Martes 7 de marzo

La sociedad annima

Aunque es un tipo societario que apareci despus que el resto de las sociedades que hemos
estudiado, es la que ms se ha desarrollado y est ms presente en el mundo de los negocios.

No slo es uno el estatuto para la sociedad annima, sino que cuando se cre la actual LSA, se
establece expresamente que todas las sociedades annimas tienen carcter comercial, de manera
que se entiende que ya no hay sociedades annimas civiles.

Aunque la sociedad annima estaba desde su origen en el Cdigo de Comercio, ha surgido nueva
legislacin que vino a derogar dicha normativa. Uno de los motivos fundamentales que
determin el cambio de legislacin en materia de sociedad annima hacia 1980 en nuestro pas,
es que haban proliferado numerosas sociedades annimas por razones de orden tributario, de
manera que haba sociedades de personas que se convertan en sociedades annimas, porque en
estas ltimas, la remuneracin de las personas constituye gastos de la empresa, a diferencia de lo
que ocurre en sociedades de personas. As, aparecieron muchas sociedades annimas, que en la
prctica no tenan nada de annimas, y la Superintendencia que las fiscalizaba no dio abasto.

La nueva legislacin hizo una divisin entre sociedades annimas abiertas y cerradas, pero
tambin aparecieron las sociedades annimas especiales. Lo que es la sociedad annima
propiamente tal, la sociedad annima de siempre, es la abierta. Las cerradas tienen forma de
sociedad annima, pero en el fondo no lo son. En tanto que las especiales tienen un estatuto
jurdico especial, y generalmente, no estn sometidas a la SVS, sino a Superintendencias distintas,
como la SBIF.

El punto de divisin entre una sociedad annima abierta y cerrada, es que las primeras, en virtud
de la ley, son aquellas cuyas acciones o valores (como bonos), se transan en el mercado. Pero,
adems, son sociedades annimas abiertas las que tengan 500 o ms accionistas, esto es, un
nmero significativo, o a lo menos, el 10% de su capital suscrito pertenezca a un mnimo de 100
accionistas, excluidos los que individualmente o a travs de otras personas naturales o jurdicas,
excedan dicho porcentaje.

No est el concepto de sociedades annimas abiertas en la ley, sino en el reglamento de la ley,

que en su art. 3 dice que: Son sociedades annimas abiertas aquellas que inscriban voluntariamente o por
obligacin legal sus acciones en el Registro de Valores.

Respecto de las sociedades annimas especiales, la Ley N 18.046 da ciertas nociones generales,
pero no las trata a cabalidad, en la medida que estn reguladas en otras disposiciones como la
Ley General de Bancos, o la de Seguros.

Otra idea que conviene tener presente es el origen de la sociedad annima, debido que, aunque
la sociedad se conoca ya en tiempo romano como un contrato, la sociedad annima no viene
de ah. Cuando el Cdigo Civil, en el artculo 2053, define la sociedad, seala que es un contrato;
lo mismo pasa en el Cdigo de Comercio, pero eso tiene poco sentido respecto de la SA.
El origen de la sociedad annima es el establecimiento de la irresponsabilidad personal de los
socios, y no el contrato romano, que podemos encontrar en nuestro Cdigo Civil.

En efecto, justo cuando se estaba aprobando nuestro Cdigo de Comercio, ya se estaba hablando
en Europa de la sociedad como persona jurdica distinta de los socios, ms que un contrato. De
manera que se empieza a adoptar el criterio conforme al cual lo importante de la sociedad no es
que sea un contrato, sino que una persona jurdica, un ente ficticio distinto de los socios
individualmente considerados, y eso supone que poco a poco se van separando en el mbito del
derecho societario dos conceptos, que antes del siglo XIX se consideraban absolutamente
inseparables: la responsabilidad de los socios respecto de los actos sociales.

Esta idea de irresponsabilidad de los socios respecto de los actos sociales, poco a poco fue
permeando, y hoy ha llegado a ser la regla: los socios slo responden de lo que han aportado a
la sociedad, en cuanto dicho aporte patrimonial pertenece a la persona jurdica sociedad; no
responden patrimonialmente de nada ms.

Lo anterior culmina cuando aparece la sociedad annima. Esta clase de sociedades nacieron a
propsito de instancia pblica, no privada, a saber, cuando se empieza a desarrollar la
colonizacin por parte de potencias europeas, y de ah viene esa antigua idea consistente en que
la sociedad annima requiere de una autorizacin especial para constituirse como tal. La sociedad
annima nace histricamente por una concesin de la autoridad.

Esta sociedad supona que el capital estaba dividido en acciones, que eran propiedad de diversos
accionistas, y lo ms importante es que supona que el accionista no responda con su patrimonio
personal de las obligaciones sociales, de manera que es slo responsable por el monto de sus
aportes en acciones. Una tercera caracterstica es que estos derechos que tiene el accionista de la
sociedad son transferibles ntegramente, a diferencia de lo que ocurre hasta el da de hoy con las
sociedades de personas.

Estas caractersticas de la sociedad annima se deben a que la administracin de la sociedad est

alejada de los socios, a diferencia de la sociedad de personas, donde estn vinculadas, en cuanto
administra alguien designado por un socio, o derechamente los socios. Si uno es accionista de
una sociedad annima puede perfectamente no tener ninguna vinculacin personal con los
gerentes, y todo ello genera una serie de consecuencias; por ejemplo, si muere ese gerente, no
pasa nada, a diferencia de lo que pasa si muere un gerente en una sociedad de personas, donde
esa sociedad acaba.

La sociedad annima naci como institucin de derecho pblico, pero fue adoptada por el
derecho comercial con motivo de la revolucin industrial, porque esa revolucin gener que la
produccin industrial pasara a ser generada por maquinaria moderna, que requera de capital
para funcionar. Todas esas inversiones eran imposibles de hacer con sociedades de personas, y
por eso, aparece en el derecho privado la sociedad annima.

Un ltimo punto relevante es que cuando se organiza la sociedad annima, como es una sociedad
llamada a ser grande, hay que darle una organizacin adecuada, y ella se organiza de forma muy
parecida a como se seal por tericos durante el siglo XVIII: deba organizarse un Estado.

De manera que la sociedad annima se organiza con:

 Un rgano representativo: Junta de accionistas;
Un rgano ejecutivo: Directorio; y
Un rgano judicial o fiscalizador del cumplimiento de normativas legales y de los
acuerdos de los accionistas. Si la SA es abierta, participa la SVS, y si no, debe designarse
su propio rgano fiscalizador.

Es curioso que la sociedad annima, haya tomado su origen en el derecho pblico y haya tomado
la forma de organizacin del Estado post revolucin industrial.

Jueves 9 de marzo

Legislacin sobre sociedades annimas

La legislacin tradicional sobre SA contenida en el Cdigo de Comercio fue modificada,

naciendo la actual LSA, que se encuentra ntimamente vinculada con la Ley de Mercado de
Valores. La relacin es obvia, porque el mercado de valores est formado en gran parte por
acciones emitidas por las sociedades annimas.

La definicin de sociedad

Nuestra ley no define la sociedad como contrato, sino como una persona jurdica formada por
la reunin de un fondo comn, que es suministrado por accionistas, que solo responden hasta
sus respectivos aportes, y administrada por un rgano llamado directorio, formado por
miembros esencialmente revocables.

Toda sociedad legalmente constituida es una persona jurdica, esto es, un ente ficticio que puede
contraer obligaciones, en virtud del artculo 1545 del Cdigo Civil, en oposicin a personas
naturales.

La sociedad annima est tambin formada por un fondo comn, y ac es relevante la idea que
lo central es el capital y no las personas. El fondo comn es suministrado por personas llamadas
accionistas, pues ese patrimonio est conformado por acciones. Los accionistas solo responden
por sus acciones, recogindose el elemento esencial de la sociedad annima: que los socios no
responden con su patrimonio personal de las obligaciones sociales, sino que slo con sus
acciones, y que, por cierto, esas acciones son transferibles con libertad, y los accionistas pueden
retirarse sin ms de la sociedad.

El otro elemento al que alude la definicin es que la sociedad es administrada por un directorio,
esto es, un rgano colegiado, integrado por miembros esencialmente revocables. Estos
miembros son esencialmente revocables por parte de la junta o asamblea de accionistas, es decir,
los directores pueden cesar en el cargo, aunque son elegidos para un tiempo determinado, que
es generalmente de tres aos.

Clasificacin de las sociedades annimas

La diferencia fundamental entre las sociedades annimas abiertas y cerradas radica en que las
primeras estn sujetas a la fiscalizacin de un ente regulador, que es la Superintendencia de
Valores y Seguros. Tambin existen las sociedades annimas especiales, que son todas, a su vez,
de tipo abierto.
Las que no son objeto de fiscalizacin son SA cerradas, y son aquellas que se convirtieron en SA
por razones ajenas a lo mercantil, ya sea por motivos tributarios o de otra ndole, pero no se
justifica que tengan el carcter de SA.

La otra caracterstica importante es que las SA especiales, adems de la fiscalizacin propia de

todas las SA abiertas, requiere de autorizacin de existencia por parte de la autoridad, de manera
que no pueden constituirse libremente.

La constitucin de las sociedades annimas

En las sociedades de personas, para constituir una sociedad colectiva, debe otorgarse escritura
pblica e inscribirse el extracto en el Registro de Comercio. Si es sociedad de responsabilidad
limitada, debe tambin, dentro de 60 das, hacerse la publicacin en el Diario Oficial de ese
extracto.

La constitucin de una sociedad annima opera de la misma forma que la de una sociedad de
responsabilidad limitada. Ahora bien, si esta es especial, en el extracto debe contenerse la
autorizacin de existencia otorgada por el ente regulador, y por cierto, el rgano fiscalizador
puede revocar la autorizacin de existencia de esa autorizacin de existencia a posteriori, cuando
se incurra en ciertos actos establecidos en la respectiva ley.

La sociedad annima, en virtud del inciso segundo del artculo 1 de la LSA, tiene siempre
carcter mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. Esta ley
recoge la tendencia hacia la uniformidad de la normativa sobre sociedades, dejando la divisin
decimonnica entre sociedades civiles y sociedades mercantiles. El primer paso en este sentido
fue con el establecimiento de las sociedades de responsabilidad limitada, que somete las
sociedades civiles y mercantiles a un estatuto nico. La Ley N 18.046 ha declarado que todas
las sociedades annimas son mercantiles, independientemente de que se constituyan para la
realizacin de negocios de carcter mercantil; en consecuencia, si se constituye un estudio
jurdico como sociedad annima, sera mercantil, aunque su giro no tenga absolutamente nada
de mercantil. No hay sociedades annimas civiles en nuestra legislacin.

Lo que debe contener la escritura pblica

El artculo 4 de la LSA establece los elementos que debe contener la EP.

I. Las personas que comparecen y sus datos personales que permitan identificarlos como
los socios fundadores. El nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas que concurran
a su otorgamiento, y el rol nico tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos.

II. El nombre de la sociedad, elemento esencial, por cuanto es la forma en que se identifica
esta persona jurdica que se est formando. Antiguamente, el nombre deba guardar
relacin con el giro de la sociedad, pero eso hoy no es necesario, debido que se cambi
el enfoque, en cuanto antiguamente las SA deban tener un giro nico, y hoy tienen giro
mltiple; lo nico que exige hoy la ley es que el nombre incluya la denominacin Sociedad
Annima o SA.
 Tambin debe sealarse el domicilio de la sociedad, caso en que basta sealar la ciudad; as, este
ya no es un elemento esencial, pues en caso de no estipularse, el domicilio de la sociedad ser el
lugar donde se celebr la escritura pblica.

III. La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad, de manera que no puede
constituirse una SA cuyo objeto es desarrollar negocios varios no determinados; pueden
ser varios giros, pero deben ser bien especficos.

IV. La duracin de la sociedad, y si nada se dice, se entiende que la duracin es indefinida,

es decir, hay norma supletoria legal; hoy prcticamente todas son indefinidas, por cuanto
no estn limitadas a la vida de los socios, como ocurre con las sociedades de personas.

V. Capital, en especfico, por lo menos el monto del mismo, y cmo se encuentra dividido,
y sealar si existen o no acciones de distintas series o preferencias, esto es, acciones
distintas, y si las acciones tienen o no valor nominal, los plazos en que los accionistas
debern realizar sus aportes, y por ltimo, deber determinarse como se valorizarn los
aportes no consistentes en dinero. Debe sealarse si las acciones estn suscritas o no, y
si no lo estn, en qu plazo se suscribirn.

VI. Todo lo relativo a la administracin, esto es, a la junta o asamblea general de accionistas,
al rgano administrativo de la sociedad annima (directorio), y finalmente la fiscalizacin
interna, que es generalmente realizada por los auditores. El directorio que se designa en
la escritura ser provisional, por cuanto consistir en las mismas personas que
constituyen la escritura pblica, pero despus, los directores con permanencia sern
elegidos cuando corresponda por la junta de accionistas. La organizacin y modalidades de
la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas.

VII. La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que
debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas. Si nada se dijere, se entender que el
ejercicio se cierra al 31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse
en el primer cuatrimestre de cada ao.

VIII. La forma de distribucin de las utilidades.

Ahora bien, en la prctica, el reparto de utilidades lo propone el directorio y lo aprueba despus

la junta de accionistas, as que no tiene mucho sentido sealar esto en la escritura pblica. Lo
normal es que el dividendo que percibe cada accionista corresponder a las utilidades divididas
en la cantidad de acciones, multiplicado por la cantidad de acciones que tenga cada accionista.

En especfico, la junta de accionistas (los dueos o mandantes) primero se pronuncia sobre la

memoria de balances del ejercicio, que es presentada por el directorio (los que administran o
mandatarios), y ah, debe sealarse la cantidad de utilidades generadas. La junta debe
pronunciarse sobre el monto que se reparte a los accionistas y el monto que se capitaliza en la
sociedad. Lo que se reparte se divide en el nmero de acciones, y eso da el dividendo que percibe
cada accin.

Martes 14 de marzo
IX. La forma en que debe hacerse la liquidacin. No tiene mucho sentido esta mencin.

De qu forma debe hacerse una liquidacin? Pues en la forma en que seala la propia ley. La
junta de accionistas debe elegir una comisin liquidadora, rgano que tiene por objeto liquidar,
y que sucede al directorio y a la junta de accionistas porque la sociedad entra en el procedimiento
de liquidacin.

X. La denominada clusula de arbitraje. La norma dice La naturaleza del arbitraje a que debern
ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la
sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin.

Aqu tambin se da una norma supletoria. Si nada se dice, debe ser sometida a la resolucin de
un rbitro arbitrador. No se puede designar en los estatutos al rbitro, ni siquiera hacer una
referencia. La ley lo prohbe, porque dicho rbitro puede ser un accionista muy importante.

Lo que le puede cambiar la escritura a la norma legal es que las diferencias sean sometidas a un
rbitro de derecho, porque la ley dice que, si nada se dice, las diferencias sern sometidas a la
resolucin de un rbitro arbitrador, que tiene mayor discrecionalidad. En sociedades ms
grandes, se suele establecer un rbitro de derecho.

XI. La designacin de los integrantes del directorio provisorio.

El directorio es elegido por la junta de accionistas. Pero resulta que cuando la sociedad se est
constituyendo, no hay junta de accionistas, y alguien tiene que actuar por ella. Por eso es que se
establece que habr un directorio provisorio, que durar hasta la primera junta que se celebre, y
mientras tanto, actuar el directorio designado en la escritura de constitucin de la sociedad. Si
se trata de una sociedad annima abierta, deber designarse, en esta misma clusula, a los
auditores externos a la sociedad, o sea, los que deben fiscalizar a la sociedad, durante el primer
ejercicio, hasta que se celebre la primera junta de accionistas, pues a este rgano le corresponde
designar a los auditores externos de la sociedad. Los fiscalizadores de las sociedades annimas
cerradas son meros inspectores de cuentas, que no requieren ser auditores profesionales.

XII. La escritura de la sociedad deber expresar los dems pactos que acordaren los
accionistas, pero esto no es una clusula esencial, por cuanto los accionistas pueden no
acordar ningn pacto adicional.

El extracto de la escritura pblica (art. 5 LSA)

Un extracto de esta escritura pblica, debidamente autorizada por el notario ante el cual se
otorg, debe, en un plazo de 60 das desde la fecha de otorgamiento de la escritura pblica,
inscribirse en el Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial.

Qu debe contener este extracto?

Se dice que las clusulas que menciona esta disposicin son las que tienen el carcter de esencial.
Dicho extracto debe tener menciones de carcter general, como la individualizacin de los
constituyentes, el nombre de la sociedad, el objeto de la sociedad, el capital de la sociedad, etc.
Pero ojo, lo que debe incluirse en el extracto son las clusulas esenciales, pero no tienen el
carcter de esencial, aunque vayan en el extracto, cuando existe disposicin supletoria legal.
El extracto no puede exceder el contenido de la escritura. Si se omite el domicilio de la sociedad,
considerado como clusula esencial, sera absurdo que esa escritura se declare nula si la propia
ley establece como normal supletoria que el domicilio ser el que corresponde al domicilio al
lugar de otorgamiento de dicha escritura.

El art. 5 LSA establece las menciones que deber contener el extracto de la escritura social, y
que, por tanto, son consideradas esenciales.

El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:

1) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol nico tributario o
documento de identidad, si debieren tenerlos;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y duracin de la sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere,
y si las acciones tienen o no valor nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.

La cuarta mencin es muy importante, pues la ley exige que el capital, tanto el de la escritura de
constitucin, como los aumentos de capital que se hagan durante el funcionamiento de la
sociedad, debe ser pagado dentro del plazo mximo de tres aos; y si no es as, el capital queda
reducido a lo efectivamente pagado, por el solo ministerio de la ley.

La parte final de este artculo 5 LSA establece que las modificaciones del contrato social deben
someterse a las mismas reglas, o sea, escritura pblica, extracto autorizado por el notario,
inscripcin y publicacin dentro del plazo de 60 das. En el sistema chileno se habla
indistintamente de contrato social, escritura de constitucin o estatuto de la sociedad. En Espaa
se distingue entre la constitucin y los estatutos de la misma.

Esta modificacin del contrato social de una sociedad annima debe ser realizado por la junta
extraordinaria de accionistas, citada con este objeto de modificacin del contrato social.

En el art. 5 A se encuentra la norma supletoria sobre el domicilio, pero contiene en su inciso

segundo una norma supletoria importante, referida a qu ocurre si en la escritura de constitucin
se omite la designacin del directorio provisorio, es decir, si no se establece quin va a
administrar la sociedad recin constituida. La norma dice que en cualquier momento podr
efectuarse una junta de accionistas para su designacin.

Sanciones (art. 6 LSA)

Qu pasa si se incurre en vicios?

La ley seala que la sociedad annima existe, se forma y prueba cumplindose los requisitos
anteriores, es decir, es un acto solemne que debe cumplir con ciertos requisitos que el legislador
acaba de sealar. Qu pasa si esas formalidades no se cumplen, o se cumplen en plazos distintos
a los sealados? La sancin era la nulidad absoluta. Esta sancin era draconiana, pues esta
sancin era insubsanable e imprescriptible, es decir, si la sociedad naci nula, no pasa a ser vlida
ni aunque pasen 10 aos. Esa situacin se aminor, dictndose con este fin la Ley N 20.499,
denominada de saneamiento de los vicios de nulidad, aplicada tambin a las sociedades
annimas. Permite subsanar esos vicios siempre que se cumpla con un requisito bsico.
 Jueves 15 de marzo

Qu ocurre si la sociedad no cumple con las formalidades legales? Qu ocurre si no se incluyen

en la escritura o en el extracto las menciones que la ley seala?

Hasta la dictacin de la Ley N 19.499, la sociedad era nula en este caso, sin posibilidad de
saneamiento con el transcurso del tiempo, tratndose de una nulidad mucho ms grave que la
nulidad absoluta del derecho comn. Como la sancin era tan grave, se dict esta ley para sanear
las sociedades que se hubieren constituido por vicios formales.

Para poder sanear una sociedad de acuerdo a esta ley, es preciso que al menos conste en una
escritura pblica, en un instrumento privado autorizado ante notario o en un instrumento
protocolizado. Ese es el requisito mnimo para poderse acoger a la ley de saneamiento. La ley es
bastante laxa.

En el fondo, lo que se busca es que la escritura de constitucin adquiera fecha cierta respecto de
terceros. Recordemos que el documento protocolizado es aquel que se incorpora en el registro
de un notario.

Supongamos que la sociedad en su constitucin no ha cumplido las formalidades en forma

completa, de manera que se otorg la escritura, pero no se inscribi o public en el plazo de los
60 das. La ley dice que en esos casos la sociedad ser nula absolutamente, sin perjuicio del
saneamiento. Declarada la nulidad, esta sociedad entrar en el proceso denominado liquidacin.
La sociedad, sin embargo, gozar de personalidad jurdica y ser liquidada como sociedad
annima (art. 6 LSA). Antes, sencillamente se consideraba que la sociedad no exista,
liquidndose de acuerdo a las normas de la comunidad.

La reforma de estatutos debe cumplir con los mismos requisitos de la constitucin. De no ser
as, la reforma no tendr validez. Pero hay una innovacin: que, declarada la nulidad de esta
reforma, ella no tiene efecto retroactivo.

Esto no lo tiene que decir expresamente el legislador, pues traera problemas muy delicados en
materia comercial la nulidad absoluta igual a la del derecho civil, pues qu pasa con todas las
operaciones realizadas desde la reforma introducida hasta que se declara la nulidad de dicha
reforma?

Este artculo equipara, en su inciso 3, la omisin de menciones que acabamos de referir en el

extracto, con las disconformidades esenciales entre la escritura y el extracto que se publica.

La disconformidad ser esencial cuando produce confusin, sobre todo en los terceros (en la
medida que la publicacin del extracto es una medida de publicidad), como, por ejemplo, una
disconformidad en el capital.

Ahora bien, en virtud del artculo 6, inciso 4, si la escritura es declarada nula, se produce
tambin otro efecto, que se deriva de las sociedades de personas, y que dice relacin con que los
otorgantes, los accionistas que constituyeron la sociedad, respondern solidariamente ante los
terceros con quienes hubieren contratado en nombre e inters de la sociedad. Los responsables,
si es declarada nula, sern los socios, y respondern solidariamente por todas las obligaciones
contradas en nombre e inters de la sociedad.
Finalmente, seala el artculo 6, inciso 5, que la accin de nulidad no se puede intentar
transcurridos 4 aos desde que se incurri en el vicio que da origen a la misma.

Qu pasa si se sostiene que existe una sociedad, pero que no consta en escritura pblica ni en
documento privado autorizado? Existe de hecho? Qu pasa si no consta? La ley seala en el
artculo 6 A, que no se trata de una sociedad, sino que estamos en presencia de una comunidad,
y las ganancias y prdidas, o al momento de la liquidacin, se distribuirn conforme a lo pactado;
y si no han pactado nada, se aplicarn las normas de la sociedad annima.

El saneamiento de la sociedad annima

Opera si la sociedad annima consta en escritura pblica o en cualquiera de los instrumentos

que hemos sealado (privado autorizado ante notario o protocolizado), que permita darle fecha
cierta a la sociedad, pero se ha incurrido en alguno de los vicios de nulidad. La verdad es que
aqu las normas no dan una claridad absoluta, porque parece que cuando se hizo esta ley, se
estaba concentrado en las sociedades de personas, no en las annimas, porque dice que es
saneable, pero si uno ve los requisitos de saneamiento, uno ve que no basta con lo que se acaba
de sealar.

Qu pasa si las personas que creen que estn constituyendo una sociedad annima no tienen
claridad respecto a los rganos de la sociedad?

La ley establece que, para sanear la sociedad, se requiere un acuerdo de los accionistas, adoptado
en junta extraordinaria, y ms an, se trata de un acuerdo con qurum especial. Es bien poco
probable que se haya cumplido con este requisito mnimo, si es que la sociedad no se ha
constituido con todos los rganos que establece la ley. Si no se ha dicho nada sobre la junta de
accionistas, es imposible sanearla.

El artculo 67 N 14 seala que es requisito para que opere el saneamiento, que ella sea acordada
en una junta extraordinaria de accionistas, conforme a las dos terceras partes de las acciones
emitidas con derecho a voto.

Derechos que implica ser accionista de una sociedad annima

Es fundamental el derecho de informacin, el cual supone que deben estar al alcance ejemplares
actualizados del estatuto social, debidamente firmados por el gerente, con indicacin de la fecha
y notara de otorgamiento de la escritura. Adems, las SA deben mantener en su sede la nmina
de los accionistas, con el nmero de acciones que tiene cada cual, y la indicacin de su domicilio.

Los directores y el gerente son solidariamente responsables de todos los perjuicios que puedan
causar a los accionistas o a los terceros por la falta de fidelidad o diligencia de los documentos
indicados.

Cuestin importante sobre el nombre

Qu pasa si se constituye una sociedad con nombre idntico o muy similar a una existente? La
sociedad existente puede recurrir contra la nueva sociedad y solicitar la modificacin en juicio
sumario.
El capital de la sociedad annima (art. 10 LSA)

El capital es una mencin esencial tanto en la escritura de constitucin de una sociedad annima,
sociedad de capital por excelencia, como de las menciones que debe contener el extracto (arts.
4 y 5 LSA). Se debe sealar en forma precisa el capital de la sociedad, las acciones en que se
divide, y si las hay, las distintas series de acciones, si estas acciones tienen o no valor nominal, y
cul es el capital suscrito y el pagado, as como el plazo en que se debe enterar el capital suscrito
y no pagado, plazo que debe ser inferior a 3 aos.

El capital se encuentra dividido en acciones, que pueden o no tener valor nominal. Puede haber
diversos tipos de acciones en una sociedad, que tienen distintas caractersticas. Existe la
costumbre, e incluso la ley en ms de una oportunidad lo hace, de sealar que las acciones
distintas a las ordinarias se llaman acciones preferentes, o ms bien son acciones especiales.

La idea de accin preferente nace con esas sociedades que necesitan aportes de capital y llamaban
al pblico a suscribir acciones. Naturalmente, se le daba cierta ventaja a quienes adquirieran estas
acciones, dndoseles cierta preferencia, como, por ejemplo, un inters garantizado o un
porcentaje mayor de las utilidades que se repartan respecto a las acciones ordinarias; tambin se
establecen las denominadas ventajas polticas. Entonces nacieron acciones como preferentes, en
el sentido que tenan ventajas frente a las acciones comunes u ordinarias. Lo que la ley exige es
que se formen series separadas de acciones, que votan separadamente, o sea, las acciones de la
serie A lo hacen en forma separada de aquellas de la serie B.

El capital deber quedar completamente pagado en un plazo mximo de 3 aos. Dicha norma
se aplica tambin a eventuales aumentos de capital. Al vencimiento de dicho plazo, el capital
quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado.

Qu pasa con estas acciones especiales? Qu dice el inciso final del artculo 21? Que en los
casos en que existan acciones especiales sin derecho a voto o con derecho a voto limitado, tales
acciones adquirirn, de pleno derecho, voto, cuando la sociedad no haya cumplido con las
preferencias otorgadas a favor de estas, que las hacen especiales, y conservarn tal derecho
mientras no se haya dado fin a dichas preferencias que las hacen especiales.

Martes 21 de marzo

Qu clase de capital existe?

Cuando se constituye la sociedad y los que comparecen a la constitucin -accionistas o socios

fundadores- suscriben este capital, este se denomina capital suscrito. Evidentemente las
suscripciones posteriores, con motivo de un aumento de capital, mientras no se paguen, tienen
la calidad de capital suscrito.

Una vez que ha ingresado el importe de ese capital a la sociedad, se denomina capital pagado,
pues el capital se puede suscribir sin ser pagado en forma inmediata, sino que en el plazo que la
propia sociedad establece, siempre con el tope mximo de tres aos. Si el capital suscrito no es
pagado dentro del plazo mximo de tres aos, se entender reducido a lo efectivamente pagado.
Dicha norma se ha establecido para que una sociedad no permanezca un largo espacio de tiempo
con un capital artificial, pues su capital real es aquel que efectivamente ha sido pagado por los
accionistas que lo suscribieron.
Ciertos planteamientos respecto del capital suscrito:

Evidentemente si una persona suscribe un nmero de acciones, que deben ser pagadas en el
plazo que la sociedad establece, es titular de esas acciones suscritas. El capital suscrito y no
totalmente pagado era antes denominado promesa de accin; hoy se habla de acciones
propiamente tal, pero no totalmente pagadas. Todava no hemos entrado al punto de anlisis de
cesibilidad de las acciones, que es una de las caractersticas tpicas de ellas. Uno como que tiende
a pensar que las acciones son negociables o cedibles cuando se encuentran totalmente pagadas.
La ley establece que estas acciones suscritas y no pagadas son cedibles, y la ley hace responsable
de su pago tanto al cedente como al cesionario. Evidentemente, es una obligacin que tiene
quien la suscribi para con la sociedad de enterar el valor total de la misma, pero puede cederlas
libremente, correspondiendo su pago a ambas partes de la transaccin: cedente y cesionario.

El capital se divide en acciones del mismo valor, que pueden tener o no valor nominal.

La accin

La accin puede ser vista desde diversos puntos de vista. En primer lugar, es una parte alcuota
del capital o patrimonio de la sociedad. Pero, aparte de eso, la accin es un valor mobiliario, es
un ttulo de crdito, que es representativo de derechos mltiples que se le confieren al titular, el
accionista.

Respecto al hecho que la accin represente una parte alcuota del capital, hay que sealar que la
accin tiene valores que son diversos. Se poda usar el valor nominal de una accin, pero en la
mayora de los pases ya se ha suprimido el valor nominal.

Qu es el valor nominal? Se establece en los estatutos que la sociedad tendr un capital

establecido dividido en cierta cantidad de acciones, lo que da el valor de la accin. Se trata de un
valor de inicio, que pasa a ser meramente histrico, pues en el tiempo se realizarn ajustes de
capital, caso en el cual ser suprimido. Luego, tenemos el valor real o valor libros de la accin -
que no es necesariamente el valor burstil de la accin-, que es el que se desprende de la
contabilidad. Este valor se desprende de la suma de todos los activos de la sociedad, menos los
pasivos, dividido en el nmero de acciones.

Con estos antecedentes, vamos a empezar a ver la accin como ttulo representativo de la calidad
de socio, y por lo tanto, de los derechos y obligaciones que emanan para la persona del accionista.

Nos vamos a referir primero a las obligaciones del accionista o persona que suscribe las acciones.
Su primera obligacin es la de pagar el valor de la accin, en tanto que su segunda obligacin
ser aceptar la normativa que rige a la sociedad, o sea, los estatutos de la sociedad, porque la
compra de una accin que te convierte en accionista de una sociedad annima en realidad es un
contrato de adhesin. Respecto del pago, hay que tener presente algo muy simple. En estas
sociedades de capital, el socio no responde con su patrimonio propio de las obligaciones sociales,
o sea, no tiene obligacin ninguna frente a los terceros acreedores de la sociedad, pero frente a
la sociedad, por el pago de sus acciones, s est obligado.

La no responsabilidad de los accionistas es frente a los acreedores sociales, pero ante la sociedad,
el accionista s debe pagar el capital suscrito.
Derechos de los accionistas

En primer lugar, tenemos el derecho de informacin. La ley establece ciertas normas relativas
a la informacin que el rgano administrativo de la sociedad debe suministrarles a los accionistas.
Pero no se trata de una informacin permanente. La informacin fundamental a la que se refiere
la ley es aquella que se entrega una vez concluido el ejercicio de todas las actividades anuales.
Este balance contable debe ser puesto a disposicin de los accionistas con una memoria, o sea,
un resumen explicativo de cmo se han desarrollado las actividades durante ese ao. La memoria,
el balance y los denominados estados de resultado se tienen que poner a disposicin de los
accionistas con cierta antelacin a la junta ordinaria de accionistas, que deber tener lugar dentro
del primer cuatrimestre de cada ao.

La principal funcin de la junta ordinaria de accionistas es precisamente pronunciarse sobre la

memoria o balance del ejercicio; se trata de una cuenta que rinden los directores a los accionistas,
los que, como administradores, tendrn que rendir cuenta de su administracin. Para que los
accionistas se pronuncien, debern contar con antecedentes, y ah cabe la funcin de informacin
de todos los hechos relevantes ocurridos durante el ao. Cuando hay que pronunciarse sobre
ciertas materias de importancia establecidas en la ley o los estatutos, deber realizar una junta
extraordinaria de accionistas.

El segundo derecho de los accionistas es el de participar o tomar parte en las juntas de

accionistas con voz y voto. Evidentemente este es un derecho de la esencia de la calidad de
accionista, pues sera inslito ser accionista de una sociedad annima sin poder participar en ella.
Este derecho se extiende al pronunciamiento de la memoria del ejercicio, a la eleccin de los
miembros del directorio, a la eleccin de los auditores o fiscalizadores de la sociedad annima,
etc. Naturalmente, este derecho se va a realizar cuando se efecten las juntas de accionistas, tanto
las ordinarias como las extraordinarias, pues ah es donde se manifiestan los accionistas.

El tercer derecho es uno de los que constituyen la razn de ser de la sociedad annima. La
sociedad annima naci con dos caractersticas fundamentales que no tenan las sociedades
existentes hasta aquella poca: la irresponsabilidad de los socios con su patrimonio personal y la
libre cesibilidad de los derechos en la sociedad annima. Recordemos que en las sociedades de
personas los derechos solo pueden ser transferidos con el consentimiento unnime de todos los
socios, pero en la sociedad annima s es posible ceder las acciones, de hecho, a los dems
accionistas les resulta irrelevante quienes tengan tal calidad.

Estamos hablando del derecho a la libre cesibilidad de las acciones. Ahora, cul es la norma
bsica en este aspecto en nuestra legislacin? El art. 14 de la LSA establece que los estatutos de
las sociedades annimas abiertas no pueden establecer normas limitativas a la libre cesibilidad de
las acciones. Est diciendo que en las sociedades annimas abiertas no se puede limitar la libre
cesibilidad de las acciones en sus estatutos; de esta redaccin se deriva que en las sociedades
annimas cerradas s podra establecerse algn tipo de limitacin a la libre disposicin de las
acciones.

Esta ley de sociedades annimas se dict precisamente porque en nuestro pas la generalidad de
las sociedades, que por su naturaleza no eran annimas, se estaban convirtiendo en sociedades
annimas, por razones tributarias, lo que haca imposible que el organismo fiscalizador realizara
adecuadamente su funcin contralora.
Por eso, la ley estableci este distingo entre sociedades annimas cerradas y abiertas. En una
sociedad annima cerrada se puede establecer un derecho preferente de los accionistas para
comprar la accin de quien se quiere retirar, ya que la realidad de las sociedades annimas
cerradas es la de un negocio entre familiares y amigos.

Lo que la ley establece en el art. 14, inc. 2, es que si bien los estatutos no pueden contener
disposiciones que entraben la libre cesibilidad, los estatutos pueden establecer un pacto de
accionistas. Si un accionista quiere celebrar un pacto con otro(s) accionista(s), consistente en un
derecho preferente en caso de enajenacin de las acciones, puede hacerlo; la nica obligacin es
la de registrar este pacto en el registro de accionistas de la sociedad annima, o sea, que no sea
un pacto oculto, para que sea oponible a la sociedad. Los pactos de accionistas son inoponibles
a terceros.

Vamos a ver cmo se materializa en la prctica la transferencia de acciones, cmo se materializa

este libre derecho de cesibilidad de acciones. Se puede hacer por escritura pblica, lo que se
limita a operaciones cuantiosas. La transferencia de acciones, en todos los otros casos, se hace
mediante un documento que se denomina traspaso, que debe ser firmado por quien enajena las
acciones (cedente) y el que las adquiere (cesionario).

Jueves 23 de marzo

La clasificacin de las acciones

Clasificaciones de las acciones:

Acciones originarias
Acciones derivadas

Acciones suscritas
Acciones pagadas

o Acciones que corresponden a aportes de dinero

o Acciones que corresponden a aportes de otros bienes. La ley dice que la valorizacin
deber ser hecha por peritos, salvo cuando haya acuerdo unnime de todos los socios o
accionistas. Adems, la ley hace responsable al directorio por estos aportes no
consistentes en dinero.

Acciones de pago.
Acciones liberadas de pago. Estas acciones son denominadas tambin cras.

La sociedad, al trmino del respectivo ejercicio, debe hacer un balance de sus actividades del
perodo. Dicho balance, acompaado de una memoria y de los estados de cuenta, se presenta a
la junta ordinaria de accionistas, para que se pronuncie. Suponiendo que la empresa haya tenido
utilidades, debe distribuir dichas utilidades a los accionistas.

Una de las posibilidades es que solo reparta una parte de dichas utilidades; la ley exige que a lo
menos el 30% de la utilidad lquida del ejercicio debe ser repartida.
Esa parte de las utilidades que no se reparte, o sea, que queda dentro de la sociedad se tiene que
distribuir en las correspondientes partidas contables.

Esto que no se reparte se va a traducir en un aumento de capital. Cmo se va a expresar ese

aumento de capital? Se van a emitir nuevas acciones, que va a recibir cada accionista, en
proporcin a las que ya tiene, no teniendo que pagarlas. Son acciones liberadas de pago, y por
eso es que se denominan cras, porque son como hijas de las acciones de las que ya es dueo cada
accionista.

Todos los derechos que otorgan las sociedades annimas, salvo situaciones muy excepcionales,
les corresponden a los accionistas que se encuentren en la nmina de accionistas al quinto da
hbil anterior a que se produzcan las cras, en consecuencia, esas cras no son recibidas por los
accionistas que existan hace cinco das hbiles antes de la junta.

Estas acciones liberadas de pago estn traduciendo utilidades que la sociedad podra haber
repartido y el accionista recibido, por lo que sera absurdo que tuviera que pagarlas. Esto es
resuelto por la junta de accionistas, a proposicin del directorio.

Acciones ordinarias o comunes

Acciones preferentes o especiales.

Por razones histricas, se les denomin preferentes o privilegiadas porque eran acciones que se
emitan por sociedades annimas que tenan problemas econmicos y requeran con urgencia de
un aumento de capital. Entonces se emiten acciones preferentes, con franquicias especiales, por
ejemplo, que tengan un mayor porcentaje en el reparto de utilidades, que se les garantice un
determinado inters anual.

No obstante el carcter de estas acciones, la ley prohbe terminantemente que se repartan

dividendos si no existen utilidades, pues eso significa una disminucin de capital. Si la sociedad
reparte dividendos, aun teniendo prdidas, est disminuyendo an ms su patrimonio.

Revisemos el art. 20 de la LSA. Las preferencias no son eternas, debe precisarse su plazo de
vigencia. No podr pactarse que estas acciones preferentes puedan percibir dividendos sin haber
utilidades efectivas.

Las utilidades son los beneficios efectivos que recibe la empresa. Al trmino del ejercicio, el
balance tiene que reflejar esa utilidad. Tericamente, se podra repartir la totalidad de las
utilidades entre los accionistas, en la forma de dividendos. Cada accin tiene derecho a una
proporcin de dividendos.

o Acciones nominativas (art. 12 LSA). Todo el sistema de cesin de acciones est

pensado para acciones de este tipo.

Las acciones pueden ser cedidas por escritura pblica o mediante la firma de un instrumento
privado llamado traspaso, el que deber contener las firmas tanto del cedente como del cesionario.

Estas firmas pueden ser autorizadas por dos testigos mayores de edad o ante un notario, pero la
forma ms comn es que sea autorizada la cesin de acciones por un corredor de bolsa.
Qu pasa con la sociedad annima cuando se realiza una cesin de acciones? Como la accin
es un ttulo nominativo, nos remitiremos a la cesin de crditos personales del Cdigo Civil. Es
necesario que la cesin se perfeccione ante el deudor cedido, que es la sociedad annima. Ante
ella, se lleva el traspaso y el ttulo anterior que acredita el dominio sobre las acciones. Luego, la
sociedad inscribir al cesionario en el registro de accionistas, que debe estar actualizado.

o Acciones al portador. Paulatinamente se han ido suprimiendo en las legislaciones,

puesto que presentan algunos problemas, pues como todo ttulo al portador, son
sumamente peligrosas. En Chile fueron eliminadas desde hace ms de 30 aos.

Acciones de organizacin. Correspondan a quienes tramitaban la constitucin de una

sociedad annima.
Acciones de industria. Se prohbe considerar el aporte del denominado socio industrial.

Acciones con valor nominal. No tiene ninguna relevancia actual, pues el valor de las
acciones es el valor libros o contable, o bien el valor burstil, deviniendo irrelevante el
valor que se le haya dado a la accin a la fecha de su constitucin.
Acciones sin valor nominal

o Acciones derivadas de la emisin de bonos o debentures

La emisin de bonos es una forma de obtener recursos por parte de las empresas. Se trata de
una va de financiamiento de la sociedad annima. Supongamos que se trata de una sociedad que
necesita cuantiosos recursos porque quiere ampliar su negocio. No le convendra un prstamo
bancario ni un aumento de capital de esa magnitud.

Entonces, aparecieron en el mundo financiero y societario los bonos o debentures, que no son
ms que ttulos de deuda a largo plazo, que se colocan en el pblico. Si una persona compra un
bono a 10 aos, obtiene un inters semestral o anual, y al trmino de ese plazo, dicho capital es
restituido. Lo anterior se realiza a travs de un contrato de emisin de bonos, donde se
encuentran todas las condiciones. Se puede estipular que la devolucin del capital -al cabo del
perodo de tiempo establecido- sea realizada, o se devuelva el capital en acciones derivadas de la
emisin de bonos o debentures.

Martes 28 de marzo

La emisin de bonos cabe dentro de las formas de financiamiento de las sociedades annimas.
Se trata una de las vas de que disponen las sociedades annimas para financiarse.

La primera es el capital propio, y luego, se recurre a financiamiento bancario y a la emisin de

bonos. Tratndose de financiamiento de empresas a largo plazo, generalmente esto se hace
mediante la emisin de ciertos documentos llamados bonos, que son ttulos de deuda.

Atendida la importancia de esta materia, hay un ttulo completo en la Ley de Mercado de Valores
destinado a la emisin de ttulos de deuda a largo plazo (bonos). Se trata del Ttulo XVI, artculos
103 y ss. LMV.
Estos bonos pueden tener la caracterstica de que, a la poca de su vencimiento, se le d opcin
al tenedor del bono, al acreedor, de cobrar el capital o exigir la conversin en acciones. En buenas
cuentas, estos bonos no son otra cosa que un ttulo representativo de un prstamo que le hace
el pblico adquirente del bono a la sociedad. Estos bonos pueden contener un derecho de opcin
o de eleccin al momento de su vencimiento.

Los bonos son valores representativos de deuda emitidos para un plazo superior a un ao;
generalmente consisten en un ttulo que genera un inters peridico, y que vence al trmino de
un periodo donde se paga la totalidad del crdito.

Decamos que estos bonos pueden contener un derecho de opcin o de eleccin al momento
de su vencimiento; se trata de un derecho a eleccin entre el reembolso o la conversin en
acciones. Estos bonos deben ser ofrecidos, en primer trmino, a los accionistas.

Derechos de los accionistas

El primero que debemos sealar es el derecho a la informacin. Los accionistas tienen derecho
a tomar conocimiento de las actividades de la sociedad y de su desarrollo. As, en las oficinas de
la sociedad deben estar a disposicin del pblico los estatutos actualizados, con la nmina de los
directores y gerentes.

Pero existen tambin otras formas de informacin, como la que se realiza a travs del ejercicio
y los balances de resultado, que deben ser presentados al menos con 20 das de antelacin a la
fecha en que ha de celebrarse la junta de accionistas, que es donde el directorio, a travs de la
memoria, el balance y los estados de resultado, presenta esta informacin relativa a la marcha de
la sociedad a los accionistas.

Por ltimo, sobre este punto, la ley establece que los miembros del directorio, el gerente o el
liquidador en su caso, son todos solidariamente responsables de los perjuicios que se causen a
los accionistas y a los terceros si no se ha dado una informacin fiel y vigente acerca de la marcha
de la sociedad.

La manifestacin ms clara de este deber de informar es lo que sucede en la junta de accionistas,

donde el directorio informa a los accionistas sobre la marcha de la sociedad.

Un segundo derecho es el derecho de voz y voto en los rganos sociales. Qu accionistas

tienen ese derecho en la junta de accionistas? Los accionistas que figuren el registro de accionistas
en quinto da hbil anterior a la junta de accionistas tienen derecho a voz y voto en esta. Esta
regla aplica para la mayora de los derechos de los accionistas, como el retiro de dividendos, pues
dado el carcter eminentemente cedible de las acciones, se necesita un momento claro en que se
establezca quienes tienen un determinado derecho.

Ahora bien, respecto a situaciones especiales, por ejemplo, las acciones que se encuentran sujetas
a gravmenes, como un usufructo o una prenda, quin puede ir a la junta, con derecho a voz y
voto? La ley dice que el deudor, esto es, el dueo de la accin gravada. Si las acciones estn
embargadas, de todos modos, es el accionista quien ejerce el derecho a voz y voto, limitndose
nicamente su derecho de disposicin, mas no su derecho a uso y goce, dentro del cual se
comprende dicha participacin en la junta de accionistas.
Si las acciones se encuentran prendadas, es el deudor prendario quien tiene derecho a voz y voto,
porque sigue siendo dueo de las acciones. Todos los gravmenes sobre las acciones deben ser
inscritos en el Registro de Accionistas.

La ley establece tambin que est prohibida la existencia de acciones con voto mltiple.

Pueden participar en la junta todas las personas que tengan ciertas actividades directivas en la
sociedad, aunque no tengan acciones, como el abogado, o incluso el director.

El tercer derecho de los accionistas es el derecho a ceder su accin, y que se encuentra en el

artculo 14 de la LSA. En virtud de este artculo, en los estatutos de las SA abiertas no podr
haber disposicin o clusula alguna que limite la cesibilidad de las acciones (en una SA cerrada
s podra, y as se hace en la prctica). Solo es posible que existan acciones nominativas, en cuanto
existe todo un procedimiento de cesin ya estudiado.

Un cuarto derecho de los accionistas es el derecho a los dividendos. La forma a travs de la

cual reparte la sociedad las utilidades o beneficios entre los socios, se denomina dividendo.
Despus veremos que hay diversas clases de dividendos.

Estos dividendos son propuestos por el directorio y aprobados por la junta de accionistas.
Naturalmente se hace el pago de estos dividendos contra las utilidades o beneficios obtenidos
por la sociedad. Ya vimos que se prohbe repartir dividendos si no es contra utilidades efectivas
lquidas del ejercicio, y esto porque las utilidades del ejercicio tienen que destinarse a cubrir
primero las prdidas de arrastre de ejercicios anteriores, de manera que las utilidades que se
perciban en un ejercicio no sern siempre completamente para dividendos.

La ley, en el art. 79, seala que un mnimo del 30% de la utilidad lquida debe quedar reservada
para los dividendos, y repartirse en efectivo, dentro de 30 das contados desde el acuerdo. Es lo
que se denomina dividendo mnimo legal.

Ahora bien, la unanimidad de los accionistas, puede acordar renunciar al dividendo, y entonces,
vulnerarse la norma que estipula el dividendo mnimo legal. En este caso, todos los legitimados
para accionar por la vulneracin de la disposicin estn de acuerdo con su vulneracin.

Jueves 30 de marzo

As como hay derecho a la participacin en las utilidades o dividendos, tambin hay participacin
en los repartos de devolucin de capital. La sociedad puede acordar devolucin de capital, como
consecuencia de una disminucin del capital de la sociedad annima. Esta norma est pensada
para cuando la sociedad se disuelve y entra en proceso de liquidacin.

Una vez disuelta la sociedad, a la poca de la liquidacin, si hay un remanente, una vez pagadas
las obligaciones sociales, este remanente corresponde a los accionistas, a quienes hay que
restiturselo. Es el denominado derecho de los accionistas a recuperar su aporte al tiempo
de la liquidacin, cuya regulacin se encuentra en los arts. 116 y 117 de la LSA.
Art. 116. Los repartos que se efecten durante la liquidacin, debern pagarse en dinero a los
accionistas, salvo acuerdo diferente adoptado en cada caso por la unanimidad de las acciones
emitidas. No obstante lo anterior, la junta extraordinaria de accionistas, por los dos tercios de
las acciones emitidas, podrn aprobar que se efecten repartos opcionales, siempre que las
opciones ofrecidas sean equitativas, informadas y se ajusten a las condiciones que determine el
reglamento.

En el ltimo tiempo apareci un nuevo derecho de los accionistas, que ni siquiera estaba
contemplado en el texto original de Ley N 18.046, pues se pretenda legislar la idea de defender
los intereses de los pequeos accionistas o accionistas minoritarios. Se crearon disposiciones que
impidieran que las mayoras abusen de las minoras. As, se establece el derecho a retiro, lo que
de por s llama la atencin porque nadie le impide a un accionista retirarse de la sociedad, si no
est conforme.

El fundamento del uso del derecho de retiro es que el accionista pueda obtener un valor mayor
por sus acciones que el que habra obtenido por vender sus acciones en el mercado burstil. Este
derecho a retiro es conferido por la ley a los accionistas disidentes, o sea, aquellos que disienten
de determinados acuerdos que adopta la sociedad, para retirarse de la misma. Dichos acuerdos
implican, para esos accionistas, una transformacin sustancial del contrato de sociedad. En
consecuencia, ese accionista disidente recibe esa condicin cuando concurre a la junta de
accionistas y vota en contra del acuerdo. El accionista que no concurre al acuerdo puede
manifestar su voluntad contraria al acuerdo dentro del plazo de 30 das, a contar de la fecha de
la junta.

Las causales que dan derecho a retiro estn sealadas en el art. 67, en relacin con el art. 69 de
la Ley de Sociedades Annimas, no obstante que en los estatutos puedan establecerse otras.
Estas son:

1. Transformacin de la sociedad.
2. Fusin de la sociedad.
3. Enajenacin de ms del 50% de los activos de la sociedad.
4. Creacin de series de acciones preferentes, o el aumento, prrroga o reduccin de las ya
existentes.
5. Otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar obligaciones de terceros
que excedan el 50% del activo.
6. Saneamiento de la nulidad por vicios formales de que adolezca la constitucin de la
sociedad o alguna modificacin de sus estatutos.

El art. 71 bis de la LSA contempla una nueva causal de derecho a retiro en favor de los accionistas
minoritarios, que opera cuando la sociedad annima abierta se ha desvirtuado, pues en la prctica
se encuentra en manos de un nico controlador, mantenindose unos pocos accionistas. En
aquel caso se obliga al controlador a adquirir las acciones de aquellos. Tambin dar derecho a retiro
en favor de los accionistas minoritarios, que un controlador adquiera ms del noventa y cinco por ciento de las
acciones de una sociedad annima abierta. Este derecho a retiro deber ser ejercido dentro del plazo de 30 das
contado desde la fecha en que el accionista controlador alcance la participacin indicada.

No hay ningn inconveniente para que en los estatutos de la sociedad annima se contemplen
otras causales que dan derecho a retiro.
Todos estos acuerdos referidos en las causales del art. 69 LSA requieren un qurum calificado
de dos tercios de las acciones con derecho a voto. Evidentemente que el derecho a retiro implica
para la sociedad el pago de esas acciones al accionista, as como que estas acciones restituidas
por el accionista que se retira pasen al poder de la sociedad.

Al respecto, tenemos que hacer una observacin: En general, a las legislaciones no le gusta que
una sociedad annima adquiera acciones de su propia emisin.

En consecuencia, en el artculo 27 N 1, se seala que las sociedades annimas solo podrn adquirir y
poseer acciones de su propia emisin cuando la adquisicin resulte del ejercicio del derecho de retiro referido en el
artculo 69.

Entonces, estamos en casos que los minoritarios estn en contra de lo que dispone la junta, por
lo tanto, son ellos quienes deben notificar a la sociedad de que quieren ejercer su derecho a retiro.

Qu pasa si hacen uso del derecho a retiro un nmero muy elevado de accionistas minoritarios?
En ese caso, el directorio puede llamar a nueva junta, para revocar el acuerdo, de manera que
entonces caduca el derecho a retiro anterior.

Qu pasa si no se revoca el acto? Ah la sociedad debe pagar a estos accionistas estas acciones,
y el problema ser: A qu valor las debe pagar?

Corresponde realizar una distincin entre SA cerradas y SA abiertas.

En las cerradas, como no se transan en bolsa, el valor a pagar ser el valor libro, es decir, el valor
contable que se desprende de los libros de contabilidad, que se determina, en resumen, con el
capital pagado ms las reservas sociales, sumado a las utilidades del ejercicio, todo ello dividido
por el nmero de acciones que tenga cada accionista, es decir, el patrimonio global. Lo anterior
deber ser actualizado segn el IPC a la fecha del ltimo balance.

Tratndose de las sociedades annimas abiertas, hay que realizar un nuevo distingo entre las que
tienen transaccin burstil y las que no. Es la Superintendencia de Valores y Seguros la que
determina si una sociedad annima abierta tiene o no transaccin burstil, atendiendo a una serie
de factores, tales como la periodicidad de la transaccin, el volumen transado, nmero de
acciones, diversificacin de quienes las adquieren, etc. Existe una nmina de acciones que tienen
transaccin burstil. Cuando se trata de acciones que tienen transaccin burstil, se considera
para el retiro el valor promedio en que se han transado las acciones en los dos meses anteriores
a la junta de accionistas que motiva el retiro. Si no tuvieran transaccin burstil, se vuelve al
principio que siguen las sociedades annimas cerradas, esto es, a los libros. Lo anterior se
encuentra en el art. 77 del Reglamento de Sociedades Annimas.

El derecho a retiro comprende tanto las acciones enteramente pagadas como las acciones
suscritas. Tratndose de acciones suscritas, antes llamadas promesas de acciones, puede ejercer
el accionista el derecho a retiro? El accionista tiene derecho en la proporcin que corresponde,
es decir, lo que ya ha pagado. En general, los titulares de acciones suscritas y no enteramente
pagadas tienen todos los derechos de los accionistas comunes, salvo el de percibir dividendos y
el de percibir el valor de las acciones al momento de la liquidacin.

Pagadas las acciones, estas pasan al dominio de la sociedad.

 Martes 4 de abril

El derecho a retiro constituye uno de los casos en que se permite que la sociedad annima
adquiera acciones de su propia emisin (art. 27 LSA). Estas acciones no dan derecho a dividendo
o a preferencias, porque son de propiedad de la misma sociedad; la ley seala que estas acciones
debern ser enajenadas dentro del plazo de un ao en la Bolsa de Comercio. Respecto de esta
enajenacin de acciones, tendr que existir opcin preferente para que los accionistas suscriban
estas acciones.

El derecho de retiro, en definitiva, puede significar una disminucin de su capital, como

resultado ltimo, si no se colocan las acciones a la venta.

Derecho de opcin preferente: La Ley de Mercado de Valores lo establece y agrega

nuevamente que tales acciones emitidas deben ofrecerse en el mismo porcentaje de participacin
que tengan los socios. Cada vez que la sociedad emita acciones o bonos (debentures), tiene que
ofrecrselos, en primer trmino, a los accionistas. Esto ya lo habamos dicho tratndose de las
acciones de pago y de las acciones liberadas de pago o cras, pero si la sociedad adquiere acciones
en virtud del derecho a retiro, opera el mismo principio.

Por qu esta fijacin del legislador? La razn es muy simple: Se busca que se respete dentro de
la sociedad el derecho de los accionistas a mantener la proporcin de capital que tienen, su
porcentaje de participacin.

Derecho a formular proposiciones: Corresponde a aquellos accionistas que representen a lo

menos un 10% del capital de la sociedad annima. Es un derecho que est consagrado en el
Reglamento. Consiste en que estos accionistas puedan formular comentarios o proposiciones
relativos a la marcha de los negocios sociales, para que estos comentarios sean insertados en la
memoria que realiza el directorio acerca del ejercicio. Estas proposiciones deben hacerse llegar
al directorio por escrito, dentro de los 30 das siguientes al cierre del ejercicio correspondiente,
no pudiendo el mismo accionista formular individualmente o en conjunto ms de una
proposicin (art. 136 del Reglamento).

Jueves 6 de abril

El aumento de capital propiamente tal

Esto ocurre cuando los accionistas acuerdan aumentar el capital, en junta extraordinaria de
accionistas convocada al efecto, porque este aumento de capital, de acuerdo a lo que seala el
inciso primero del art. 10 de la LSA, supone una reforma de los estatutos. Este aumento puede
consistir en dinero o bienes avaluables en dinero (situacin excepcional). En caso que el aumento
de capital sea mediante bienes, la avaluacin la hacen peritos, y esa avaluacin debe ser aprobada
por la junta de accionistas.

En uno u otro caso, este aumento de capital se traduce en la emisin de acciones de pago, esto
es, aquellas acciones que deben pagarse por los accionistas. La sociedad emite acciones
representativas de este aumento, y una vez que emite estas acciones, deben ser ofrecidas en
forma preferente a los propios accionistas. En eso consiste el derecho de opcin preferente que
tienen los accionistas y es la forma en que los accionistas pueden mantener su porcentaje en la
sociedad.
Ahora bien, esto se materializa a travs de un procedimiento, donde es adoptado el acuerdo de
aumento de capital por la junta extraordinaria de accionistas, por un qurum de mayora
absoluta, segn ha dicho la doctrina, por cuanto nada se dice expresamente en la ley.

El procedimiento de emisin de acciones de pago

Precisado el aumento de capital y cuntas acciones representa eso, en virtud del artculo 25 de la
LSA, estas acciones debern ofrecerse preferentemente a los accionistas por el plazo de 30 das,
a prorrata del porcentaje del capital accionario que posean, al menos por una vez, a contar de la
publicacin del acuerdo de aumento de capital.

Si es que no se suscriben todas las acciones por los accionistas, la sociedad es libre de ofrecerlas
en el mercado de valores o de intentar venderlas nuevamente a los accionistas que ya suscribieron
en la primera oportunidad. Estas acciones de pago podrn pagarse en un plazo mximo de 3
aos, condicin que si no se cumple, se entiende reducido el capital de pleno derecho. Lo comn
es que se paguen al contado dentro de 30 das.

Ahora bien, si el accionista nada manifiesta, se entiende que renuncia, pero la renuncia no es lo
ms ocurrente, porque si un accionista no quiere o no puede suscribir estas acciones de pago,
puede ceder o transferir su opcin, dentro del mismo plazo de 30 das, y este derecho se
transfiere de la misma forma que se transfieren las acciones de una sociedad annima. Para todo
esto, el Reglamento de Sociedades Annimas (RSA), en su artculo 30, establece que el accionista
puede pedir a la sociedad un certificado, que seale cul es su derecho de opcin. Ahora bien,
esta cesin o transferencia se hace de la misma forma que las acciones, porque la LMV considera
este derecho de opcin es un ttulo valor, y de hecho, estas opciones se transan en bolsa.

El aumento de capital por capitalizacin de utilidades

La segunda va de aumento de capital es por capitalizacin de utilidades. Las juntas ordinarias,

que se celebran en abril de cada ao, tienen que pronunciarse respecto a qu se har con las
utilidades obtenidas del ejercicio.

En las SA abiertas existe una disposicin legal que dice que deben repartirse en dinero efectivo
al menos el 30% de las utilidades lquidas. Pero qu pasa con el 70% restante? Lo tiene que
resolver la junta. Generalmente lo que hacen las SA es que lo que no se reparte, va a una cuenta
de utilidades no repartidas, no ingresa inmediatamente al capital, porque pertenece a los
accionistas, no a la sociedad; esto significa que ese fondo puede repartirse ms adelante. Ahora,
puede llegar un momento en que este fondo de utilidades no repartidas, aumente en forma
importante y entonces, la SA puede requerir de estos fondos, acordando capitalizarlo.

Esta capitalizacin se manifiesta en la sociedad, respecto del accionista, de dos maneras, sea
aumentando el valor nominado de las acciones, o emitindose nuevas acciones; todo ello con la
correspondiente modificacin de los estatutos de la sociedad.

En esta segunda hiptesis en que se emiten estas acciones, correspondientes a la revalorizacin,

esas acciones sern liberadas de pago o cras, y se les entregarn a los accionistas nada ms, en la
proporcin que les corresponde.
Aumento de capital de pleno derecho, por la revalorizacin en la aprobacin de la
memoria y el balance del ejercicio en la junta ordinaria de accionistas

La tercera va de capitalizacin o aumento de capital es de pleno derecho, por el solo hecho de

aprobarse la memoria y balance del ejercicio por la junta ordinaria de accionistas.

El artculo 10, inciso 2, de la LSA es muy indicativo de la idea envuelta en esta situacin que
estamos planteando, pues en l se seala que, por regla general, solo puede aumentarse el capital
por acuerdo de reforma de estatutos, pero que, no obstante ello, el capital y el valor de las acciones
se entendern modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe el balance del
ejercicio. El balance deber expresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultante de la distribucin de la
revalorizacin del capital propio.

En estos casos, el aumento de capital de la sociedad proviene de la revalorizacin del capital

propio, no tiene que ver con las utilidades. En el activo va a figurar primero el denominado
activo fijo, que son los bienes muebles e inmuebles que tiene la sociedad annima, cuyo valor
debe actualizarse acorde al IPC; si realizado el balance, lo que se valoriza es superior a lo que se
amortiza, hablamos de un aumento de capital, es decir, con aprobarse esas cuentas de resultado
de la sociedad, se ve aumentado el capital de la sociedad annima de pleno derecho.

Son estas entonces las tres formas de aumentar el capital de una sociedad. Sin embargo, el
procedimiento de emisin de acciones de pago es el nico verdadero aumento de capital, por
cuanto el aumento de capital derivado de una capitalizacin de utilidad se deriva de un ejercicio
contable, en tanto que el aumento de capital por la revalorizacin no es ms que el reflejo actual
del patrimonio de la sociedad: sus bienes revalorizados y amortizados.

La disminucin del capital (art. 28, en relacin al art. 67, inc. 2 N5 LSA)

Para la economa en general, si el aumento de capital de las empresas es algo positivo, la

disminucin es algo negativo. Para los accionistas esto podra ser neutro, porque si la
disminucin implica devolverles ese capital que se disminuye, es neutro, no habiendo perjuicio
para el accionista. Pero s es transcendente e importante para los acreedores, entonces, esto
significa que, para el legislador, no es indiferente el aumento y la disminucin de capital; e incluso,
una disminucin de capital, es perjudicial para el SII, que tiene un tratamiento muy especial,
como acreedor de la sociedad.

En consecuencia, el tratamiento que da el legislador es distinto, y entonces, la disminucin se

rige por el principio general de las reformas de estatutos, que debe ser aprobada por juntas
extraordinarias por los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto, lo que es un qurum
bastante alto porque es respecto a la totalidad de las acciones, y no de los accionistas
concurrentes a la asamblea.

La reduccin de capital no opera en forma inmediata, sino transcurridos 30 das desde la fecha de
publicacin en el Diario Oficial del extracto de la respectiva modificacin (art. 28, inc. 1, LSA). Asimismo,
dentro de los 10 das siguientes a la publicacin en el Diario Oficial, debe hacerse una publicacin
en un diario de circulacin nacional y en el sitio de Internet de la sociedad annima, donde se
seale que la sociedad ha procedido a disminuir su capital, y la forma en que lo har. El objetivo
de todo esto, es que los acreedores de la sociedad que ven que esta disminuye ostensiblemente
su capital, puedan tomar las medidas pertinentes.
Podemos incluso llegar al extremo de la disposicin legal del art. 1496 del Cdigo Civil, donde
se establecen las obligaciones a plazo, en virtud de la cual las obligaciones deben cumplirse
dentro del plazo en que son exigibles, no obstante que podr exigirse el cumplimiento antes de
su vencimiento, cuando el deudor ha cado en insolvencia o quiebra, o cuando por un hecho
suyo, las garantas han mermado de tal suerte que hagan temer que no podr cumplir con sus
obligaciones.

Tambin hay disminucin de capital de pleno derecho, por la aprobacin del balance del ejercicio
anterior, cuando han existido prdidas en el ejercicio, o cuando por la revalorizacin, as se
determina.

Jueves 13 de abril

Transferencia de acciones

Para realizar la operacin de cesin de acciones suscribe un instrumento privado denominado

traspaso, que firma el cedente y el cesionario.

Si es en la bolsa, este traspaso lo autoriza un corredor de bolsa, y si no, puede hacerse ante dos
testigos mayores de edad, o mejor an, ante un ministro de fe, esto es, ante un notario, que
autoriza las firmas del cedente y cesionario.

As se perfecciona la enajenacin de acciones entre cedente y cesionario de estas. Pero ese

traspaso ser oponible a la sociedad? Cmo se va a interiorizar la sociedad de esta cesin? Se
trata solo de un acto jurdico perfecto entre las partes, que no empece a terceros ni a la sociedad;
por ello, el traspaso debe ser notificado a la sociedad, que es el deudor cedido, para poder
perfeccionar este traspaso, de manera que se lleva este traspaso, junto con el ttulo que acredita
la calidad de accionista del cedente, ante el deudor cedido, que es la sociedad, y es ella quien debe
inscribir la cesin de acciones en su registro de accionistas, el que debe llevarse al da. Luego, la
SA emitir un nuevo ttulo a nombre del cesionario, que lo convierte en titular de las acciones.
Luego de realizado este procedimiento, es oponible la cesin de acciones tanto a la sociedad
como a terceros.

Sobre las acciones pueden constituirse derechos reales, o cauciones, y tambin pueden
embargarse por decreto judicial. En uno y otro caso, la sociedad tendr que tomar nota del
derecho real que se constituy, o del embargo. Si se decreta un embargo, por ejemplo, en un
juicio ejecutivo, habr que notificar a la sociedad, y para impedir que esta acepte inscribir una
eventual cesin de las acciones. La notificacin deber hacerse por receptor judicial, y notificar
al gerente.

Ahora bien, si se trata de un usufructo sobre las acciones, se constituye por escritura pblica, y
se le pide al mismo notario que notifique a la sociedad.

Si la accin est dada en usufructo, quin tiene derechos sobre la accin? El dividendo
claramente recae sobre el usufructuario, pero quin representa esas acciones en una junta, quin
ejerce el derecho a voto? El legislador no se pronuncia al respecto, y por tanto, dijo que deber
hacerse de comn acuerdo, y si no hay acuerdo entonces lisa y llanamente no podr ejercerse
este derecho. Salvo disposicin expresa en contrario de la ley o de la convencin, el nudo propietario y el
usufructuario debern actuar de consuno frente a la sociedad (art. 23, inc. 3, LSA).
Si se trata de una accin embargada, quin ejerce los derechos sobre ella? Sigue siendo el
accionista, por cuanto el embargo afecta la posibilidad de enajenar, pero el uso y goce le sigue
perteneciendo al accionista. Pero si se reparten dividendos, a quin le corresponden? Los
dividendos le pertenecen al accionista, salvo que el acreedor pida al tribunal tambin el embargo
sobre dichos dividendos.

Qu pasar en el caso de la sucesin por causa de muerte? Cmo van a actuar si son varios
herederos? Seala la ley, en el artculo 23, inciso final, que En caso de que una o ms acciones
pertenezcan en comn a varias personas, los codueos estarn obligados a designar un apoderado de todos ellos
para actuar ante la sociedad.

Qu pasa si hay perdida o extravo del ttulo? Debe publicarse un aviso en un diario de
circulacin nacional, donde se seale que quedar nulo por extravo determinado ttulo de la
sociedad annima en cuestin. Con dicho aviso, se concurre a las Bolsas de Comercio de
Santiago y Valparaso, luego de lo cual se concurre a la sociedad para que emita un nuevo ttulo,
que se traduce en la inutilidad del anterior.

La mayora de estas disposiciones estn en el Reglamento de Sociedades Annimas, lo mismo

que las menciones que deben tener los ttulos de las sociedades annimas: el nombre de la
sociedad, del dueo, la cantidad de acciones, la fecha en que se emitieron, con la firma del gerente
y el presidente de la sociedad.

Formas de compeler al accionista a pagar su accin

Veamos que las acciones podan ser originarias al momento de constituirse, o en un momento
posterior, cuando se emiten acciones de pago para aumentar el capital de la sociedad.
Supongamos que no se pagan las acciones en la forma estipulada en el contrato de suscripcin
de acciones. Qu puede hacer la sociedad?

1. Vender en una bolsa de valores, por cuenta y riesgo del moroso, el nmero de acciones
necesarias para pagarse de los saldos insolutos y los gastos, reduciendo su ttulo a las
acciones que le resten;
2. Aplicar las dems medidas y arbitrios que puedan contener los estatutos sociales (art. 17);
3. Reducir el capital al monto de lo efectivamente pagado, una vez cumplido el plazo de 3
aos.
4. Demandar judicialmente el cumplimiento de la obligacin de enterar el aporte estipulado,
que est contenido en la escritura pblica por la cual se perfeccion el acto fundacional,
valindose de las reglas del juicio ejecutivo.

Transformacin, divisin y fusin de las sociedades

Estas tres cuestiones tienen una importancia capital para la vida de una sociedad.

La transformacin significa el cambio de tipo o especie social. Por ejemplo, esta sociedad que
naci como una de responsabilidad limitada, esto es, como una sociedad de personas, quiere
cambiar de giro, traer a terceros que realicen aportes, y entonces decide convertirse en sociedad
annima, o viceversa.

La divisin supone que de una sociedad nacen otras.

Y por ltimo, tenemos la fusin de sociedades, que es la que tiene ms aplicacin prctica y
mayores consecuencias jurdicas y econmicas. Dentro de ella, hay que distinguir entre la fusin
por creacin, en que nace una nueva sociedad que reemplaza a las anteriores, y la fusin por
absorcin o por incorporacin, en que subsiste una sociedad que incluye en su seno a otras
sociedades de menor capital.

La transformacin

Puede pasar que una sociedad de personas pase a ser de capitales o viceversa. Para que una
sociedad de personas se transforme en una sociedad annima, debe cumplirse con los requisitos
de constitucin de una sociedad annima.

Ahora bien, si se da situacin inversa, deber convocarse a una junta extraordinaria de accionistas
con fin de disolver la sociedad annima para transformarla en una sociedad de responsabilidad
limitada, y una vez materializada esta junta extraordinaria que acord la disolucin, los
accionistas que subsisten constituyen la sociedad de personas, con las modalidades que sealan
los artculos 350, 352 y 354 del Cdigo de Comercio.

La divisin

Tiene lugar cuando de una sociedad nacen otras. El paso inicial ser necesariamente la
disminucin de capital. Obviamente al nacer una sociedad de otra tendr que llevarse una parte
del capital, en consecuencia, el primer acuerdo que adoptan los accionistas en la junta, es la
disminucin del capital de la sociedad que se divide, en el monto que ser el del capital de la
sociedad que se crea. El segundo paso ser aprobar los estatutos de la sociedad que se crea.

Martes 18 de abril

Antes de la Ley N 18.046 no haba normas sobre la transformacin, divisin y fusin de

sociedades annimas. Las disposiciones de la mencionada ley son muy escuetas (arts. 94 a 100
de la LSA), lo que explica que en muchas materias se recurra a la normativa existente en el
Derecho Comparado.

La ley, en primer lugar, se refiere a la divisin, o sea, que de una sociedad existente puedan surgir
una o ms sociedades. Vamos a distinguir entre cuestiones sustantivas y cuestiones de forma
para la divisin social.

Para que una sociedad pueda acordar dividirse, se requiere de la convocatoria de una junta
extraordinaria de accionistas citada especialmente con el objeto de dividir la sociedad, y que, con
un qurum calificado de dos tercios de las acciones emitidas con derecho a voto (art. 67 N 1
LSA), se apruebe la disminucin del capital de la sociedad y el nacimiento de la nueva sociedad.

Respecto a la cuestin de fondo, esa junta debe adoptar dos acuerdos: la disminucin de capital
social para dar nacimiento a otras sociedades (si de una sociedad nacer otra u otras sociedades,
claramente el patrimonio de la original se dividir y, en consecuencia, disminuir), y los estatutos
de la(s) nueva(s) sociedad(es). Los estatutos solo podrn ser diferentes a los de la sociedad que
se divide en las materias que especficamente se sealen en la convocatoria (art. 95 N 2 LSA).
Todos los accionistas pasan a las nuevas sociedades, con la misma proporcin de los derechos
que antes tenan. Ningn accionista puede perder su calidad de tal como consecuencia de una
transformacin, divisin o fusin de sociedades. Lo que no quiso el legislador es que esta divisin
de sociedades sirviera para marginar del manejo de la sociedad a ciertos socios.

Los accionistas tienen la facultad de ejercer su derecho a retiro cuando hay un cambio
fundamental en las condiciones de la sociedad. En la divisin, sin embargo, no se concede
derecho a retiro, cosa que no ocurre con las instituciones de transformacin y fusin. Eso se
debe a que la proporcin en las acciones no va a cambiar.

La transformacin

Significa el cambio de tipo o especie de tipo social. Puede tratarse de una sociedad de personas
que crece, necesita de nuevos capitales para abordar estas nuevas actividades y decide
transformarse en SA; o al revs, una sociedad annima en que se han ido juntando las acciones
en manos de muy pocos socios y entonces, decide transformarse en sociedad de personas. Eso
es el cambio de tipo o especie de la sociedad.

Para esto se necesita en principio un acuerdo. Para una transformacin social de una sociedad
annima, se debe citar a una junta extraordinaria de accionistas, en que se acuerde transformar
esta sociedad annima en una sociedad de personas, mediante la disolucin de la sociedad
annima y la aprobacin del nuevo estatuto de la sociedad, con las menciones del art. 352 CCom,
correspondiendo inscribir y publicar dicho extracto. Ahora bien, si una sociedad de personas
quiere convertirse en annima, los socios deben concurrir todos (art. 350, inciso 2, CCom),
debido a que se trata de una reforma del estatuto.

La ventaja de la regulacin de instituciones como la transformacin es que la sociedad que

subsiste mantiene su personalidad jurdica (art. 96 LSA), lo que implica que no es necesario que
la sociedad termine con su giro, existiendo una continuidad para efectos tributarios.

El artculo 97, por su parte, seala que En la transformacin de otros tipos o especies de sociedades en
sociedades annimas, solo deber cumplirse con las formalidades sealadas en el artculo 5 de esta ley y si se
tratare de transformacin en sociedades annimas especiales, con las que especficamente se hubiere consignado
para stas.

Si la transformacin fuere de sociedad annima a otro tipo o especie de sociedad, deber cumplirse con las
formalidades propias de ambos tipos sociales.

Por su parte, el artculo 98 busca evitar que, mediante la transformacin, los socios de una
sociedad en comandita o colectiva, burlen a los terceros acreedores, en cuanto evita eliminar la
responsabilidad de los socios de este tipo de sociedad, que se transforma en annima; en efecto,
la transformacin no liberar a los socios respecto de las obligaciones contradas con anterioridad
a la transformacin. Hay dos tipos de sociedades en nuestra legislacin en que los socios
responden con su patrimonio personal de las obligaciones sociales: la sociedad colectiva y la
sociedad en comandita. La transformacin no puede servir para burlar el inters de los
acreedores sociales.
La divisin y la transformacin son sencillas. Pero esto no ocurre con la fusin, que es una
institucin que presenta muchas complejidades legales, sobre todo cuando hablamos de fusin
por absorcin.

La fusin

La fusin no significa otra cosa que la unin de dos o ms sociedades. Dicha unin se puede
practicar de dos maneras:

Fusin por creacin: Dos o ms sociedades existentes se disuelven, y acto seguido,

aportan su activo y pasivo a una nueva sociedad que se crea, y que las reemplaza.
Fusin por absorcin o por incorporacin: Una sociedad absorbe a una o ms
sociedades, incorporndolas.

La fusin de sociedades no debe confundirse con otras instituciones semejantes, tales como la
confusin, que es lo que ocurre cuando un accionista o socio adquiere la totalidad de los derechos
en una sociedad, confundindose los patrimonios sociales y personales; pero esto no constituye
fusin.

Jueves 20 de abril

La fusin es una figura que tiene bastante uso prctico en el mundo societario. Existen dos
caminos en materia de fusin: la fusin por creacin y fusin por absorcin.

Nuestra legislacin positiva solo consagra el art. 99 LSA al asunto referido a la fusin de
sociedades. No obstante, dicho artculo, en una proeza sinttica, contiene todos los elementos
bsicos de la fusin.

Lo que ocurre es que hasta antes de la Ley N 18.046, la fusin nunca haba sido contemplada
en la legislacin chilena, y se discuta mucho cmo deba llevarse a cabo una fusin de sociedades.

En sus ideas bsicas, la fusin tiene un importante vaco por lo que se refiere a la preparacin
del proyecto de fusin y las consecuencias de la fusin respecto de terceros.

Hoy en da, la legislacin comparada en materia de fusiones es la de la Unin Europea. En

consecuencia, la doctrina moderna imperante es la doctrina de la Unin Europea, en materia de
fusiones.

Esta doctrina ha ido influyendo en la prctica en las fusiones de sociedades hechas en Chile,
principalmente en aquellos aspectos que nuestra legislacin positiva no toca. Estos son: la
elaboracin del proyecto de fusin, y las consecuencias que produce la fusin para los socios de
las sociedades, los llamados obligacionistas -quienes han suscrito bonos- y los acreedores
ordinarios de la sociedad.

Elementos o caractersticas relevantes de la fusin de sociedades:

1. La fusin consiste en la unificacin de varias sociedades, que son sujetos de derecho, en

virtud de un convenio celebrado entre ellas. Por lo tanto, para que pueda haber fusin,
debe existir un acuerdo de voluntades de los entes que se fusionan.
 2. Agrupacin de los socios o accionistas de las sociedades fusionadas en la
absorbente. Este elemento se encuentra considerado cuando nuestra legislacin, cuando
el art. 100 de la LSA dice que Ningn accionista, a menos que consienta en ello, podr perder su
calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de una
sociedad annima. El mecanismo de fusin de sociedades no puede ser un elemento que
sirva para excluir de la sociedad a determinados socios, desde el momento que al
producirse esta agrupacin de los socios o accionistas en la sociedad que subsiste, quedan
incluidos todos los socios. Cosa distinta es que los accionistas, al materializarse la fusin,
necesariamente deban disminuir su porcentaje o proporcin en la sociedad que subsiste.
3. Disolucin que se produce de todas las sociedades fusionantes en la fusin por
creacin y de la sociedad que se incorpora o es absorbida en la fusin por
incorporacin. La liquidacin es un proceso que sigue a la disolucin de la sociedad.
Sin embargo, si bien aqu hay disolucin, no hay liquidacin, pues la sociedad que se
disuelve queda subsumida en la sociedad absorbente. Personalidad jurdica de la sociedad
que subsiste permanece inalterada.
4. Transmisin total a ttulo universal de todo el patrimonio (activo y pasivo) de las
sociedades disueltas. No se pueden aplicar las normas sobre novacin contenidas en
el Cdigo Civil, pues, en ese caso, se requerira el consentimiento de los acreedores. No
podra quedar la fusin de una sociedad sujeta a la voluntad de todos los acreedores de
la sociedad que se disuelve. Lo que interesa fundamentalmente en la legislacin europea
es la situacin de los acreedores sociales y la situacin de los acreedores bonistas. Se
contempla la situacin de fusin en el llamado contrato de emisin de bonos: se establece
una clusula en el contrato, segn la cual ser la Junta de Bonistas deber aprobar la
fusin de la sociedad emisora de los bonos.

Procedimiento de fusin

La fusin tiene su origen primario en un acuerdo entre los rganos administrativos de las
distintas sociedades que pretenden fusionarse, quienes son los que toman la iniciativa, de manera
que en un primer momento esto se mantendr a nivel de directorio de los entes fusionantes. Por
lo tanto, se elabora lo que en doctrina se llama proyecto de fusin, acto corporativo que
considerar todos los aspectos contractuales y corporativos en esta materia.

En Europa, el proyecto de fusin se tiene que registrar, o sea, tiene que adquirir un carcter
pblico, y naturalmente, comunicarse a los accionistas de los entes que participan en la fusin.
En nuestro pas, el proyecto de fusin no se registra en ninguna parte, lo que se justificara, a
juicio de algunos, en que no se trata de un acto jurdico que tenga validez, sino que un simple
proyecto.

En Chile, el proyecto de fusin se pone en conocimiento de los accionistas con antelacin a la

junta extraordinaria de accionistas en que ha de discutirse al respecto; usualmente, se realiza
acompaando dicho proyecto a la citacin a la junta.

Para llegar a un acuerdo de fusin, se requiere de un qurum calificado, de dos tercios de las
acciones emitidas con derecho a voto. En la junta extraordinaria deber discutirse el proyecto de
fusin, donde se acompaar el balance actualizado, la valoracin de la sociedad y la relacin de
canje que se propone. Estos son los antecedentes que se ponen a disposicin de los accionistas,
para que se puedan pronunciar de manera informada sobre la decisin de fusionarse.
Existe discusin sobre cmo debe realizarse la valoracin de las empresas. La ley habla de un
informe tcnico realizado por peritos, que tasan o evalan las empresas que se van a fusionar,
de manera de poder determinar el verdadero valor de una empresa. Pero tambin hay un informe
de auditores respecto del valor contable, porque debe haber una determinacin respecto de ese
valor.

El acuerdo fundamental que debe hacerse con los accionistas, es la relacin de cambio o relacin
de canje. En efecto, si soy accionista de una sociedad absorbida, mis acciones se canjearn por
acciones en la sociedad absorbente, y ac el inters del accionista es la proporcin de ese canje;
este es el tema gravitante.

Las acciones liberadas de pago o pagadas que se entregan de una sociedad se realizan a cambio
de un aporte de capital. Una sociedad recibe acciones a cambio de un aporte. Pero aqu quien
aporta su patrimonio es la sociedad absorbida, y quien recibe las acciones son los accionistas de
dicha sociedad absorbida.

La relacin de canje o cambio es lo fundamental; sin ello no hay fusin posible, en cuanto se
requiere la aprobacin de la junta extraordinaria de accionistas a este respecto.

Por regla general, cuando existe fusin entre sociedades, la sociedad absorbente deber aumentar
su capital, para poder percibir el capital de la sociedad absorbida, pero este aumento de capital
no da oferta preferente de acciones a los accionistas de la sociedad que absorbe a la otra, ya que
es un aumento de capital para darle estas acciones a los accionistas de la sociedad absorbida. Las
acciones de la sociedad que no subsiste desaparecen.

Pero tambin puede pasar que no sea necesario hacer el aumento de capital, por cuanto se les
pague a los accionistas de la absorbida con acciones de propia emisin de las que sea propietaria
la sociedad absorbente, fruto del derecho a retiro que pudieran haber ejercido los accionistas de
la absorbente, con ocasin de la fusin.

En caso de que la sociedad absorbente tenga acciones en la sociedad absorbida o viceversa, el

pago de las acciones se compensar en la medida del porcentaje de acciones que tenga una en la
otra. Entonces, no siempre el absorbente tiene que emitir acciones, debido a que puede tener
acciones de propia emisin, o derechamente, puede haber tenido una propiedad importante en
la empresa con que se fusiona.

Martes 25 de abril

Los acreedores de la sociedad absorbida

A los acreedores de la sociedad que desaparece se les acaba el deudor, y esto constituye una
verdadera novacin por cambio de deudor, sin perjuicio que, en el derecho civil, la novacin
requiere el consentimiento del acreedor, y eso no es factible tratndose de una fusin.

Entonces, las legislaciones optan por otro camino, conforme al cual no es necesario el
consentimiento de los acreedores de la sociedad como requisito para proceder al cambio de
deudor.
De partida, existe un resguardo conceptual, por cuanto el legislador tiene presentes a los
acreedores, tanto ordinarios como bonistas, cuando a la sociedad absorbente se incorporan la
totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados (art. 99 LSA), y al hablar de la totalidad,
quiere decir que se traspasan los activos y los pasivos, es decir, la deuda queda radicada en el
patrimonio de la sociedad fusionada. Lo anterior est ratificado por el mismo artculo, cuando
dice que la sociedad absorbente, sucede a la absorbida en todos sus derechos y obligaciones.

Pero hay tambin otros resguardos, tales como la intervencin de terceros totalmente ajenos que
tienen que emitir opinin, los auditores, que tienen que referirse en un informe contable,
respecto al ltimo balance auditado, porque eso va a reflejar cual es la verdadera situacin de la
sociedad al momento que va a operar la fusin; en segundo lugar, estn los informes periciales,
que van a decir relacin con las ventajas o desventajas que implica la fusin.

En el fondo, todos estos informes buscan establecer si la proporcin de cambio es la correcta o

no; como si fuera una compraventa, es el smil del precio.

Nuestra legislacin contempla, que se haga un balance auditado, actual, para los efectos de la
fusin, y que se evacuen informes periciales, que le den a conocer a los accionistas, las ventajas
y desventajas que tiene esta fusin, para que puedan votar informadamente. Todo esto se
acompaa al proyecto de fusin que se presenta a los accionistas en la junta extraordinaria de
accionistas, donde ellos se pronunciarn, y lo debern aceptar a rechazar, no modificar, sin
perjuicio que el directorio puede volver a hacer otro proyecto.

Jueves 27 de abril

Se va a producir la extraa situacin de que a una persona le van a cambiar el deudor. Pero
tratndose de la fusin, no es as. Cul es el resguardo que tienen estos terceros acreedores? No
hay en las disposiciones legales propias de la fusin de sociedades nada que se refiera a este
punto. Nuestra legislacin centra las ideas bsicas sobre fusin en la situacin de los accionistas.
En el Derecho europeo, hay mucha preocupacin por los terceros afectados por la fusin,
llmese acreedores, llmese bonistas. Si bien no se trata especficamente este tema, se desprende
de la ley. Una vez fusionados los entes, la sociedad que subsiste sucede en todos sus derechos y
obligaciones a los fusionados. La norma del Cdigo Tributario establece que las deudas con el
Fisco deben ser pagadas, salvo que las asuma expresamente la entidad que subsiste, sin perjuicio
que en otra norma dice que esa deuda debe ser pagada por la sociedad fusionada al realizar el
balance de trmino de giro.

La SVS puede emitir normas de carcter general respecto a los entes que estn sometidos a su
fiscalizacin y supervisin. Se establece en la circular N 30 una proteccin directa a los
acreedores bonistas al exigir que, dentro de las menciones del contrato de emisin de bonos, se
haga referencia a la eventualidad de una fusin, o sea, qu ocurrira en ese caso, y los derechos
de los tenedores a definir cmo ha de ser resuelto lo que se llaman los activos esenciales. Lo que
interesa es que producto de esta fusin, no se enajenen activos esenciales para la sociedad.

Existen un sinnmero de normas que, sin atacar directamente el problema de la fusin en lo que
se refiere a la situacin en que se encuentren los acreedores comunes y bonistas, regulan esta
materia.
Las utilidades que hay que considerar para el reparto de dividendos son las denominadas
utilidades lquidas, porque las utilidades de un ejercicio, si hay prdidas en los ejercicios
anteriores, se tienen que destinar en forma primaria a cubrir las prdidas de los perodos
anteriores. Las utilidades deben cubrir el dficit de arrastre, porque si no se cubren las prdidas,
el patrimonio se ve disminuido.

Los repartos deben hacerse en dinero efectivo, regla que no es absoluta.

Veamos los distintos tipos de dividendos.

1. Dividendo mnimo obligatorio o dividendo legal es aquel impuesto por la ley.

Recordemos que el reparto de dividendos es el acordado por la junta de accionistas, pero
la ley exige que se reparta un dividendo mnimo, equivalente al 30%, de las utilidades
lquidas del ejercicio. Cuando el legislador dict la Ley N 18.046 se preocup de crear
normas destinadas a proteger a los pequeos y medianos accionistas, exigiendo, en
materia de dividendos, que se reparta un mnimo.
2. Dividendo adicional es aquel que la Junta acuerda repartir ms all del mnimo
obligatorio.
3. Dividendo provisorio se caracteriza porque se reparte en el mismo ejercicio en que se
va a generar la utilidad, con cargo a ellas, siempre que no existan prdidas acumuladas.
Es acordado por el directorio, no en una junta de accionistas -como ocurre con el
dividendo legal-, y se reparte bajo responsabilidad de este rgano administrativo de la
SA.
4. Dividendo definitivo consiste en la suma del dividendo mnimo obligatorio, el
dividendo adicional y el dividendo provisorio, o sea, es el total de lo percibido.
5. Dividendo eventual proviene de utilidades que no son destinadas a ser distribuidas
como dividendos obligatorios o adicionales, quedando reservado para su pago en
ejercicios futuros, pudiendo la junta de accionistas acordar su pago en cualquier
momento sin esperar una nueva junta ordinaria. Esta institucin se usa poco.
6. Dividendo opcional es propio de las sociedades annimas abiertas, las que, aun sin el
acuerdo unnime de las acciones emitidas, pueden cumplir la obligacin de pagar
dividendo en aquella parte que excede el mnimo legal. En este tipo de dividendo se les
otorga la opcin a los accionistas para recibirlo en dinero efectivo, en acciones liberadas
de pago de su propia emisin (acciones cras) o en acciones de sociedades annimas
abiertas de las que la sociedad sea titular (art. 82 LSA). Se establecen una serie de
formalidades para optar por dicha modalidad de reparto de dividendos, prohibindose
que se pague como dividendo opcional lo que corresponda al dividendo mnimo
obligatorio.

Qu pasa si la sociedad no reparte el dividendo acordado? La ley le otorga al accionista una

accin ejecutiva contra la sociedad para cobrar el accionista. El ttulo ejecutivo est constituido
por el ttulo de accionista y una copia autorizada del acta de la Junta de Accionistas, en que se
acord dicha reparticin de dividendos. Transcurridos cinco aos, si los dividendos no se
cobran, pasan al Cuerpo de Bomberos de Chile. Esta norma tiene su origen en la legislacin
sobre compaas de seguros, a las que les convena que sus remanentes pasaran al Cuerpo de
Bomberos. Despus, se estableci que todas las platas que no eran de la sociedad, pero que estn
en ella porque los accionistas no las retiraron, iran al Cuerpo de Bomberos.
 Martes 23 de mayo

Ttulos de crdito

En nuestro Derecho no se trata en forma sistemtica los ttulos de crdito, quedando su

regulacin entregada a diversas normas.

Un ttulo de crdito es un documento en el cual consta una obligacin, que da derecho al tenedor
legtimo de dicho documento para exigir su cumplimiento, en la forma, condicin y plazo que el
propio documento seala.

Lo que tenemos aqu es que un derecho se incorpora a un ttulo. No solo nace el derecho unido
al ttulo, sino que el ejercicio del derecho requiere el ttulo. Para ejercer el derecho que el
documento contiene, debe estarse en posesin del ttulo.

La primera gran clasificacin de los ttulos de crdito es la que se hace atendiendo a su contenido.

Ttulos de crdito representativos de mercaderas o bienes, que permiten ceder esas

mercaderas por la transferencia del ttulo. Estos son el certificado de depsito, la factura,
la carta de porte.
Ttulos de crditos representativos de dinero o efectos de comercio (art. 3 N 10). Son
fundamentalmente la letra de cambio, el pagar y el cheque.

La clasificacin ms importante de los ttulos de crdito se hace atendiendo a su redaccin, lo

que da cuenta de su carcter formal, que determina quin es el titular del derecho o beneficiario.

o Ttulos de crdito nominativos: Son aquellos en que figura la persona del beneficiario.
o Ttulos de crdito a la orden.
o Ttulos de crdito al portador: Son aquellos cuya caracterstica fundamental es que se
transfieren por la mera entrega manual, o sea, que pueden circular libremente, como
ocurre con los billetes de banco.

Vamos a dar ciertas caractersticas muy importantes que informan los ttulos de crdito y
especialmente, los efectos de comercio o ttulos de crdito representativos de dinero.

1. Principio de incorporacin. Se trata de un derecho que se encuentra incorporado al ttulo,

al documento, y por lo tanto, ese ttulo es presupuesto necesario para el ejercicio del
derecho.

2. Principio de la literalidad. El ttulo formal vale segn su tenor literal, porque debe
contener todas las condiciones del derecho que representa: su naturaleza, su monto, su
plazo, etc. Todas las condiciones se encuentran incorporadas al ttulo, debiendo estarse
al tenor literal del documento.

3. Principio de la autonoma cambiaria. Los ttulos de crdito estn hechos para circular. A
medida que los ttulos de crdito representativos de dinero van circulando, van naciendo
obligaciones autnomas, independientes entre s; de all que surja el principio cambiario
de la purga o inoponibilidad de excepcin, que es uno de los pilares fundamentales de
esta regulacin, porque est ntimamente vinculada a la movilidad de estos documentos.
 4. Principio de la necesidad de tenencia material. La posesin del documento es
fundamental para el ejercicio del derecho. No se concibe la posibilidad de ejercer el
derecho que emana del ttulo sin la posesin material del mismo; de hecho, para hacer
valer el derecho es necesario no solo tener el ttulo, sino que exhibir la tenencia de este.

5. Principio de legitimacin. El tenedor legtimo del documento debe estar habilitado para
ejercer los derechos que emanan de l; en otras palabras, debe ser tenedor o portador
legtimo. Dicho principio no opera en los ttulos al portador.

Una definicin muy tradicional de los ttulos de crdito dice que estos son los documentos
necesarios para ejercer el derecho literal y autnomo que en l se menciona.

En Chile se han definido los ttulos de crditos como aquellos documentos en que consta una
obligacin que da derecho a su tenedor legtimo para exigir su cumplimiento en la forma,
condiciones y plazo que seala el documento. Por lo tanto, la esencia del ttulo de crdito
representativo de dinero radica en el nexo entre la cosa corporal que es el documento y el derecho
incorporal que el documento representa, estando el derecho subordinado a la materialidad del
documento, porque sin el ttulo valor no se puede ejercer el derecho.

Para ubicarnos adecuadamente en el mundo de los ttulos de crdito, tenemos que analizar la
clasificacin que, no obstante ser formal, es la que en la prctica tiene mayor trascendencia, al
clasificar a los ttulos de crdito en nominativos, a la orden y al portador. Para saber en qu
consisten cada uno de estos ttulos de crdito, hay que verlo desde tres puntos de vista:

i. Cmo se ceden o transfieren estos ttulos?

Participan aqu fundamentalmente tres personas: el cedente, el cesionario y el deudor cedido. En

el mbito del Derecho Mercantil se denomina endosante y endosatario a cedente y cesionario,
respectivamente, porque los ttulos de crdito tpicamente mercantiles son aquellos ttulos de
crdito a la orden.

La cesin de crditos nominativos no est tratada en normas mercantiles, sino que en las normas
del Cdigo Civil estn las normas sobre cesin de derechos personales. Entre cedente y
cesionario se perfecciona la cesin por la firma del cedente y la individualizacin del cesionario.
Si yo tengo un ttulo nominativo, establezco que lo transfiero a la persona del cesionario,
firmando el instrumento.

Pero qu pasa con el deudor cedido? Respecto del deudor cedido, la cesin de crditos se acepta
por la aceptacin, ya sea expresa o tcita, o la notificacin.

La aceptacin es tcita cuando se ejecuta un hecho que suponga la aceptacin, como si el deudor
pagara la deuda al cesionario o le pidiera prrroga.

En caso de no haber aceptacin, el art. 162 del Cdigo de Comercio establece que la forma de
notificar la cesin de un ttulo de crdito de carcter nominativo es exhibindole el ttulo al
deudor cedido, mediante un ministro de fe, pues de esa manera se deja constancia de la
notificacin. As, el cesionario queda habilitado para exigir el cumplimiento de la obligacin que
consta en el ttulo al deudor cedido.
 ii. De qu garantas responde el cedente al cesionario?

En general, hay garantas personales y reales. Las garantas reales son las que dicen relacin con
el ttulo mismo, debiendo el cedente responder de la legitimidad del ttulo y de su calidad de
portador legtimo del documento. De esas garantas reales se responde siempre, conforme a lo
establecido en el art. 1907 del Cdigo Civil.

Las garantas personales dicen relacin con la solvencia presente o futura del deudor cedido. El
art. 1907 del Cdigo Civil establece que el cedente debe comprometerse expresamente a
responder por la solvencia presente del deudor, debiendo, por separado, comprometerse a
responder de la solvencia futura del deudor. La solvencia futura del deudor cedido es un hecho
incierto, por lo que es necesario hacer una distincin entre el compromiso de responsabilizarse
por la solvencia presente y la futura.

iii. Qu excepciones se pueden oponer?

El deudor de un documento siempre puede oponer excepciones reales, esto es, que emanan del
documento, tales como excepcin de pago y excepcin de prescripcin.

Tambin el deudor puede oponer excepciones personales, pues estas excepciones emanan de
relaciones entre las partes. Qu pasa con las excepciones personales que el deudor tena contra
los anteriores propietarios del ttulo? Si la cesin se perfeccion por aceptacin, el deudor no
puede oponer excepciones personales que tuviera contra los anteriores propietarios del
documento.

Jueves 25 de mayo

El ttulo de crdito es un documento absolutamente formal, que, atendiendo a la

individualizacin del beneficiario, puede ser extendido nominativamente, a la orden o al
portador. Respecto de estas tres clases de ttulos de crdito, hay que analizar, a su vez, tres
materias: cmo se perfecciona la cesin, las garantas de que responde el cedente al cesionario al
transferir o ceder el documento, y finalmente, las excepciones que puede oponer el deudor
cedido.

Las tres personas que participan en estos ttulos son:

Cedente, el que lo transfiere.

Deudor cedido, el obligado.
Cesionario, el que se hace del documento y pasa a ser el tenedor legtimo del mismo,
pudiendo exigir a su vencimiento las obligaciones que emanan de l.

Ttulos a la orden

Los ttulos a la orden son aquellos que se giran a la orden de una persona, lo que significa que la
persona a cuyo favor se gira puede transferirlo, mediante el endoso del documento a su orden.
El endoso est definido en el art. 17 de la Ley de Letras de Cambio y Pagar. El endoso puede
transferir el dominio, constituir el documento en garanta o entregarlo en cobranza
Responder el cedente al cesionario en los ttulos a la orden? Siempre debe responder tanto de
la garanta de derecho como de la garanta de hecho. El endosante responde del documento
frente a terceros. La garanta de derecho o garanta real se refiere a que la persona es duea del
documento y que este documento existe legtimamente. Una garanta de hecho o garanta
personal se refiere a que el endosante responde de la solvencia, del hecho que el ttulo de crdito
transferido va a ser pagado. Recordemos que estos ttulos estn hechos para circular, y por eso,
bastando la firma del cedente en el dorso, estos pueden ser transferidos; sin embargo, cada
endosante debe responder de las obligaciones que emanan del ttulo.

Respecto de las excepciones personales, el deudor no puede oponerlas, porque eso entrabara la
libre cesin de crditos. Por ello, se establece la purga o inoponibilidad de excepciones.

Ttulos al portador

Los ttulos al portador se transfieren por la entrega manual, siendo el billete de banco el ttulo al
portador por excelencia. El que transfiere responde de las garantas reales, que se trate de un
documento legtimo y no de uno falsificado. No cabe oponer excepciones.

Para ejercer el derecho que emana del ttulo, es necesaria su tenencia material, exhibirlo o
entregarlo, segn sea el caso.

Ttulos de crdito representativos de dinero

Son fundamentalmente la letra de cambio, el pagar y el cheque.

Para iniciar este estudio, tenemos que remitirnos al denominado contrato de cambio. Entre los
contratos que menciona el Libro Segundo del Cdigo de Comercio est el contrato de cambio,
que es una convencin en virtud de la cual una de las partes, mediante un valor entregado o
prometido, se obliga a pagar a otra parte o a su orden cierta cantidad de dinero en un lugar
distinto de aquel en que se celebra la convencin. Esta definicin est contenida en el art. 620
del Cdigo de Comercio.

Intervienen en el contrato de cambio tres personas, una de la cual, mediante un valor entregado
o prometido, asume la obligacin de pagar o hacer pagar a otra cierta cantidad de dinero, en un
lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. El nacimiento de este contrato y la
evolucin posterior del instrumento del que se vale para ejecutarlo es extremadamente
importante. Todos estos documentos denominados efectos de comercio son destinados a
facilitar el comercio.

Tenemos el concepto de contrato de cambio. Cul era el medio para hacer ejecutar el contrato
de cambio? La letra de cambio. Qu ocurri? Este documento originalmente funcional para la
ejecucin del contrato de cambio fue evolucionando y paulatinamente se fue desligando del
contrato de cambio.

En la letra de cambio intervenan tres personas: el librador, el que giraba la letra, y que emita
una orden de pago a un corresponsal denominado librado, y el beneficiario, persona a quien
debe hacrsele el pago.
Pero puede ocurrir que esa persona no pueda hacer el cobro personalmente o, a su vez, quiera
entregar el documento en pago de una obligacin, motivo por el cual lo endosa o transfiere.
Entonces este primer beneficiario del documento se transforma en el primer endosante y se lo
transfiere a un tercero, que se convierte en el tenedor legal, pudiendo convertirse en un segundo
endosante. As es como circula el documento.

En la evolucin histrica de la letra de cambio, que parti independizndose del contrato, cuando
se autoriz el giro y pago del documento en una misma plaza, se fueron adoptando una serie de
medidas para hacer que este documento circulara en forma extraordinariamente prctica. Uno
de ellos es el principio independencia de firmas, conforme al cual cada uno de estos endosatarios
adquiere obligaciones independientes, lo que impide que el documento se objete por haber sido
endosado por un incapaz o una persona inexistente. Lo anterior no exonera las obligaciones de
las personas que contraen el documento.

Martes 30 de mayo

El instrumento apto para ejecutar el contrato de cambio es la letra de cambio. Pero

posteriormente, ella evoluciona para ir mucho ms all de la simple evolucin del contrato de
cambio, desligndose de dicho contrato; puede tener su origen en obligaciones de otra
naturaleza, pues la propia beneficencia o liberalidad puede ser causa suficiente para el nacimiento
de la letra. La letra de cambio cumple un sinnmero de funciones, como evitar el traslado de
grandes cantidades de dinero.

El librador o girador es la persona que ordena pagar cierta cantidad de dinero y gira la letra. El
librado es la persona a la cual el librador ordena que pague la letra. Entre ambos hay una relacin
jurdica de mandato, pues uno ordena al otro que pague cierta cantidad de dinero.

Puede ocurrir que el librado acepte o no este mandato. Si el librado acepta este mandato de
pagar, toma el nombre de aceptante; dicha aceptacin deber realizarse en la letra misma, ya que,
conforme a los principios de incorporacin y literalidad, el documento debe llevar incorporados
todos los elementos necesarios para hacer efectivo el derecho que representa.

La persona en beneficio de la cual se gira la letra toma el nombre de beneficiario o tomador.

Esta relacin triangular entre librador, librado y beneficiario es la que existe en la letra de cambio
clsica; sin embargo, la letra de cambio tambin puede ser girada a la orden o a cargo del propio
librador, con lo cual estamos frente a una relacin simplemente dual entre librador y beneficiario.
El librador siempre debe intervenir en la firma del ttulo, porque sin l, no existira el documento.
Si el librador gira la letra a su propia orden, es beneficiario a la vez. Si la gira a su cargo, el librador
es aceptante a la vez, o sea, est obligado a pagarla.

Estos efectos de comercio, y especialmente, la letra de cambio, se han hecho para circular. Por
eso es que la cesin de ttulo tiene una enorme importancia. El propio concepto tradicional de
letra de cambio, emanado de la definicin de contrato de cambio, indica que el tenedor de la
letra al momento de su vencimiento puede que no sea el beneficiario, sino que un tercero a quien
se le transfiri el documento. Cuando este beneficiario transfiere el documento se pasa a llamar
primer endosante. Quien recibe el documento se llama endosatario. La persona que porta la letra
en un momento determinado se llama portador o tenedor.
Es una caracterstica de todos los ttulos de crdito, y con mayor razn de los efectos de
comercio, que son ttulos formales. Conforme a los principios de incorporacin y de literalidad,
la letra debe contener todos los elementos necesarios para bastarse a s misma. La Ley N 18.092
no ha definido la letra de cambio, limitndose a sealar en su art. 1 las menciones que debe
contener un documento para ser una letra de cambio; luego de enumerar las menciones, el art.
2 dice que el ttulo que no tenga todas estas menciones no valdr como letra de cambio. Lo
anterior demuestra el carcter formal de este documento.

Artculo 1.- La letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones:

1.- La indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo.

2.- El lugar y fecha de su emisin. No obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisin, se considerar girada
en el domicilio del librador.

Es importante determinar dnde se le da nacimiento a la letra de cambio, porque la letra de

cambio deber cumplir con los requisitos establecidos para el documento en aquel lugar.

En ciertos casos, la fecha de emisin puede tener importancia para efectos del vencimiento. Si
usted gira una letra a 30 das, la fecha de vencimiento se cuenta en funcin de la fecha de emisin.
La fecha de emisin del documento es importante para efectos de determinar la capacidad del
librador de la letra.

3.- La orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero.

4.- El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse:
Individualizacin del beneficiario. Tradicionalmente, la letra de cambio era un documento
esencialmente a la orden; de hecho, el endoso est vinculado a la letra de cambio.

5.- El nombre, apellido y domicilio del librado.

Puede la letra girarse contra varias personas, existiendo la posibilidad de demandar a cualquiera
de ellos, a menos que en el propio documento se haya consignado un orden de prelacin para
proceder contra ellos.

6.- El lugar y la poca del pago. No obstante, si la letra no indicare el lugar del pago, ste deber hacerse en el
domicilio del librado sealado en el documento; y si no contuviere la fecha de su vencimiento, se considerar
pagadera a la vista.

7.- La firma del librador.

Bajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el
Reglamento, en los casos y con las formalidades que en l se establezcan.

Si hubiere varios librados, deber indicarse un domicilio nico para todos ellos.

Lo dispuesto en el art. 2 de la ley es efectivo cuando el documento se presente al cobro, pero

no cuando se emite la letra de cambio. El art. 11 establece que cualquier portador legtimo puede
incorporar disposiciones que falten al documento.
La letra de cambio puede ser girada a la orden o a favor del propio librador, o a cargo del propio
librador, con lo cual desaparece la relacin triangular entre librador, librado y beneficiario,
porque el beneficiario puede ser el propio librador, o el librado puede ser el propio librador, o
sea, una persona puede girar una letra a favor suyo o en su contra.

Martes 6 de junio

La propia Ley de Letras de Cambio y Pagars se encargaba de sealar las menciones que deba
contener el documento de la letra de cambio. No obstante que se seale que el documento que
no contenga dichas menciones no valdr como letra de cambio, eso es efectivo solo al trmino
del mecanismo operativo de la letra, o sea, cuando esta se presenta a su cobro. El propio art. 11
reconoce que se pueden incorporar menciones que no se hayan sealado al momento del giro.
Evidentemente que debemos entender la disposicin del art. 2 que la letra debe estar completa
con todas sus menciones cuando es presentada a su cobro.

Nos vamos a referir a las clusulas de la naturaleza de la letra de cambio, vale decir, aquellas que
se entienden pertenecerle al documento, pero que pueden ser cambiadas en virtud de un acuerdo
entre las partes.

La letra de cambio naci como un documento a la orden. Sin embargo, en los ltimos tiempos
se ha permitido que la letra pueda ser girada en forma nominativa. Se recoge, por tanto, en el art.
1 N 4 las recomendaciones de la Convencin de Ginebra, que buscaba uniformar los
instrumentos de comercio a nivel internacional.

El endoso, que es el modo de transferir los documentos a la orden, est regulado a propsito de
la letra de cambio, porque letra de cambio, clusula a la orden y endoso estaban estrechamente
vinculados. Por lo tanto, es tan fuerte el carcter a la orden de este documento que, no obstante
que se haya permitido que la letra de cambio se gire nominativamente, la letra de cambio puede
transferirse mediante el endoso y no mediante las normas civiles de cesin de crditos personales.
Para que no sea transferible mediante el endoso, es necesario insertar expresamente una clusula
que diga no endosable, vale decir, se exige que conste en el documento la clusula que impida la
transferencia de la letra de cambio mediante el endoso. Pero aun con esta clusula se puede
endosar en comisin de cobranza (art. 18), lo cual no transfiere el dominio.

Si no se indica lugar de emisin o giro de la letra, se entender girada en el domicilio del librador,
que es el que da nacimiento al documento, el que lo pone en circulacin. Este lugar del giro que,
si no se seala, es el domicilio del librador, va a tener importancia para ciertas materias, tales
como las formalidades que debe cumplir el documento (cada pas tiene sus propias normas al
respecto), y para determinar el tribunal ante el cual debern ejercerse las acciones en caso de no
pago.

Respecto de la poca del pago con fecha del vencimiento del documento, se seala que el
documento se entiende pagadero a la vista o a su presentacin.

Evidentemente que el lugar del pago ser el domicilio del librado o aceptante, si no se indica
expresamente. Qu pasa si existen varios librados? Se entiende que son solidariamente
responsables, salvo que se haya establecido un orden conforme al cual uno tiene la calidad de
obligado principal y el resto tienen la calidad de obligados subsidiarios.
La letra podr ser girada para ser pagada en el domicilio de un tercero. Esto tiene un origen
histrico. Siendo la letra un instrumento de crdito muy importante, puede ser girada por
personas que tengan su domicilio en lugares apartados. Antes de efectuar el protesto, el ministro
de fe tiene que concurrir a la Tesorera de la comuna respectiva para constatar si se han
consignado fondos para el pago del documento. Esto cumple una funcin importante cuando la
persona no es habida en su domicilio.

Las clusulas accidentales son aquellas que no se entienden pertenecerle a una letra naturalmente,
pero que pueden ser agregadas por las partes en virtud de una mencin especial. Se encuentran
en el art. 13 de la ley. La primera de ellas es la clusula de comuna (art. 70).

En segundo lugar, se menciona como clusula accidental el hecho de ser reajustable la cantidad
librada, pero actualmente no se utiliza dicha clusula porque la propia legislacin estableci que
la letra podr ser girada en pesos chilenos o en unidades de fomento, y esta ltima es una unidad
que se reajusta mensualmente. La cantidad ordenada a pagar al librado ser determinada o
determinable, pues si est girada en algn sistema de reajuste, deber determinarse la cantidad.
Si no se indica la clusula de reajuste que se va a utilizar, se entender que se aplican las normas
de la Ley sobre las operaciones de crdito de dinero, vigente a la poca.

En el art. 13 N 3 se establece la clusula de intereses. La ley otorga libertad a las partes para
convenir, en primer lugar, si se van a generar intereses, y luego, la tasa de inters, estando siempre
sujetos a la tasa mxima convencional de inters que peridicamente fija el Banco Central. Si
nada se dice, se aplica la norma contenida en el art. 13 N 3.

La cuarta clusula accidental es la de devuelta sin gastos o sin obligacin de protesto. Si se

quieren mantener los derechos que emanan del documento, se debe presentar al cobro el da de
su vencimiento, y si no es pagada, se debe protestar. Si no se protesta por esta falta de pago, se
produce un efecto denominado perjuicio de la letra, consistente en que caducan las acciones
cambiarias contra ciertos obligados; solo se van a mantener respecto de dos obligados. Si se
establece la clusula de devuelta sin gastos, no se produce el denominado perjuicio de la letra. En
el sistema antiguo, si a uno no le pagaban una letra de cambio, estaba la opcin de ejecutar el
cobro o girar una letra contra los obligados.

Con esto terminamos lo relativo a las menciones de la letra de cambio y a aquellas que pueden
agregarse, suprimirse o modificarse, por voluntad de las personas intervinientes en su circulacin.

Dijimos que la letra de cambio consista en una orden de pago que emita el librador a otra
persona para que pagara el documento en las condiciones que en el propio documento se seala,
y que intervenan en ella el librador, el librado y el beneficiario, a cuyo nombre o a cuya orden se
gira el documento. Si la relacin es dual, el problema de la aceptacin es simple, por ejemplo, si
yo giro la letra en mi contra a favor de otra persona, soy girador y librado al mismo tiempo. Es
complejo cuando la relacin es triangular, como ocurre con la letra de cambio tradicional.

El librado es libre de obligarse o no, de aceptar la letra o no; el librado se obligar

voluntariamente por un acto denominado aceptacin. En el estudio de las normas de la
aceptacin se seala cmo opera la letra de cambio tradicional.
Antes de ver la aceptacin, ntimamente ligada al tipo de letra de que se trata, vamos a sealar
los tipos o clases de letras que existen en atencin a su vencimiento, establecidos en el art. 48 de
la ley.

Letra pagadera a la vista o a su presentacin: Es aquella que no tiene fecha de

vencimiento, por lo tanto, se paga a la vista.
Letra pagadera a un plazo contado desde la vista o presentacin.
Letra pagadera a un plazo contado desde la emisin o giro.
Letra pagadera a un da fijo y determinado.

El librador debe presentar la letra de cambio al librado para que acepte la obligacin de pagar al
beneficiario. Tenemos que tener claro que el librado es un tercero ajeno hasta antes de su
aceptacin. Aqu caben dos posibilidades: que acepte o que no acepte. Si el librado acepta esta
orden de pagar, tiene que suscribir el documento y se pasa a denominar aceptante (art. 434 N
4 CPC). El librador debe presentar la letra a su aceptacin en el domicilio del librado, en das y
horas hbiles.

Aceptacin

Debe darse por escrito.

Debe otorgarse en la letra misma, mediante la firma del librado puesta en forma
transversal.
Debe ser pura y simple, con dos excepciones: Puede modificarse el domicilio y puede
ser restringida a una parte de la suma librada, lo que permite al beneficiario protestar la
letra por el monto que no ha sido aceptado.

Jueves 8 de junio

La aceptacin consiste en que el librado acepta el mandato de pagar realizado por el librador. Lo
tpico de la letra de cambio clsica, en que hay una relacin de tres personas, es la aceptacin.

El librado puede solicitarle al portador legal de la letra que se la presente a su aceptacin al da

siguiente. Esto se explica en que cuando se giraba una letra contra una persona, esa persona no
tiene claro si la debe aceptar o no. Esto de la presentacin al da siguiente es para poderse
comunicar con el librador.

Adems, dice la ley, el librado se puede retractar de la aceptacin. Para que pueda operar la
retractacin es indispensable que la letra todava se encuentre en poder del librado, pues en caso
de que est en poder del beneficiario, ya no podr ejercerse esta facultad de retirar la aceptacin.
En este documento absolutamente formal, la aceptacin se retira indicando en el documento
mismo que se retira la aceptacin, firmndolo, para dejar constancia de aquello.

La presentacin de la aceptacin de una letra puede ser obligatoria, facultativa o no procede.

Esta distincin se hace atendiendo a la clasificacin de las letras en relacin a su vencimiento.
Una letra puede ser pagadera a la vista, a un plazo contado desde la vista, a un plazo contado
desde su giro o emisin, o a un plazo fijo y determinado.
Que una letra de cambio sea girada a la vista significa que es pagadera a su presentacin. En el
hecho, una letra a la vista nace aceptada. Que una letra sea a la vista significa que no tiene fecha
de vencimiento; si usted la presenta al obligado, la presenta para que se la pague. La sola
presentacin de la letra implica presentacin al cobro, por lo tanto, no hay presentacin a su
aceptacin.

Necesariamente deber presentarse a su aceptacin la letra de cambio girada a un plazo contado

desde su vista o aceptacin. Es obligatorio presentar esta letra a su aceptacin porque mientras
no haya sido aceptada, no ha empezado a correr el plazo de vencimiento, y por lo tanto, ser
indispensable que la firma vaya acompaada de la fecha en que se realiz la aceptacin. Si la letra
no es fechada o firmada, corresponder protestarla. La fecha de vencimiento se contar desde el
protesto.

Es facultativo para el portador de la letra de cambio presentarla a su aceptacin cuando se trate

de letras de cambio a un plazo contado desde su emisin o giro, o de letras de cambio a da fijo
y determinado, porque tienen fecha cierta.

Si presentamos la letra a la aceptacin del librado y este no acepta, tenemos la alternativa de

protestar por falta de aceptacin. Pero no solo cabe protestarla por falta de aceptacin; la otra
alternativa es no hacer nada y esperar la fecha de vencimiento de la letra para exigir su pago al
librador. El art. 10 de la ley establece que el librador garantiza la aceptacin y pago de la letra,
que puede eximirse de la garanta de aceptacin, pero cualquier clusula o estipulacin tendiente
a eximirse de la garanta de pago se tendr por no escrita.

La mencin fundamental de la letra de cambio es la firma del librador. Por qu? Quin es el
librador? El librador es quien gira la letra de cambio, quien crea el documento; si no firma el
librador, no hay letra de cambio. Si todava no participa nadie ms, porque todava no se la ha
presentado al aceptante, es el nico obligado; por lo tanto, es el librador quien responde de la
aceptacin y pago de la letra de cambio. De la garanta de aceptacin puede eximirse, pero de la
garanta de pago, jams. Esto significa que el librador est obligado en ltimo trmino a pagar el
documento, si la letra no es aceptada o si el aceptante no paga. Otra cosa distinta es que el
librador garantice la aceptacin, porque la garanta de aceptacin no depende del librador, sino
de la voluntad del librado, que es un tercero con total libertad de aceptar o no. Si usted protesta
el documento por falta de aceptacin, puede dirigirse inmediatamente contra el librador, porque
el plazo ya no tiene razn de ser, porque ya sabemos que este tercero no va a pagar. En este caso
opera la caducidad del plazo, que permite al beneficiario accionar de inmediato.

Las letras a un plazo fijo o determinado o a un plazo contado desde su emisin o giro pueden o
no ser protestadas por falta de aceptacin. Se protestan cuando se quiere proceder de inmediato
contra el librador, porque la otra alternativa es no hacer nada y esperar hasta el vencimiento. Si
el librador gir la letra sin garanta de aceptacin, el beneficiario deber guardar la letra hasta su
fecha de vencimiento, cuando podr presentarla para su pago.

Considerando que las letras de cambio han sido tradicionalmente documentos a la orden, su
dominio se transfiere mediante el endoso. Se llama endosante el que transfiere el dominio del
documento y endosatario el que lo recibe.
El endoso no solo cumple la funcin de transferir un ttulo de crdito a la orden, sino que cumple
otras dos funciones ms. El endoso puede ser traslaticio de dominio, sirve para entregar el
documento en cobranza (endoso en cobro) y tambin para entregar el documento en garanta.
Como la letra de cambio es un bien mueble, al endoso en garanta tambin se le denomina endoso
en prenda o endoso pignoraticio.

El endoso naci con la letra de cambio, de tal suerte que las normas sobre endoso se encuentran
en la Ley de Letras de Cambio y Pagars, no obstante que tambin se aplican a otros documentos
a la orden distintos a la letra de cambio.

El art. 17 define al endoso como el escrito puesto al dorso de la letra de cambio, en virtud del
cual se transfiere el dominio del documento, se lo constituye en garanta o se lo entrega en
prenda. Conforme al principio de incorporacin y al de literalidad, el endoso debe encontrarse
al dorso de la letra misma o en una hoja adherida a ella. Cuando la letra no es pagada, hay que
protestarla, acto que debe realizarse en el documento mismo para circular con l. Todo tiene que
constar en el documento.

Si el endoso solo tiene el nombre, firma y fecha del endosatario, es un endoso completo,
traslaticio de dominio. Si se endosa el documento en cobranza o en garanta, deber indicarse
expresamente aquello. Si nada se dice, se entiende que se est realizando un endoso traslaticio
de dominio. La regla general es el endoso traslaticio de dominio, siendo algo relativamente
reciente los endosos en garanta o en cobranza. El endoso en cobranza se realiza para que, al
vencimiento del documento, este sea cobrado por otra persona; el endoso en cobranza es un
mandato para cobrar el documento.

Qu pasa si en este endoso lo nico que hace el endosante es firmarlo? Ya sabemos que el
endoso es traslaticio de dominio, porque los otros dos requieren mencin especial. Se produce
aqu una consecuencia jurdica muy especial, consistente en que cambia la naturaleza del
documento; de ser un documento a la orden pasa a ser un documento al portador. Por lo tanto,
el documento se transfiere por la mera entrega manual. Este ttulo a la orden que se convirti en
un documento al portador porque no se individualiz a ningn endosatario puede ser endosado
a otros sujetos. Los que suscriben el documento responden, garantizan el pago del mismo, y
como en este caso nadie figura el documento, los ttulos valores carecen de eficacia.

La letra de cambio siempre fue considerada un documento a la orden. Pero hoy en da tambin
se permite girar letras de cambio nominativas. Sin embargo, es tan fuerte la relacin entre la letra
de cambio y el endoso que incluso las letras nominativas pueden ser transferidas por endoso, y
no por las maneras de transferir los derechos personales establecidas en el Cdigo Civil.

Ahora viene la distincin entre el endoso de un ttulo a la orden y el endoso de un ttulo

nominativo.

Artculo 18.- La letra, an la no librada expresamente a la orden, es transferible por endoso. No obstante, si el
librador ha insertado en la letra las palabras "no endosable" o una expresin equivalente, slo podr transferirse
o constituirse en prenda conforme a las reglas aplicables a los crditos nominativos. En todo caso, puede endosarse
en comisin de cobranza.
La comisin de cobranza es un mandato para cobrar, no hay una transferencia de dominio. En
el endosante en cobro sigue siendo dueo del documento, solo est mandatando a otro para que
lo cobre.

El endoso debe ser puro y simple. El endoso no puede ser parcial, debe ser por la totalidad del
documento. El endoso al portador implica endoso en blanco (art. 19).

El endoso en garanta o en cobranza tiene que sealarse, por lo tanto, si nada se dice, estamos
frente a un endoso traslaticio de dominio, que es la regla general, y transfiere todos los derechos
sobre el documento (art. 21).

Todos los que suscriben la letra de cambio, sea a ttulo de librador, librado o endosante,
responden del pago del documento. Esa es la eficacia del ttulo. Todas las personas que suscriben
la letra son obligadas y el documento est listo para circular desde su emisin. No obstante,
conforme a lo dispuesto en el art. 25, se puede dejar constancia en el documento que limite la
responsabilidad del endosante. La letra de cambio se basta a s misma, entonces todo debe
constar en ella.

Artculo 25.- El endoso traslaticio de dominio garantiza la aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes
sern solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario
estampada en el dorso mismo.
El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios posteriores de la
letra.

No importa que la letra de cambio tenga firmas de personas inexistentes o incapaces; eso no
exonera a los dems que suscribieron el documento a obligarse (art. 7).

El tenedor de una letra de cambio se considera portador legtimo, dueo de la letra en un

momento dado, es quien puede acreditar su dominio adquirido por una serie sucesiva de
endosos. Siguiendo el concepto de poseedor de buena fe del art. 706 del Cdigo Civil, la ley usa
el trmino portador de buena fe para referirse a aquel que est en conciencia de haber
adquirido el dominio de la letra de cambio por medios legtimos, exentos de fraude y todo otro
vicio.

El principio de la purga o inoponibilidad de excepciones es la razn de ser del carcter

circulatorio de la letra de cambio y se encuentra establecido en el art. 28 de la Ley N 18.092. El
obligado no puede negarse a pagar un documento fundado en excepciones personales contra
anteriores portadores de la letra; solo puede oponer excepciones personales contra el portador
legtimo que est exigiendo el pago de la letra y las excepciones reales. En caso de aceptarse la
oposicin de excepciones personales contra anteriores portadores de la letra de cambio, el trfico
comercial se vera mermado.

El endosatario en cobro no puede volver a endosar la letra en dominio. l es un simple

mandatario para cobrar y percibir (art. 29). Cmo va a enajenar una letra de cambio? Solo est
facultado para cobrar la letra de cambio. Incluso la letra nominativa no susceptible de endoso
puede ser endosada en cobro, porque el endosatario en cobro no est facultado para nada ms
que cobrar la letra de cambio.
Una tercera clase de endoso es el denominado endoso en garanta, contemplado en el art. 30 de
la Ley N 18.092. Existe una obligacin preexistente entre endosante y endosatario, en que el
obligado le ofrece al endosatario unas letras de cambio, en garanta del pago de su obligacin.

Cuando llega el vencimiento de esos documentos, el endosatario en garanta debe cobrarlos. En

ese caso, hay dos alternativas posibles: que se los paguen o que no se los paguen.

Si no se pagan las letras de cambio, el endosatario tiene la obligacin de protestar el

documento por falta de pago, para que se conserven ntegros los derechos sobre el ttulo.
Si se pagan las letras de cambio, el endosatario debe imputar el pago al crdito que tiene
contra el endosante y rendir cuentas, lo que cobra especial importancia cuando queda un
saldo a favor del endosante.

La razn de ser del endoso en garanta es que existe una relacin jurdica preexistente, en que el
endosante en garanta es deudor del endosatario en garanta.

El endosante en garanta no responde de la aceptacin o pago de la letra (art. 30). Lo nico que
puede endosar el endosatario en garanta es el cobro de la letra de cambio, pero no puede endosar
la letra de cambio, porque no es de su propiedad. El endosatario en garanta es titular de un
derecho real de prenda.

Vamos a estudiar la garanta del documento o aval. No tiene nada que ver con el endoso en
garanta. El tercero que se obliga a garantizar el documento se denomina avalista. Cualquier
persona que sea capaz puede ser avalista. El girador, el endosante o un tercero pueden garantizar
en todo o en parte el pago del documento. El nico que no puede ser avalista es el librado, pues
l es el principal obligado al pago de la letra; sera ilgico que la figura del principal obligado y la
del avalista se confundieran.

Se puede establecer el aval en el instrumento mismo o en instrumento separado (art. 46); esto
ltimo constituye una excepcin al principio de incorporacin y el de literalidad. El aval se puede
otorgar en el anverso o en el dorso, y tambin de forma transversal al documento. Es importante
individualizar el aval, pues, de lo contrario, podra confundirse con la aceptacin del librado o
con el endoso.

El aval sin limitacin responde de la letra de cambio, es decir, garantiza el documento,

obligndose en los mismos trminos que el aceptante, o sea, pasa a ser principal obligado al pago
del documento.

Tambin existen avales con limitacin, esto es, aquellos que se restringen a garantizar el
documento respecto a persona, caso, tiempo o monto determinado. Por lo tanto, la garanta
queda circunscrita a esas situaciones.

Martes 13 de junio

Si hay discrepancia entre la suma escrita en nmero y en letras, primar la suma escrita en
palabras (art. 6). A los cheques se les hace aplicables supletoriamente esta norma, sin embargo,
en la prctica, los bancos han determinado que el documento est mal extendido y han decidido
no pagarlo.
Las letras de cambio se clasifican atendiendo a su vencimiento (art. 48). Eso condicionaba si la
aceptacin es un trmite voluntario, obligatorio (letra a un plazo de la vista o aceptacin), o no
caba presentar las letras a la aceptacin (letra a la vista).

La letra de cambio tendr que ser presentada al pago a la fecha de su vencimiento, no antes ni
despus. Al ao contado desde la fecha de su giro, caducan los ttulos de crdito representativos
de dinero.

La letra de cambio tendr que ser presentada al cobro del obligado el da de su vencimiento, en
el domicilio del librado. Cuando la letra est en poder de un banco o institucin financiera, esta
deber notificar al obligado al pago para que este concurra a pagar a la fecha del vencimiento del
documento.

Artculo 54.- El librado que paga la letra de cambio puede exigir que sta se le entregue con la constancia del
pago.
El portador no puede rehusar un pago parcial. Despus de vencida la letra podr rechazarlo si fuere inferior a la
mitad del valor del documento. El librado puede exigir que se haga mencin de este pago en la letra, y, adems,
que se le otorgue recibo. El portador puede protestar la letra por el saldo no pagado.

Debe dejarse constancia del pago del documento, sin perjuicio que el obligado que paga puede
exigir, adems, que el beneficiario le otorgue recibo, lo que adquiere especial importancia cuando
el documento no se devuelve o cuando hay un pago parcial.

Una idea que hay que tener presente a propsito del pago es que al legislador le gusta que las
obligaciones que consten en ttulos de crdito sean pagadas al da de su vencimiento. Por eso es
que en el art. 55 establece que el pago de una letra antes de su vencimiento se regir por las reglas
sobre las operaciones de crdito de dinero, vigentes a la poca de emisin de la letra.

Artculo 56.- El librado que paga antes del vencimiento queda responsable de la validez del pago. El que paga
la letra a su vencimiento queda vlidamente liberado, a menos que lo haya hecho a sabiendas para consumar un
fraude.

Muchas veces se intenta entrabar la libre circulacin de una letra de cambio, porque el negocio
causal pudo haberse realizado imperfectamente. Lo que se puede atacar es el negocio que le dio
origen al documento, pero no el documento mismo. Se puede decretar la retencin o embargo
sobre el crdito, y en ese caso, pedir el embargo del documento si se encuentra en manos de la
persona original (art. 57). Pero si el documento ya ha sido endosado a un tercero, ya no podr
embargarse el ttulo.

Supongamos que la letra de cambio no fue pagada. En ese caso, deber ser protestada por falta
de pago. Ya conocemos otros dos protestos: protesto por falta de aceptacin del documento por
parte del librado o protesto por falta de fecha de aceptacin, que procede en casos en que la letra
sea girada a un plazo contado desde su vista o aceptacin (art. 59).

Conforme a lo dispuesto en el art. 60 de la Ley N 18.092, el protesto se realiza ante un ministro

de fe que es el notario. En caso de no haber notario, se protesta ante el Oficial del Registro Civil
del lugar del pago.
Cmo opera el protesto? El dueo de la letra debe presentarla ante un ministro de fe del lugar
del pago o el lugar de la aceptacin, segn sea el caso. El ministro de fe enva una comunicacin
al librado, al domicilio indicado en el ttulo de crdito, para que comparezca en su despacho al
da siguiente hbil. Esta notificacin no tiene las formalidades que tienen las notificaciones
judiciales.

El notario dejar constancia en la denominada acta de protesto, que se estampa en el dorso de

la letra de cambio o en una hoja de prolongacin de ella (art. 62). En las notaras existen registros
de protesto, donde se deja constancia de ellos.

Una vez efectuado el trmite del protesto, el notario devuelve al dueo de ella el documento
para que inicie las acciones judiciales pertinentes, tales como el juicio ejecutivo de cobro de la
letra de cambio.

Lo pertinente es preguntarse cundo la letra de cambio tiene mrito ejecutivo. La letra de cambio
es un instrumento privado, y el art. 464 N 4 establece normas al respecto.

Art. 434 (456). El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuanto para reclamar su cumplimiento
se hace valer alguno de los siguientes ttulos:
4. Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. Sin embargo, no ser necesario
este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o subscriptor de un pagar que no hayan puesto
tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya
sido personal, ni respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando,
puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de
tercero da tacha de falsedad.
Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar o cheque, respecto del
obligado cuya firma aparezca autorizada por un notario o por el Oficial del Registro Civil en las comunas donde
no tenga su asiento un notario.

Solo si la firma del obligado aparece autorizada ante un notario, la letra de cambio se convierte
en ttulo ejecutivo.

La gestin preparatoria de la va ejecutiva consiste en la notificacin judicial del protesto, lo que

permite a la persona oponer tacha.

El legislador est previendo que no se realice un juicio ejecutivo contra una persona que no se
ha obligado realmente, a la que le han falsificado la firma, o le han inventado un documento. Por
eso se exige esta gestin previa, preparatoria de la va ejecutiva.

En el art. 67, la ley dice que, si el documento ha sido protestado por falta de aceptacin, no es
necesario protestarlo por falta de pago. Si se protesta por falta de aceptacin, se le cobra de
inmediato al librador. Ya no va a haber librado o aceptante, porque este no quiso obligarse al
pago. Hay que dirigirse contra el que gir la letra. Antes de protestar la letra, el ministro de fe
deber dirigirse a la tesorera comunal a revisar si se ha consignado un monto para pagar la letra,
pues en ciertos casos el que acept el documento no sabe quin tiene el documento.

Ningn documento o diligencia puede suplir la omisin del protesto (art. 76), esto es, el protesto
debe realizarse siempre.
El legislador establece los principios de responsabilidad o de garanta del documento, donde se
encuentra el art. 79, conforme al cual todos los que suscriben el documento, sea como libradores,
aceptantes, endosantes o avalistas, quedan obligados al pago de la letra de cambio. Si bien el
librador puede eximirse de la garanta de aceptacin, no puede en ningn caso eximirse de la
garanta de pago.

Para que esto opere, tal como est descrito en inciso 1 del art. 79, la letra debe ser protestada
en tiempo y forma.

El aceptante, o sea, el librado que expresamente acept pagar el documento es el obligado

principal; los otros, si bien son obligados, no tienen la calidad de obligado principal. El avalista
sin limitacin tambin podra tener la calidad de obligado principal, pues quien avala sin
limitaciones se obliga en los mismos trminos que el aceptante. Respecto del avalista sin
limitaciones y del aceptante, la letra no se perjudica, pudiendo ser cobrada en todo caso. Respecto
de los otros obligados, la letra se perjudica si no fue protestada en tiempo y forma.

La accin directa o de cobro tiene un plazo de prescripcin de un ao.

Tambin existe una accin de repeticin, procedente cuando el deudor solidario paga la totalidad
del crdito, pudiendo repetir por el exceso de su cuota contra el resto de los deudores solidarios.
Por ejemplo, si el beneficiario le cobra el documento a un endosante, este puede accionar de
reembolso por la letra contra los que le deben garanta de pago, como todos el librador, los
endosantes anteriores y sus avalistas.

Artculo 82.- El librador o el aceptante que pagare la letra no tendrn accin cambiaria de reembolso entre s, ni
en contra de los dems firmantes de la letra.
El endosante que paga la letra tendr accin cambiaria de reembolso a su eleccin en contra del librador, aceptante
y endosante anteriores y de sus avalistas.
El avalista que paga la letra tendr accin cambiaria de reembolso en contra de la persona a quien l ha
garantizado y de los dems firmantes de la letra respecto de los cuales tuviere accin cambiaria de reembolso la
persona avalada.
Se aplicar a los avalistas conjuntos la norma establecida en el artculo 2378 del Cdigo Civil.

Viernes 16 de junio

El primer endosante tiene la opcin de endosarla propiamente tal, de endosarla en prenda o

endosarla en cobro.

El que tiene la letra en su poder, al momento del vencimiento, toma el nombre de portador
legtimo, aquel que puede acreditar el dominio de la letra por una serie sucesiva de endosos. El
beneficiario ser portador legtimo si la tiene y la presenta a su cobro a la poca de su
vencimiento, en caso de que nunca la haya endosado.

El avalista puede serlo sin limitaciones o bien, puede constituirse en avalista de un endosante en
especfico, puede garantizar el documento hasta cierto monto, hasta cierta fecha o bajo ciertos
casos (ejemplo, que el aceptante haya fallecido a la poca del vencimiento de la letra o est en
quiebra).
El avalista tiene, en primer lugar, accin de reembolso contra la persona que l aval; en subsidio
de ella, el avalista tendr accin de reembolso contra todos los que le deban garanta, que son
los endosantes anteriores, el aceptante, y en ltimo trmino, el librado. Generalmente, el avalista
sin limitaciones est avalando al aceptante, porque l es el principal obligado.

Artculo 84.- Cualquier endosante que haya pagado la letra de cambio puede tachar su endoso y los que le siguen.

La accin de reembolso tiene un plazo de prescripcin de 6 meses, contados desde la fecha del
pago de la letra de cambio.

Las normas sobre pagars contenidas en la Ley N 18.092 son brevsimas, pero de mucha
importancia, dado el uso comn del pagar.

El pagar es un ttulo de crdito en virtud del cual una persona se reconoce deudora de otra, por
cierta cantidad de dinero, y se obliga a pagarle en las condiciones que fije el documento. Aqu no
hay ninguna relacin triangular; solo hay un deudor y un acreedor. El deudor emite un
documento a favor de su acreedor, en que se confiesa deudor de cierta cantidad de dinero.

Atendiendo a su vencimiento, existen tres clases de pagars:

o Pagar a da fijo y determinado.

o Pagar a un plazo contado desde la fecha de su emisin.
o Pagar sin vencimiento, o sea, a la vista: Puede ser presentado al cobro de inmediato.

No puede existir un pagar a un plazo contado desde su vista o aceptacin, porque el pagar
nace aceptado, pues se trata de que una persona se confiesa deudora de otra por cierta cantidad
de dinero. El pagar es un documento nacido de una relacin bilateral y nace aceptado. Por lo
tanto, no se aplican a l ninguna de las normas relativas a la aceptacin.

Tradicionalmente, estos documentos se llamaban vales o pagars. El pagar a la vista interesa

cuando el obligado es un banco. El vale vista, a diferencia de la letra de cambio, puede tener
vencimientos sucesivos.

La ley no define al pagar, tal como ocurre con la letra de cambio, pero en el art. 102 establece
las enunciaciones que deber contener el documento: la indicacin de ser pagar, la promesa de
pagar una cantidad determinada o determinable de dinero, lugar y poca del pago, nombre del
beneficiario o de la persona a cuya orden se deber efectuar el pago, lugar y fecha de expedicin,
y la firma del suscriptor (art. 102). El documento que no contenga todas estas menciones no vale
como pagar.

Cada cuota del pagar con vencimientos sucesivos se cobra y protesta separadamente.
Usualmente en los pagars con vencimientos sucesivos se dispone especialmente la clusula de
aceleracin, que dispone que el no pago de cierta cantidad de cuotas del documento har exigible
el pago del documento completo, como si se encontrare vencido, es decir, se acelera el
vencimiento de la totalidad del documento. Por lo tanto, si nada se expresa en el documento,
cada cuota tiene vencimiento y puede ser protestada separadamente.

Hay problemas respecto a la prrroga del pagar, porque puede ocurrir que cuando proceda
cobrar el pagar, las primeras cuotas ya estn prescritas.
El suscriptor de un pagar se obliga en los mismos trminos que el aceptante de una letra de
cambio. Si no ha habido endosos, no solo es el principal obligado, sino que es el nico obligado
al pago del pagar.

No hay ms reglamentacin respecto al pagar, porque en todo lo dems, siempre que no atente
contra la naturaleza del pagar, se aplican las normas de la letra de cambio. El pagar puede ser
endosado, el pagar puede ser avalado, el pagar puede darse en garanta y endosarse en
cobranza.

Qu pasa con el extravo del documento? En los art. 88 y siguientes de la Ley N 18.092 se
encuentran las normas aplicables al extravo de la letra de cambio, el pagar y otros documentos.
Se realiza una gestin judicial, en que se notifica a los obligados y se avisa al pblico del extravo
del documento. La sentencia judicial hace las veces de documento, habilitando para cobrar o
para presentar el documento a la aceptacin, en caso de que el documento extraviado no haya
sido aceptado an. La sentencia judicial ocupa el lugar del documento, vale como letra de cambio
o como pagar. La sentencia contiene la reproduccin del documento.

Martes 20 de junio

La lnea de crdito es un contrato entre el banco y la persona, ligado al contrato de cuenta

corriente, que permite a la persona disponer de fondos que le son asignados y que no le son
propios.

El contenido del cheque est ligado al contrato de cuenta corriente bancaria.

El cheque est definido en el art. 10 del DL 707. El cheque es una orden escrita y girada por el
titular de una cuente corriente bancaria contra el banco. El pago del cheque es una carga para el
banco, porque el contrato original de cuenta corriente bancaria establece para el banco la
obligacin de que lo dispuesto en la orden debe ser pagada contra los fondos que tenga la
persona en su cuenta corriente, y no contra otros, salvo que el titular de esa cuenta corriente
bancaria tenga una lnea de crdito. Al presentar el cheque al banco, este tiene la obligacin de
pagarlo, salvo que no existan fondos suficientes para satisfacer esta orden contra el banco.

El cheque, al igual que otros ttulos de crdito, es susceptible de endoso. El endoso es aquella
orden por escrito que se estampa al reverso del ttulo de crdito y que permite que el ttulo
transite por el mundo comercial. El primer beneficiario estampa su firma para pagar una
obligacin propia a un tercero, que vendra siendo el endosatario. La orden que va en contra del
banco es razn suficiente de pago. El momento del pago es contra la presentacin del cheque, y
esa presentacin es en la agencia del banco que tenga la orden a pagar.

Al igual que en los otros ttulos de crditos, en el cheque hay tres personas que intervienen:

Librador: Titular de la cuenta corriente.

Librado: Banco, que tiene la orden de pagar.
Beneficiario: Persona a la cual va dirigido el cheque.

En un cheque se corrobora la titularidad del sujeto que est emitiendo la orden revisando la
firma ubicada en el mismo, que se contrasta con la firma ubicada en el contrato de cuenta
corriente bancaria. Entonces, es el banco quien determinar la adulteracin de una firma.
Actualmente, se establece el nombre del titular y el nmero de la cuenta corriente, en la parte
superior del cheque, buscando vincular el nmero de la cuenta corriente con la firma del sujeto,
y as facilitar la identificacin del librador del documento.

Clases de cheques:

A la orden: Se pone el nombre del beneficiario y se deja abierta la clusula a la orden,

y se borra el concepto al portador. Exige el endoso.
Al portador: No tiene restricciones en cuanto a su circulacin. Una persona puede cobrar
el cheque aun cuando no se encuentre identificada como beneficiaria. Es muy peligroso
extender un cheque dejando abierta la clusula al portador, pues no sera necesario el
endoso para que otra persona lo cobre. Un sujeto se hace dueo del documento
simplemente por portarlo; en este sentido, tiene el mismo valor liberatorio del papel
moneda.
Nominativo: Se eliminan las clusulas a la orden y al portador, por lo tanto, el
cheque, solo se pagar al beneficiario. Es susceptible de ser endosado, pero el nico que
puede hacerlo es el beneficiario, que deber realizar la correspondiente firma de endoso
al reverso.
Cruzado: Es un tipo de cheque que tiene dos lneas diagonales, que significan una
instruccin al librado para que solo pague de un banco a otro banco. El cruzar el
documento significa que la relacin ser entre un banco y otro banco. Se busca que el
librador, que tiene cuenta corriente, le entregue un cheque al beneficiario, que tambin
tiene una cuenta corriente. Es una medida de seguridad que evita que si se pierde el
documento, este pueda ser sujeto de cobro por parte de un tercero, porque el
beneficiario, para cobrarlo, deber endosarlo en favor de su banco.

Cuando el librador emite el documento, decide la mayor o menor circulacin que este tendr. La
regla general es entregar un documento nominativo.

Al igual que el resto de los ttulos de crdito, considerando que la orden de pago no es para
siempre, los cheques tienen un plazo de cobro de 60 das, contados desde la fecha de su emisin
o giro. Ahora bien, hay una excepcin que dice relacin con el concepto de plaza. En Derecho
Bancario, cuando se habla de plaza, se hace referencia al lugar especfico donde el sujeto tiene
aperturada su cuenta corriente bancaria. Si el cheque est emitido para ser cobrado en una plaza
distinta, dicho plazo de cobro del cheque se aumenta a 90 das. Esta cosa de la plaza es propia
de una poca donde efectivamente comunicarse con personas ubicadas en ciudades distintas es
sumamente difcil, lo que explica la consideracin que tiene la ley respecto al plazo de cobro.
Despus de ese plazo (60 90 das, segn sea el caso), el cheque caduca; se entiende la orden
como inexistente, lo que significa que el beneficiario puede pedir al librador la revalidacin o que
entregue un nuevo cheque, ya que el banco est imposibilitado de pagar una orden que se
encuentra caducada.

Otro concepto importante es el protesto de cheque. El cumplimiento del plazo no es causal de

protesto de un cheque, porque la orden deja de estar vigente. La causal ms comn de protesto
de un cheque es por falta de fondos propios en la cuenta corriente o por inexistencia de recursos
suficientes en la lnea de crdito, en caso de tener una.
En un cheque, el protesto se adhiere al dorso del documento, explicitando la causal de protesto.
Este documento protestado puede ser cobrado por el banco al titular de la cuenta corriente. Al
librador no le conviene tener este cheque protestado, ya que el beneficiario puede enervar una
accin civil para exigir el pago del monto establecido en el cheque. El banco estampa la razn
del protesto, para que el beneficiario pueda interponer las acciones jurdicas que correspondan.

Aparte del protesto, existen otras situaciones como el delito de giro doloso de cheques.

El delito de giro doloso de cheques se configura respecto de un sujeto que, a sabiendas de que
no tiene los fondos o que tiene la cuenta corriente cerrada, entrega cheques a distintas personas
para pagar obligaciones. El concepto del dolo asociado al giro es la conciencia cierta del sujeto
que entrega el documento de saber que no tiene los fondos o que no existe hoy da la cuenta
corriente que avale esa orden; en otras palabras, la intencin de defraudar. Existe una accin civil
de indemnizacin de perjuicios y una accin penal en caso de giro doloso de cheques.