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-OBJETIVOS
A.-OBJETIVO GENERAL:
B.-OBJETIVOS ESPECIFICO:
1
1.1. LA LIBERTAD CONTRACTUAL COMO PRESUPUESTO DE LA
TIPICIDAD Y LA ATIPICIDAD
Como se comprueba en las distintas operaciones comerciales que se realizan
cotidianamente, las personas jurdicas y naturales, a quienes llamaremos los
particulares en esta publicacin, no recurren necesariamente a las figuras pre-
establecidas por la ley para satisfacer sus respectivos intereses.
Las partes contratantes, en el marco de sus respectivas negociaciones, pueden decidir
vlidamente elaborar y celebrar sus contratos, alejndose de aquellas figuras
contractuales reconocidas por distintas normas legales especiales pues, en el ejercicio de
la libertad de configuracin interna (o libertad contractual) , los particulares se
encuentran facultados para determinar libremente el contenido del contrato.
En tal sentido lo establecido en un contrato ser obligatorio en cuanto se haya expresado
en l, es decir, todo lo contenido en el acuerdo contractual debe ser cumplido,
independientemente que dicho contrato haya sido elaborado en concordancia con una
figura contractual tpica o que simplemente se haya prescindido de la utilizacin de las
figuras reconocidas y reguladas expresamente por la ley.
No podemos olvidar que la libertad de configuracin interna del contrato no es
irrestricta sino que, por el contrario, tiene ciertos lmites que son precisamente aquellos
recogidos en la legislacin. Esto resulta totalmente razonable.
Por ello es importante recalcar que, en el Per, la voluntad de las partes no puede
establecer acuerdos que sean contrarios a las normas imperativas, las leyes que interesan
al orden pblico o las buenas costumbres.1
1
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 15
2
2. HECHO JURIDICO2
Estos negocios jurdicos son actos de grandsima importancia en el derecho, porque el
hombre forma por s mismo, mediante ellos, sus relaciones jurdicas dentro de los
limites trazados por el ordenamiento jurdico.
La voluntad constituye la esencia misma del acto jurdico, pero solo por la
manifestacin el sujeto lo hace conocer. La conjuncin de la voluntad y su
manifestacin es el resultado de un proceso que va de lo subjetivo a lo objetivo, de la
voluntad interna o real a la voluntad manifestada.
2
Luis Mara Olaso J, Curso de introduccin al derecho, pg. 365
3
Luis Mara Olaso J, Curso de introduccin al derecho, pg. 366
3
2.2 PRESENTACION4
Hecho es todo acontecimiento que ocurre. Ahora, estos hechos pueden ser naturales:
cuando ocurren independientemente de la voluntad del hombre (el da, la noche, las
lluvias, etc.), y los humanos: cuando participan en ellos el hombre. El hecho jurdico, es
aquel hecho natural o humano que produce efectos jurdicos. Algunos tratadistas le
denominan a los efectos jurdicos: consecuencia jurdica.
Anbal torres seala que a los hechos humanos se le denominan actos y pueden
ser voluntarios si han sido realizados con discernimiento, intencin y libertad o
involuntarios, cuando falta alguno de estos elementos o todos ellos.
Los voluntarios pueden ser lcitos, si son conforme al ordenamiento jurdico (ejemplo el
reconocimiento de hijo, la compraventa) o ilcitos si son contrarios al ordenamiento
jurdico (v.gr. El robo, el fraude).
4
Luis Mara Olaso J, Curso de introduccin al derecho, pg. 367
5
Cdigo civil, art. 1136
4
3. CONTRATOS TIPICO
3.1 TIPIFICACION LEGAL Y CALIFICACION JURIDICA
El fenmeno es un proceso de organizacin de la conducta humana. En el mbito de los
contratos, esto supone que el legislador, a travs del tipo contractual, establece los
elementos esenciales que se requieren para considerar, a una realidad concreta, dentro
del tipo contractual correspondiente.
As, si es que efectuando la calificacin jurdica de un contrato concreto, se logra
verificar la plena coincidencia de todos los elementos esenciales previstos por la norma,
la relacin jurdica realizada en los hechos, corresponder al tipo contractual
correspondiente.
Una vez verificada la plena correspondencia del contrato realizado en los hechos con un
determinado tipo contractual, debern aplicarse las normas imperativas y supletorias
previstas para dicho tipo contractual al contrato concreto realizado por las partes. Por
ejemplo si verificamos que la reaccin jurdica concreta corresponde al tipo contractual
compraventa , esto implicara que a dicha realidad se le aplicara las normas
imperativas y supletorias previstas para el tipo contractual
En otras palabras, la tipificacin es el proceso de abstraccin que hace el legislador de
una realidad concreta, mientras que la calificacin jurdica es la actividad a travs de la
cual se relaciona una conducta determinada con un determinado tipo contractual.6
3.2 ELEMENTOS ESENCIALES DEL TIPO CONTRACTUAL
Como hemos adelantado, el tipo contractual est conformado por una serie de datos
peculiares con carcter de esenciales. Precisamente, si es que a travs de la calificacin
jurdica se logra verificar que el contrato concreto, celebrado por las partes contiene
absolutamente todos esos datos peculiares, entonces concluiremos que estamos ante el
contrato tpico determinado.7
3.2.1 ELEMENTO OBJETIVO (contenido mnimo negocial)
El elemento objetivo o contenido mnimo negocial consiste en todas aquellas
prestaciones mnimas e indispensables, establecidas por la norma, para considerar al
contrato concreto dentro del tipo contractual. Es decir, son aquellos datos peculiares
referidos especficamente a las prestaciones indispensables que componen la figura
bsica del tipo contractual.8
6
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 19
7
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 20
8
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 20
5
partes ( o ambas) cuenten con alguna cualidad especial, resulta necesario cumplir con
dicha exigencia para poder calificar jurdicamente al contrato celebrado por las partes,
como uno del tipo contractual correspondiente.9
3.2.3 ELEMENTO CAUSAL (funcin econmica del contrato)
Partimos de la premisa que todo contrato tpico tiene como finalidad cumplir una
funcin econmica determinada, es decir, debe tener una causa tpica. Esta causa tpica
es objetiva y abstracta, en palabras de Gete-Alonso, la causa tpica del contrato es la
funcin econmica de este: la especial utilidad o necesidad que el contrato est llamado
a realizar. La causa tpica del contrato es distinta de los motivos y causas subjetivas del
negocio. No debe confundirse con el fin querido por las partes contratantes, sino, por el
contrario, este elemento transciende la subjetividad de las partes.10
3.3. REGLAS APLICABLES A LOS CONTRATOS TIPICOS
En primer lugar, las partes se regirn por aquello que hubieran previsto en su respectivo
contrato. Es decir, se regirn por lo pactado en su propio acuerdo contractual. En
consecuencia, la tarea de todo interprete consistir en tratar de encontrar la comn
intencin de las partes, pero dicha bsqueda no se dirigir a conocer la voluntad interna
de cada sujeto interviniente en el contrato sino que, por el contrario, se orientara a
interpretar la voluntad declarada o exteriorizada, que es aquella voluntad
verdaderamente relevante para el derecho. 11
9
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 21
10
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 23
11
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 25
6
3.5. EJEMPLOS DE CONTRATOS TIPICOS
12
Contrato De Compraventa; Garcia Perez Marcos; Pag 4
13
Fiscalidad De Los Contratos Civiles Y Mercantiles; Rafael Natera; Pag 49
14
7
3.5.1.3 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
a) Elementos materiales: 15
El objeto del contrato: es la cosa que el vendedor entrega al comprador a cambio
de una contraprestacin a efectos prcticos puede ser un bien mueble o
inmueble, pero debe ser haber un fin de lucro.
El precio: es el dinero o signo que sirve de contraprestaciones, el precio debe ser
cierto, es decir, una cantidad exacta o una referencia que no d pie a
controversia.
b) Elementos personales: 16
Los elementos personales son, el vendedor personal que hace entrega de las mercancas
y el comprador que es la persona que recibe y paga la mercanca. El cdigo civil
establece que no pueden prestar consentimiento: ni menores de edad, ni las personas con
deficiencias fsicas o psquicas que les impidan gobernarse a s mismas, y otras personas
en virtud de orden judicial.
El cdigo de comercio prohbe otorgar contratos de compraventa en:
Menores de edad aunque estn emancipados, no puede vender bienes inmuebles
u objetos de extraordinario valor sin el consentimiento de sus padres, madre o
tutor.
Los tutores no pueden vender los bienes de las personas que tutelan.
Los funcionarios pblicos no pueden comprar bienes que administran.
Los jueces, magistrados y fiscales no pueden adquirir los bienes que estn en
litigio en el tribunal en que ejercen sus funciones.17
15
Contrato De Compraventa; Garcia Perez Marcos; Pag 6
16
Contrato De Compraventa; Garcia Perez Marcos; Pag 7
17
los contratos de Compra-Venta, ya que, este posee una gran importancia entre los contratos de su
clase, porque se trata del contrato tipo traslativo de dominio y, adems, porque constituye la principal
forma moderna de adquisicin de riqueza; es decir, tanto en su funcin jurdica como econmica, debe
merecer un estudio especial
8
3.5.2 CONTRATO DE ANTICRESIS
3.5.2.1 DEFINICION DEL CONTRATO DE ANTICRESIS18
El artculo 2435 del Cdigo Civil, la define en los siguientes trminos: La anticresis es
un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus
frutos. El inmueble puede pertenecer al deudor o a un tercero, que consienta en la
anticresis (artculo 2436).
3.5.2.2 CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE ANTICRESIS19
a) Es un contrato unilateral.
Slo resulta obligado el acreedor anticrtico: debe conservar la cosa y restituirla una vez
que su crdito se ha extinguido (su situacin es similar a la del acreedor prendario).
Eventualmente, pueden nacer obligaciones para el propietario de la finca, caso en el
cual estaremos ante un contrato sinalagmtico imperfecto.
b) Es un contrato oneroso o gratuito. Si el predio pertenece al deudor, se trata de un
contrato que reporta utilidad para ambos contratantes. El acreedor anticrtico, obtiene
frutos que abona al pago de su crdito. El propietario del inmueble, obtiene en definitiva
la extincin de su obligacin.
Si el predio pertenece a un tercero, cabe hacer las mismas distinciones que hicimos a
propsito de la hipoteca constituida por un garante hipotecario:
La anticresis se constituye a cambio de una remuneracin o pago ofrecido por
el acreedor: ser oneroso el contrato, y adems bilateral.
La anticresis se constituye a cambio de una remuneracin o pago ofrecido por
el deudor principal: el contrato de anticresis ser gratuito, porque el que se
obliga a pagar es un tercero ajeno al contrato de anticresis, el deudor principal.
La anticresis se constituye sin que medie pago alguno, ni del acreedor ni del
deudor principal: el contrato ser gratuito. Por lo dems, se desprende del
artculo 2440 que el acreedor anticrtico responde de culpa leve.
c) Es un contrato conmutativo.
A cambio de recibir un inmueble por un cierto plazo, el acreedor abonar los frutos al
pago de la deuda. Se trata de prestaciones que se miran por las partes como equivalentes
d) Es un contrato accesorio
La anticresis se celebra para asegurar el cumplimiento de un contrato principal, sin el
cual la primera no puede subsistir.
e) Es un contrato real.
Para perfeccionarse la anticresis, se requiere que el deudor o un tercero, entreguen una
finca al acreedor. El artculo 2437 establece que El contrato de anticresis se
18
Manual De Derecho Civil; Meza Barros Ramon; Pag 212
19
Manual De Derecho Civil; Meza Barros Ramon; Pag 215
9
perfecciona por la tradicin del inmueble, lo que por cierto constituye un error, pues no
hay transferencia de dominio al acreedor, sino slo entrega, siendo ste un mero
tenedor.
Nada obsta para celebrar el contrato de anticresis por instrumento privado, pero en tal
caso, segn veremos, ser inoponible a terceros. Resulta conveniente entonces para el
acreedor anticrtico pactar el contrato por escritura pblica, pues si lo inscribe, ser
oponible an al acreedor hipotecario cuya hipoteca se inscriba con posterioridad a la
anticresis. Se tratara de un ttulo que puede inscribirse, conforme a lo dispuesto en el
artculo 53 nmero 2 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. La
inscripcin debe hacerse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes.
f) Es indivisible.
Igual que acontece con la prenda y la hipoteca, la anticresis es indivisible, de manera
que el deudor no puede reclamar la restitucin de la cosa, mientras la deuda
garantizada no se haya pagado totalmente
Por cierto, nada impide que salvo estipulacin en contrario, el acreedor decida restituir
el inmueble y perseguir el pago por otros medios legales (artculo 2444).
g) No conduce a la adquisicin de derechos reales, sino slo personales.
A diferencia de la prenda y de la hipoteca, la anticresis no es un derecho real. Dispone
al efecto el artculo 2438: La anticresis no da al acreedor, por s sola, ningn derecho
real sobre la cosa entregada. De la anticresis, emanan entonces slo derechos
personales, circunstancia de la que surgen dos consecuencias importantes:
El acreedor anticrtico carece del derecho de persecucin, propio de un
derecho real.
El acreedor anticrtico no goza de un crdito preferente, sino valista. Lo
advierte expresamente el artculo 2441, dejando en claro que a diferencia del
acreedor hipotecario, el acreedor anticrtico no tendr preferencia alguna
sobre el inmueble.
3.5.2.3 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE ANTICRESIS20
Consentimiento.
Requiere adems de la manifestacin de voluntad libre de vicios, error, dolo y violencia,
la entrega o tradicin de la cosa.
Capacidad.
Adems de la capacidad plena para obligarse y contratar por tratarse de un acto de
disposicin, se requiere que la persona sea titular o propietaria del bien.
Objeto.
Solo podr recaer sobre bienes inmuebles corporales que sean capaces de producir
frutos.
20
http://definicionlegal.blogspot.pe/2014/02/elementos-del-contrato-de-anticresis.html
10
Causa.
Es el fin en vista del cual una persona se obliga frente a otra. Para la Anticresis rige la
Materia del Derecho Comn, o la necesidad existente de las partes para saldar una
deuda anterior.
La Tradicin.
Se requiere la entrega real y efectiva del bien, la cual puede hacerse por cualquiera de
los modos de tradicin con tal de que se deje al Acreedor en la posibilidad de percibir
directamente los Frutos que genere el bien .
21
La anticresis se presenta como una esencia del sostenimiento convenido entre sujetos que desean
beneficiarse de mutuo acuerdo, en tal sentido las partes adquieren derechos y obligaciones establecido
por la ley. En efecto a cambio del uso de un capital el deudor permita al acreedor el uso de un inmueble.
En este humilde trabajo nos propusimos edificar a nuestros compaeros sobre la anticresis, sus
antecedentes histricos, sus efectos, sus importancias como garantas del crdito del acreedor
11
3.5.3 CONTRATO DE HIPOTECA
Definicin legal: Art. 2407 c.c. "La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre
inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor
Doctrina: Derecho real que recae sobre un inmueble que, permaneciendo en poder del
constituyente, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se
encuentre y de pagarse preferentemente del producto de la subasta
22
La Hipoteca; Juan Andres Orrego Acua; Pag 2
23
La Hipoteca; Juan Andres Orrego Acua; Pag 9
12
3.5.3.3 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE HIPOTECA24
A)Elementos
.
a) Consentimiento.
b) Objeto.
Tiene que ser jurdica y fsicamente posible porque debe existir y estar dentro
del comercio. Adems debe ser determinado, enajenable y generalmente recae
sobre bienes inmuebles.
B) Elementos de validez.
a) Capacidad
.El deudor hipotecario Debe tener capacidad general para contratar, ser el titular
del bien o estar autorizado legalmente para hipotecarlo.
b) Forma.
Si la ley exige el otorgamiento de escritura pblica u otra forma especial para
hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn
compelerse recprocamente a llenar aquellas formalidades desde que hubiese
intervenido el consentimiento o la consignacin por escrito segn el caso, y
dems requisitos necesarios para su validez25
24
La Hipoteca; Juan Andres Orrego Acua; Pag 16
25
En este contrato hipotecaria,pese a su carcter de accesoria la hipoteca es un contrato de gran
importancia en las relaciones jurdicas, pues de ella se deriva la accin hipotecaria que no es ms que, el
derecho que tiene el acreedor de perseguir judicialmente la cosa dada en hipoteca, no hay que olvidar
que es siempre un bien inmueble, una casa, un apartamento, un terreno, una finca etc
13
3.5.4 CONTRATO DE SUMINISTRO
De la definicin dada por la ley, comentada lneas arriba, se deducen las siguientes
caractersticas:
26
http://www.administracionmoderna.com/2012/02/el-contrato-se-suministro.htm
Administracion moderna
27
Mario Castillo Freyre ;Fiscalidad de contratos civiles y mercantiles 2007, pag 179,180
14
una liberalidad. As por ejemplo: el estado se compromete a proporcionar
alimentacin a un orfanato.
d. Contrato Complejo. El contrato de suministro es complejo por la pluralidad de
las prestaciones autnomas. Existen varias prestaciones singulares con una
misma relacin jurdica contractual. Cada acto es suficiente para satisfacer una
necesidad y todos ellos reunidos satisfacen otra distinta y superior.
e. Contrato Conmutativo. El contrato de suministro es conmutativo por que las
prestaciones son recprocas y concurrentes. El Suministrante proporciona los
productos a cambio del precio correspondiente. En ese aspecto, se asimila el
suministro al contrato de venta a plazos.
f. Contrato Consensual. El contrato de suministro es consensual porque se
perfecciona por el comn consentimiento de las partes contratantes.
g. Contrato Impersonal. El contrato no se realiza "intuito personae", sino de
acuerdo a las necesidades de la empresa y de los pueblos que consumen los
bienes suministrados.
28
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; analisis del contrato de suministro N229 ,pag VIII- 1, VII-2
15
pagar en un suministro peridico, se aplicarn las reglas en materia de
compraventa contenidas en el artculo 15472 . Segn este artculo, si las partes
no hubieran establecido el precio de los bienes y se tratara de bienes
habitualmente vendidos por el suministrante, se aplicar el precio regularmente
aplicado por ste. Si el suministro fuera sobre bienes que se comercializan con
precios de bolsa o de mercado, sern estos valores los que se apliquen al
suministro. Si el suministro fuera continuado y no se hubiera establecido el
precio a pagar, el artculo 16103 del Cdigo Civil dispone que el precio que se
debe aplicar es el utilizado comnmente en el mercado, entendindose por
precio de mercado el del da y lugar de pago.
29
Al analizar este modelo de contrato vemos que tiene una clausula a favor del suministrado y el
suministrante no puede directamenete o indirectamente, efectuar prestacion de igual naturaleza que
aquellos que son material de contrato en ningun otro lugar
16
3.5.5 CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
3.5.5.1 DEFINICIONDEL CONTRATO30
El contrato de arrendamiento es definido por el artculo 1666 del Cdigo Civil como
aquel mediante el cual una persona denominada arrendador es obligada a ceder
temporalmente el uso de un bien, mueble o inmueble, a favor de otra persona
denominada arrendatario, a cambio de una renta. Resulta claro de esta definicin que
el contrato de arrendamiento no transfiere la propiedad del bien arrendado, sino
nicamente el uso de este; por lo que el arrendatario no podr disponer de l
transfirindolo o entregndolo en garanta. Es ms, el arrendatario no puede a su vez
subarrendar el bien a favor de una tercera persona, salvo que as se lo permitiera el
arrendador. A continuacin, desarrollaremos los elementos que configuran al contrato
de arrendamiento y veremos la regulacin de sus aspectos ms importantes, como las
obligaciones a cargo de cada una de las partes, la duracin del contrato, el tratamiento
de las mejoras, entre otros aspectos.
5.5.2 ELEMENTOS DEL CONTRATO 31
El contrato de arrendamiento debe contener, al menos, el acuerdo sobre los siguientes
elementos:
a. Bien :Es el bien mueble o inmueble cuyo uso se cede. En el contrato debe
determinarse el bien o establecer las reglas para su determinacin.
b. Renta : La renta es la contraprestacin que debe pagar el arrendatario a favor del
arrendador por el uso del bien.
c. Plazo: El plazo del arrendamiento puede ser pactado de manera determinada o
indeterminada. El plazo ser determinado cuando se establezca un perodo fijo
para el uso del bien. Siendo de naturaleza temporal, la cesin de uso otorgada en
virtud del contrato de arrendamiento no podr tener un plazo de duracin mayor
a diez aos y, si se tratara de bienes de propiedad de entidades pblicas o
personas incapaces, dicho plazo no podr ser mayor de seis aos. El plazo ser
indeterminado cuando no se establezca un perodo de duracin.
30
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; Actualidad Empresarial N 177 , Pag VII-1
31
Rafael Natera Hidalgo ; Fiscalidad De Contratos Civiles Y Mercantiles , Pag 524
17
3.5.5.3 CARACTERSTICAS. 32
a. Estamos ante un contrato bilateral, como expresamente lo indica el artculo
1915, que origina obligaciones tanto para el arrendador como para el
arrendatario. Uno entrega temporalmente una cosa, o cumple un servicio o
ejecuta una obra material, y el otro paga un precio a cambio.
b. Se trata de un contrato oneroso, porque reporta utilidad para ambos contratantes,
gravndose recprocamente.
c. Es un contrato conmutativo, porque las prestaciones de las partes se miran como
equivalentes10. Lo que una parte se obliga a entregar o hacer en favor de la otra
parte, se mira como equivalente a lo que sta a su vez se obliga a pagar por el
goce temporal de la cosa arrendada o por el servicio u obra que se realizar en su
favor.
d. Es principal, porque subsiste por si solo, sin necesidad de otra convencin;
tampoco es un contrato destinado a garantizar el cumplimiento de otra
convencin.
e. Por regla general, es consensual. Lo normal es que el arrendamiento se entienda
perfecto, por el solo acuerdo de las voluntades, incluso cuando recae en
inmuebles, rigiendo por ende las normas del Cdigo de Comercio, concernientes
a la formacin del consentimiento 33
32
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; Actualidad Empresarial N 177 , Pag VII-2
33
Habra que tener en cuenta, no obstante que este no es ms que un ejemplo de un contrato con un
clausulado concreto, pero en la prctica, y teniendo en cuenta que se trata de un contrato privado, es
posible encontrarse con clausulas de todo tipo que regulen hasta el menor de los detalles del acuerdo. En
cualquier caso, en principio, todas estas clausulas pueden ser negociables entre las partes
18
3.5.6 CONTRATO MUTUO
3.5.6.1 DEFINICIN DEL CONTRATO34
Segn la definicin contenida en el artculo 1648 del Cdigo Civil, por el mutuo, el
mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero o de
bienes consumibles, a cambio de que se le devuelvan otros de la misma especie, calidad
o cantidad. Siguiendo la defi nicin del Cdigo Civil, podemos afi rmar que el contrato
de mutuo contiene la obligacin del mutuante de entregar una determinada cantidad de
dinero o de bienes a favor del mutuatario, quien se obliga a devolver los bienes o el
dinero, en la misma especie, calidad o cantidad. Ntese que, de acuerdo a la descripcin
del artculo 1648 antes citado, en el mutuo, tanto el mutuante como el mutuatario
tienen obligaciones a su cargo. Es decir, que la entrega del dinero o de los bienes
constituye una obligacin del mutuante, quien deber efectuar dicha entrega de acuerdo
al plazo y condiciones establecidas en el contrato o, de no haberse previsto un plazo
para la entrega, deber hacerlo con la celebracin del contrato1. Por su parte, el
mutuatario queda obligado a devolver los bienes o el dinero en la oportunidad pactada y
en la misma cantidad, calidad y especie en las que le fueron entregados.27
3.5.6.2 ELEMENTOS DEL CONTRATO35
El contrato de mutuo debe contener el acuerdo sobre los siguientes elementos:
a. Bien. Es el bien que se entrega en mutuo, pudiendo ser dinero u otros bienes de
naturaleza consumible. Son bienes consumibles aquellos que se consumen o
extinguen por darles el uso normal y natural para el que estn hechos. Por
ejemplo, sern bienes consumibles los alimentos, pues se extinguen al ser
ingeridos; los bienes que sean materia prima para fabricar otros bienes, toda vez
que se consumen al ser utilizados en la transformacin; y el dinero, pues se
consume al utilizarlo en el pago para la adquisicin de bienes o servicios. Debe
tenerse en cuenta que la devolucin de los bienes debe hacerse en la misma
cantidad, calidad y especie. Esto quiere 1 Cdigo Civil - Artculo 1653.-
Entrega de bien mutado El mutuante est obligado a efectuar la entrega en la
oportunidad convenida y, en su defecto, al momento de celebrarse el contrato.
decir que se trata de bienes fungibles, es decir, intercambiables por otros
semejantes. En el caso del dinero, queda claro que es un bien fungible, pues los
billetes entregados por el mutuante no sern los mismos que se devolvern, sino
que se entregarn otros billetes que representen la misma cantidad y que, salvo
pacto distinto, sean del mismo signo monetario.
b. Intereses. Segn lo establece el art- culo 1663 del Cdigo Civil, el contrato de
mutuo genera intereses compensatorios, salvo que se pacte lo contrario en el
contrato. Cabe sealar que, el caso del mutuo es el nico en el que por
disposicin legal se generan intereses compensatorios sin necesidad que las
partes lo acuerden as, pues en todos los dems contratos regulados por el
Cdigo los intereses compensatorios deben pactarse para tener derecho a ellos.
Ms adelante hablaremos sobre las disposiciones en materia de intereses, as
como la diferencia entre los intereses compensatorios y los moratorios.
34
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; Actualidad Empresarial N 172 , Pag VII-1
35
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; Actualidad Empresarial N 172 , Pag VII-1
19
c. Plazo. El contrato de mutuo debe contener el plazo en el cual debe efectuarse la
devolucin de los bienes mutados. De no establecerse dicho plazo, el artculo
1656 del Cdigo Civil dispone que la devolucin se debe efectuar a los treinta
das contados desde la entrega.
f. No est sujeto a una forma prevista por la Ley, pero es 1 recomendable por efectos
probatorios, que consten por escrito.37
36
http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte2_cap6.pdf
37
Podemos concluir entonces que el contrato de mutuo, es un contrato en el cual estn involucradas dos
partes, el Mutuante y el Mutuario. El Mutuante, por medio de este contrato, le va a prestar al Mutuario
una cierta cantidad de cosas fungibles o dinero. A continuacin se muestra un resumen de los conceptos
ms importantes vistos en este trabajo
20
4. CONTRATOS ATIPICOS.-
Se reconoce como contrato atpico a aquel que no obstante tener una identificacin
propia y reunir los requisitos necesarios para ser contratado, no ha merecido aun
recepcin legislativa mediante una disciplina particular. Es decir; que se trata de
aquella figura contractual que no ha sido acogida por el legislador y que, por lo tanto,
carece de una regulacin concreta (total o parcial) dada por ley.38
4.1.2. Caractersticas.-40
38
Alfredo F. Soria Aguilar, Contratos Modernos, Pg. 29
39
Alfredo F. Soria Aguilar, Apuntes sobre el contrato de concesin privada, Pg. 96
40
http://www.gerencie.com/contrato-de-concesion.html
21
4.1.2.6. Intuito Personae.- No cedible ni transferible; por ello termina por la
ocurrencia de eventos que afecten a la persona de las partes, tales
como la quiebra y el convenio que puedan afectarlas.
41
Alfredo F. Soria Aguilar, Apuntes sobre el contrato de concesin privada, Pg. 97-100
22
titularidad del concedente y similares. Sin embargo, esto no significa
en modo alguno que el contrato de concesin privada constituya un
contrato a favor de terceros, porque el concedente no paga para que la
actividad sea brindada a favor de los terceros.
En realidad, el contrato de concesin privada confiere o incluye una
autorizacin otorgada por el concedente al concesionario, para que
ste ltimo pueda explotar una actividad u ofrecer sus servicios a
terceros. Precisamente sern los terceros quienes contratarn con el
concesionario los servicios que se desarrollen en virtud de la
concesin otorgada y sern tambin los terceros quienes le pagarn al
concesionario por los servicios que les brinden.
23
cambios o precisiones deben siempre realizarse en el marco de la
buena fe.
42
El contrato de concesin comercial es un contrato atpico en nuestra legislacin Peruana, mediante
el cual el concedente suministra a otra persona denominada concesionario, determinados productos, que
el concesionario comprara para poder revenderlos en una determinada zona.
24
4.2. CONTRATO DE LEASING
43
https://debitoor.es/glosario/definicion-de-leasing
44 http://www.academia.edu/4082161/leasing_o_arrendamiento_financiero_historia_leasing
25
Leasing que lo adquiera y se lo arriende. Adicionalmente, los
contratos Leasing reservan al usuario una opcin de comprar al
finalizar el arriendo, contra el pago del valor residual. Es una forma
ms de financiamiento, a la cual recurre en reemplazo de otros
mtodos de financiamiento para obtener el uso del bien.
4.2.3. Caractersticas.-45
4.2.4. Elementos.- 46
45
Contratos Atpicos o no Regulados, Pg. 82
46
Ernesto Jinesta Lobo, el Contrato de Leasing Financiero, Pg. 30-32
26
constitucin de tipos societarios que tenga por objeto el desarrollo del
leasing financiero.
4.2.4.2. Tomador.- Es la persona fsica o jurdica que recibe el uso y goce del
bien. Puede ser un industrial, comerciante (persona fsica o jurdica) e
incluso una persona que ejerce una profesin liberal.
47
El contrato de Leasing, permite a las empresas poder adquirir un bien sin inversin inicial, adems
de gran flexibilidad y rapidez para obtener una renovacin tecnolgica de los equipos de una empresa.
27
4.3. CONTRATO DE FRANQUICIA
4.3.3. Caractersticas.- 50
48
Juan M. Farina, Contratos Comerciales Modernos, Pg. 480
49
Jos Antonio Gonzlez Martnez, Manual prctico de contratacin internacional, Pg. 133
50
Jonathan Israel Arteaga Garzn, Tesis: Proyecto de factibilidad para la importacin de una franquicia
estadounidense Starbucks en la ciudad de Quito, Pg. 36
28
precio por ello, a cumplir con los manuales que se le entreguen y a no
revelar el secreto empresarial transmitido.
4.3.3.2. Oneroso.- Porque existe utilidad para ambos contratantes, donde cada
uno se graba en beneficio del otro.
4.3.4. Elementos.- 51
51
Fernndez de Luca, Stefana, Contrato de Franquicia, Pg. 2
29
4.3.4.3. Regalas.- El tomador del contrato de franquicia debe pagar al
otorgante una suma fija y una regala mensual sobre sus ventas o
ingresos. Adicionalmente, tambin se pacta el pago de otra regala por
el uso de la marca, en lo general.
52
El contrato de Franquicia, nos permite reducir los riesgos e incertidumbres al momento de crear una
empresa, al ser propietario de un negocio acreditado, con resultados probados en muchos pases,
adems tendremos acceso a la experiencia, tecnologa y know how del franquiciante.
30
4.4. CONTRATO DE KNOW HOW
53
Benavente Chorres, Hesbert, El contrato de know how o de provisin de conocimientos tcnicos,
Pg. 3-4
54
Benavente Chorres, Hesbert, El contrato de know how o de provisin de conocimientos tcnicos,
Pg. 3-4
55
Benavente Chorres, Hesbert, El contrato de know how o de provisin de conocimientos tcnicos,
Pg. 11-12
31
de los conocimientos tcnicos reservados conjuntamente con
entrenamiento de personal, tecnologa adicional, etc.
4.4.2.11. Es un contrato que puede ser paritario: es decir, que exista una
negociacin previa; no obstante, el transmisor puede de antemano
haber determinado las clusulas y estipulaciones, en donde slo el
receptor le queda aceptarlas o rechazarlas, es decir, puede darse un
contrato por adhesin (como usualmente se da en el Know How
32
comercial en relacin con otras figuras jurdicas como una
franquicia).
El Contrato de Know How carece de una ley especial que lo defina y que le
otorgue una regulacin especial. En ese sentido, el Contrato de Know How
es un contrato atpico porque carece de regulacin legal que defina sus
elementos esenciales y que, adems, establezca las normas supletorias as
como aquellas normas imperativas que le sern aplicables, en caso que
exista algn vaco contractual. Por ello, la bsqueda de los elementos
esenciales del Contrato de Know How, la efectuaremos a la luz de las
distintas definiciones aportadas por la doctrina, entendiendo que si bien
existen mltiples variables en su definicin, es posible identificar rasgos
comunes que puedan brindarnos una definicin bsica que nos permita
comprender los elementos esenciales de esta figura contractual.57
56
Alfredo F. Soria Aguilar, Revista Foro Jurdico PUCP, El Contrato de Know How, Pg. 23-25
57
Alfredo F. Soria Aguilar, Revista Foro Jurdico PUCP, El Contrato de Know How, Pg. 22
58
ARIAS SCHREIBER, Max y ARIAS CHREIBER, Angela. Los contratos modernos. Editorial Gaceta
Jurdica, Lima, 1996
33
4.4.3.1.1. Cesin o transmisin del conocimiento: El conocimiento, la
tcnica, el procedimiento, la frmula o la experiencia, podr ser
objeto de una cesin definitiva o temporal, dependiendo de la
voluntad de las partes.
59
HUANAY, Hugo, artculo El contrato de licencia de know how y la regulacin de las obligaciones de
confidencialidad y no competencia en Contratos civiles y modernos de empresa, Editorial MFC
Editores, Lima, tercera edicin 2010, Pg. 129.
60
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo Op.Cit., Pg. 44
34
4.4.3.1.3. Conocimiento debe ser secreto: Numerosos autores sealan que
la informacin del Know How debe ser de carcter secreto. Se
refiere bsicamente a la voluntad del titular de mantener oculta
la determinada informacin y/o conocimiento, lo cual le
permitir obtener todo el provecho posible a dicho conocimiento.
61
Cabanellas De Las Cuevas, Guillermo, Op. Cit., Pg. 17-18.
35
4.4.3.1.5. Conocimiento debe ser til: Para que el Know How tenga la
debida proteccin jurdica deber ser susceptible de valoracin
econmica, y esto ser consecuencia de la ventaja competitiva
que nos ofrece. En ese orden de ideas, el Know How tendr
valor econmico en el mercado slo si aporta un mejoramiento
para el desarrollo de la actividad comercial o industrial, ya que
de otro modo no tendra ningn atractivo para su obtencin por
parte de los agentes econmicos.
62
Calegari de Grosso, Lydia. Franchising. Contratos Atpicos. Nmesis. Buenos Aires 1996 Pg. 78.
63
El contrato de Know How siempre debe estar en constante evolucin, por parte del licenciante,
adaptndose a los avances comerciales y tecnolgicos, debe ser constantemente actualizado y
perfeccionado, adems se deber introducir las innovaciones que vayan apareciendo.
36
4.5. CONTRATO DE MAQUILA
4.5.2. Caractersticas.- 65
4.5.3. Elementos.-
64
http://contratosmercantilesuan2013.blogspot.pe/2013/10/contrato-de-maquila.html
65
http://contratosmercantilesuan2013.blogspot.pe/2013/10/contrato-de-maquila.html
37
4.5.3.2. Causa.- La causa es otro elemento importante en la celebracin de
cualquier tipo de contrato, para este caso consiste en ayudar por
instituciones de diversos pases en la manufacturacin de un producto
con el propsito de adquirir competitividad, por medio de ahorro por
mano de obra, transporte, reduccin de conflictos, pagos de servicios,
aprovecha ubicacin estratgica para reexportacin.
66
Este tipo de contrato permite reducir costos, a las empresas, especialmente los de mano de obra, al
permitir la manufactura, ensamble, etc., en pases donde el costo de mano de obra es mucho menor
38
4.6. CONTRATO DE OUTSOURSING
4.6.1. Definicin.- Este convenio se puede definir como el medio para contratar y
delegar a largo plazo uno o ms procesos no propios o esenciales del
negocio focalizado, a un proveedor ms especializado respecto de la propia
empresa, para conseguir una mayor efectividad que nos permita orientar los
mejores esfuerzos a las necesidades neurlgicas para el cumplimiento de
los objetivos de la empresa.67
4.6.2. Caractersticas.-68
4.6.2.4. Bilateral.- Toda vez que crea de por s relaciones jurdicas entre las
partes, estableciendo derechos y obligaciones recprocas desde su
nacimiento. Ciertamente, el outsourcer deber prestar los servicios
propios del contrato, aportando para ello, los recursos, tecnologa,
tiempo, personal y esfuerzo para integrarse de manera total al proceso
de su cliente; as, ste puede concentrarse exclusivamente en sus
actividades distintivas y puede confiar en que su relacin con el
proveedor le permitir incrementar el valor de su oferta gracias a una
estructura de costos competitiva. Por su parte, el usuario o cliente en
contraprestacin, debe pagar la remuneracin al outsourcer por los
servicios prestados.
67
Jorge Enrique Romero-Prez, La externalizacin de actividades laborales (Outsourcing), Pg. 122
68
Mery Nicolasa Martnez Surez, El Contrato de Outsourcing en la Legislacin Colombiana, Pg. 87-92
39
4.6.2.5. De ejecucin sucesiva.- Debido a que el contrato de outsourcing no
se agota con el simple intercambio de prestaciones, sino que la
relacin deviene continua por cuanto durante su vigencia las
obligaciones asumidas por cada parte se cumplen a cada instante,
peridica y continuamente.
4.6.2.7. Oneroso.- Toda vez que contrato de outsourcing debe tener una
expectativa de beneficio o lucro econmico. En la realizacin de un
contrato de outsourcing debe haber nimo de lucro.
40
que si la balanza de recompensas no se percibe como equilibrada para
los contratantes habr fricciones inevitables en el futuro.
69
Mery Nicolasa Martnez Surez, El Contrato de Outsourcing en la Legislacin Colombiana, Pg. 79-86
41
4.6.3.4. El plazo de duracin del contrato.- El plazo se refiere, por regla
general, a la duracin del contrato o, en el caso especfico, el trmino
durante el cual las partes en razn del contrato de outsourcing se
obligan recprocamente. El outsourcing es uno de los contratos en los
cuales el plazo juega un papel fundamental pues su determinacin
consulta y obedece al inters de ambas partes, puesto que si los
contratantes sealan un trmino para el cumplimiento de las
prestaciones, dicho lapso no podr ser modificado por iniciativa de
una sola parte. Se presume que el plazo se establece en beneficio de
ambos contratantes.70
70
Los contratos de Outsorcing, permite a las empresas enfocarse en lo que es realmente importante, en
la actividad que hace a la empresa ganar dinero, y tercerizar las labores secundarias a especialistas.
42
4.7. CONTRATO DE LLAVE EN MANO
Por su parte, el cliente puede ser tambin sujeto obligado a ejecutar por su
parte algn trabajo que resulte necesario tambin para el buen fin del
contrato.
4.7.2. Caractersticas.-72
71
http://forolegalbarcelona.blogspot.pe/2010/10/obligaciones-y-garantias-del-contrato.html
72
http://ricardosanchez-legislacion-grupo02.blogspot.pe/2012/06/16-el-contratollave-en-mano.html
43
4.7.2.4. Esta estructura sobre la que descansa el contrato "llave en mano", y
que ha revolucionado ciertamente la industria de la construccin,
implica a su vez una prdida de control sobre el proyecto por parte
del cliente y una reduccin considerable en las funciones del
ingeniero que en este tipo de contratos acta generalmente como
representante del cliente, siendo posible incluso en los casos ms
extremos que se prescinda de su participacin.
4.7.3. Elementos.-73
73
http://www.globalnegotiator.com/blog/contrato-llave-en-mano-modelo-definicion/
74
El contrato de llave en mano, entre las ventajas que tiene es que concentran en un solo contratista,
todas las prestaciones del objeto del contrato, y esta responsabilidad le da al contratista la obligacin de
dar un buen resultado, la desventaja principal es que no se le permite al cliente intervenir en la gestin
del proyecto
44
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BIBLIOGRAFIA
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INFORMATIGRAFIA
- http://contratosmercantilesuan2013.blogspot.pe/2013/10/contrato-de-maquila.html
Contrato de Maquila
- http://forolegalbarcelona.blogspot.pe/2010/10/obligaciones-y-garantias-del-
contrato.html " Obligaciones y garantas del contrato de ejecucin llave en mano
- http://ricardosanchez-legislacion-grupo02.blogspot.pe/2012/06/16-el-contratollave-
en-mano.html El Contrato Llave en Mano"
- http://www.globalnegotiator.com/blog/contrato-llave-en-mano-modelo-definicion/
Qu Es Un Contrato Llave En Mano?
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