez que se conheciam
casos de remoo de favelas construdas em terrenos
do Estado. Chamar a polcia aumentaria a visibilidade
de Pasrgada como comunidade ilegal e poderia
eventualmente criar pretextos para remoo. Outros
fatores contribuam ainda para que a polcia fosse
vista como um inimigo pelos moradores de Pasrgada.
Criminosos, suspeitos, vagabundos e em geral "maus
elementos" eram considerados pela polcia como
formando uma considervel proporo da populao
de Pasrgada. Por conseguinte, pelo que contam as
testemunhas desse tempo (que no , neste aspecto,
muito diferente do tempo presente), a polcia fazia
incurses repressivas, isto , "dava batidas" na
comunidade com muita freqncia. Estas batidas eram
to ineficientes do ponto de vista de objetivos policiais
quanto eram repugnantes para os moradores que
delas eram vtimas. (SANTOS, 1985, p. 6)
Na ausncia do Estado, as comunidades carentes ficam sob a gide de
faces criminosas que detm todo o poder e mantm a populao em estado
constante de medo. No por acaso que os chefes dessas faces se tornam juiz e
senhor da vida local. Como j citado, no se pode esquecer da ausncia efetiva do
Estado na vida dos moradores de comunidades carentes: sem servios pblicos de
qualidade, programas de qualificao profissional e de incentivo ao
empreendedorismo local, alm da ausncia de espaos suficientes para a prtica de
esportes, lazer e cultura, surge um vazio de poder que logo ocupado por grupos
margem da lei. Boaventura de Sousa Santos contextualiza essa questo da
ausncia do Estado e o senhorio do crime ao dizer que:

Neste contexto, e mesmo colocando de lado perigos

envolvidos, no existia qualquer propsito til em chamar a
polcia em caso de conflito. Se a vtima ou, em geral, a
pessoa prejudicada chamasse a polcia, sabia que esta
provavelmente no se disporia a vir (a menos que por outros
motivos tivesse nisso interesse) e, se viesse, o culpado e
todas as relevantes testemunhas j teriam ento
desaparecido ou, se no, quando interrogadas, fariam o
possvel para no fornecer quaisquer informaes teis. Por
outro lado, o morador que chamasse a polcia seria
considerado traidor ou informante (cagete) pelos outros
moradores e isso poderia fazer perigar a sua permanncia na
comunidade. (SANTOS, 1985, p. 6)
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Alm de tudo, a reivindicao de direitos encontra uma grande barreira

na sua luta: a dificuldade scio-econmica em funo dos altos custos do processo
judicial e da falta de conhecimento dos Direitos e Garantias Fundamentais
proliferada por uma educao de baixa qualidade.
Todos os cidados devem estar submetidos s mesmas leis,
independentemente de suas diferenas de classe, gnero, procedncia regional,
convico religiosa ou poltica; por outro lado, esses cidados devem gozar dos
mesmos direitos assegurados constitucionalmente. No entanto, a desigualdade
scio-econmica brasileira dificulta populao pobre, de usufruir dos vrios direitos
garantidos constitucionalmente, dentre eles, o acesso justia. Quanto isso,
Mauro Cappelletti explica o seguinte:

Pessoas ou organizaes que possuam

recursos financeiros considerveis a serem
utilizados tm vantagens bvias ao propor ou
defender demandas. Em primeiro lugar, elas
podem pagar para litigar. Podem, alm disso,
suportar as delongas do litgio. Cada uma
dessas capacidades, em mos de uma nica
das partes, pode ser uma arma poderosa; a
ameaa de litgio torna-se tanto plausvel
quanto efetiva. De modo similar, uma das
partes pode ser capaz de fazer gastos maiores
que a outra e, como resultado, apresentar seus
argumentos de maneira mais eficiente.
(CAPPELLETI, 1988, p. 21)

No mesmo sentido, exemplifica Boaventura de Sousa Santos:

Para alm da polcia (ou em complemento da

ao desta), os tribunais constituem o outro
mecanismo oficial de ordenao e controle
social a que os habitantes de Pasrgada
poderiam, em teoria, recorrer para prevenir ou
resolver conflitos internos de natureza jurdica.
Tal recurso estava, no entanto, igualmente
vedado e vrias so as razes apontadas pelos
moradores mais velhos para tal fato. Em
primeiro lugar, juzes e advogados eram vistos
como demasiado distanciados das classes
baixas para poder entender as necessidades e
as aspiraes dos pobres. Em segundo lugar,
os servios profissionais dos advogados eram
muito caros. (SANTOS, 1985, p. 7)
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O atual modelo jurdico brasileiro, onde o poder de dizer o direito est

centralizado no Estado (monismo), passa por uma crise, pois no vem
acompanhando o dinamismo das modificaes da sociedade, nem atendendo os
interesses e as necessidades dessa sociedade. Por isso, Wolkmer define que:

A crise vivenciada pela Justia oficial, refletida na sua

inoperacionalidade, lentido, ritualizao burocrtica,
comprometimento com os "donos do poder" e falta de
meios materiais e humanos, no deixa de ser sintoma
indiscutvel de um fenmeno mais abrangente, que a
prpria falncia de ordem jurdica estatal. O certo
que nos horizontes da cultura jurdica positivista e
dogmtica, predominante nas instituies polticas
brasileiras, o Poder Judicirio, historicamente, no tem
sido a instncia marcada por uma postura
independente, criativa e avanada em relao aos
graves problemas de ordem poltica e social. Pelo
contrrio, trata-se de um rgo elitista que, quase
sempre, ocultado pelo "pseudoneutralismo" e pelo
formalismo pomposo, age com demasiada submisso
aos ditames da ordem dominante e move-se atravs
de mecanismos burocrtico-procedimentais onerosos,
inviabilizando, pelos seus custos, o acesso da imensa
maioria da populao de baixa renda. (WOLKMER,
2003)

A dificuldade de acesso justia pela sociedade, principalmente a de

baixa renda, uma das conseqncias desse modelo centralizador e burocrtico.
Essa dificuldade pode ser minimizada por meio de vrias alternativas que garantam
no s o acesso, mas a eficcia da justia, como a concretizao da assistncia
judiciria, maior rapidez nas decises pelo operador do direito e o pluralismo
jurdico.

5 CONCLUSO

1. Os estudiosos e, por que no dizer, os militantes do movimento de acesso

justia, que apesar de no estarem ligados por nenhuma organizao ou entidade
comum, esto unidos na busca de construir um sistema jurdico e procedimental
mais humano, continuam estudando, pesquisando e propondo novos instrumentos
de acessibilidade da justia
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2. As conquistas contabilizadas pelo movimento de acesso justia, na

construo de uma ordem social justa e cidad, no podem ser, de forma alguma,
menosprezadas. Entretanto, face dinmica do processo social, novos direitos
surgem a todo instante, alm do que muitos daqueles proclamados pela
modernidade ainda esto sem efetivao. Somente a normatizao de
procedimentos, a criao de espaos alternativos para a resoluo de conflitos, o
incremento de escritrios de assessoria jurdica popular, entre tantas outras
conquistas, no superam, apesar de minor-las, as abissais limitaes econmicas,
culturais e psicolgicas a que est subjugada a grande maioria da populao.

3. O principal obstculo do acesso justia na esfera criminal relaciona-se

investigao criminal, que pode ser minimizado pela ampliao dos entes
legitimados a investigar.

4. A investigao criminal deve ser desburocratizada e instrumentalizada de

forma simples e clere, para permitir a imediata anlise do Ministrio Pblico e a
formao do convencimento sobre o desencadeamento da ao penal ou o
arquivamento do caso.

5. Observa-se que existem muitas barreiras a serem superadas no sistema

jurdico brasileiro a fim de viabilizar um acesso justia de forma mais democrtica,
justa e igualitria. Muitas dessas barreiras no atingem somente os pobres, claro
que esses sofrem as conseqncias com mais nfase, mas a populao em geral
acaba sendo prejudicada pela crise do atual sistema jurdico: seja pela demora de
uma deciso, seja pelo alto custo de um advogado (sem o qual suas chances de
vitria sero mnimas), seja pela falta de confiana no prprio sistema.

6. A ausncia do Estado em comunidades carentes no desmotivada. Muito

pelo contrrio, possvel concluir que seja fortemente motivada por um grande
interesse estatal de engessar os menos favorecidos nos guetos, fazendo com que
eles continuem mantendo uma relao de suserania e vassalagem para com a
classe dominante.

7. Percebe-se que a falta de conhecimento do direito atinge grande parte da

populao, fruto, principalmente, das desigualdades sociais e da falta de poltica
educacional, pois, somente com distribuio de renda mais justa e uma ampla
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educao de base se poder, a longo alcance, criar elementos que propiciaro a

formao de uma sociedade mais consciente dos seus direitos.

8. A Justia (enquanto Poder Judicirio) no foi criada para beneficiar todos e

sim para favorecer uma minoria em detrimento de uma maioria esmagadora.

BIBLIOGRAFIA

BORJA, Rodrigo. Enciclopedia de la Politica. (2 ed.). Mxico : Fondo de Cultura

Econmica, 1998.

BUENO, Francisco da Silveira. Minidicionrio da lngua portuguesa. 2 ed. So

Paulo: FTD, 2007.
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryan. Acesso Justia. Ellen Gracie Northfleet
(trad). Porto Alegre: Antonio Fabris, 1988, p. 21.

SANTIN, Valter Foleto. O Ministrio Pblico na investigao criminal,

Bauru: Edipro, 2001.

SANTOS, Boaventura de Sousa. Notas sobre a histria jurdico-social de

Pasrgada. Sociologia do Direito. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1985.

WATANABE, Kazuo. Acesso Justia e Sociedade Moderna, In: Participao e

processo, So Paulo, Ed. RT, 1988.

WOLKMER, Antonio Carlos. Pluralismo Jurdico fundamentos de uma nova

cultura no direito. 3 ed. So Paulo: Editora Alfa-mega, 2003.