1.1.

LA LIBERTAD CONTRACTUAL COMO PRESUPUESTO DE LA

TIPICIDAD Y LA ATIPICIDAD
Como se comprueba en las distintas operaciones comerciales que se realizan
cotidianamente, las personas jurdicas y naturales, a quienes llamaremos los
particulares en esta publicacin, no recurren necesariamente a las figuras pre-
establecidas por la ley para satisfacer sus respectivos intereses.
Las partes contratantes, en el marco de sus respectivas negociaciones, pueden
decidir vlidamente elaborar y celebrar sus contratos, alejndose de aquellas
figuras contractuales reconocidas por distintas normas legales especiales pues,
en el ejercicio de la libertad de configuracin interna (o libertad contractual) , los
particulares se encuentran facultados para determinar libremente el contenido
del contrato.
En tal sentido lo establecido en un contrato ser obligatorio en cuanto se haya
expresado en l, es decir, todo lo contenido en el acuerdo contractual debe ser
cumplido, independientemente que dicho contrato haya sido elaborado en
concordancia con una figura contractual tpica o que simplemente se haya
prescindido de la utilizacin de las figuras reconocidas y reguladas
expresamente por la ley.
No podemos olvidar que la libertad de configuracin interna del contrato no es
irrestricta sino que, por el contrario, tiene ciertos lmites que son precisamente
aquellos recogidos en la legislacin. Esto resulta totalmente razonable.
Por ello es importante recalcar que, en el Per, la voluntad de las partes no
puede establecer acuerdos que sean contrarios a las normas imperativas, las
leyes que interesan al orden pblico o las buenas costumbres.1

1
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 15
2. HECHO JURIDICO2
Estos negocios jurdicos son actos de grandsima importancia en el derecho, porque el
hombre forma por s mismo, mediante ellos, sus relaciones jurdicas dentro de los
limites trazados por el ordenamiento jurdico.

El ordenamiento jurdico dota a la voluntad humana con la virtud de engendrar efectos

jurdicos y declara decisivo, para estos efectos, el contenido de la voluntad, aunque no
exclusivamente. Esta clase de actos es la que ms se presta a una teora general
sistemtica, en los contratos.

2.1 PARA SU VALIDEZ3

Manifestacin de voluntad: Constituyen actos de derecho semejantes a los negocios

jurdicos en sentido estricto, o sea, aquellas manifestaciones de voluntad que sirven de
base para la produccin de un efecto, cuya accin no se determina por el contenido de
la voluntad.

La voluntad constituye la esencia misma del acto jurdico, pero solo por la
manifestacin el sujeto lo hace conocer. La conjuncin de la voluntad y su
manifestacin es el resultado de un proceso que va de lo subjetivo a lo objetivo, de la
voluntad interna o real a la voluntad manifestada.

En el proceso de la formacin de la voluntad deben distinguirse tres fases: el

discernimiento, es un estado de conciencia determinado por el desarrollo intelectual
del individuo que invistindolo de la facultad de conocer en general, lo coloca en
condicin de formar un juicio por medio del cual percibe y declara la diferencia que
existe entre varias cosas, de apreciar y juzgar sus actos y de los ajenos, o en trminos
ms simples de distinguir los diversos actos de sus diferentes categoras.

La intencin, consiste en el propsito deliberado de realizar y producir sus efectos.

La libertad, debe entenderse como la espontaneidad de celebrar el acto jurdico. Es la

determinacin, la facultad de eleccin. Como consecuencia del discernimiento y de la
intencin

2
Luis Mara Olaso J, Curso de introduccin al derecho, pg. 365
3
Luis Mara Olaso J, Curso de introduccin al derecho, pg. 366
2.2 PRESENTACION4

Hecho es todo acontecimiento que ocurre. Ahora, estos hechos pueden ser
naturales: cuando ocurren independientemente de la voluntad del hombre (el
da, la noche, las lluvias, etc.), y los humanos: cuando participan en ellos el
hombre. El hecho jurdico, es aquel hecho natural o humano que produce
efectos jurdicos. Algunos tratadistas le denominan a los efectos jurdicos:
consecuencia jurdica.

Anbal torres seala que a los hechos humanos se le denominan actos

y pueden ser voluntarios si han sido realizados con discernimiento,
intencin y libertad o involuntarios, cuando falta alguno de estos
elementos o todos ellos.

Los voluntarios pueden ser lcitos, si son conforme al ordenamiento jurdico

(ejemplo el reconocimiento de hijo, la compraventa) o ilcitos si son contrarios al
ordenamiento jurdico (v.gr. El robo, el fraude).

Los hechos independientes de la voluntad humana no son lcitos ni ilcitos. En

cambio, los hechos causados por la voluntad humana cabe subdistinguirlos en
dos grandes categoras: segn que el hecho sea ilcito, o segn que sea lcito.
La primera clase est constituida por los delitos y los cuasi delitos, por los actos
ilcitos, que el cdigo trata en el artculo 1136 y sig.5

No cabe, como se comprenden de inmediato, que la distincin por razn de

licitud o ilicitud abarque otros hechos que no sean los que dependen de la
voluntad humana entindase bien: se hace ahora referencia a lo ilcito como
una categora de los hechos jurdicos; es decir, de los hechos en s mismos
causantes de las consecuencias jurdicas, del hecho que en s mismo causa la
consecuencia jurdica, frente a la otra categora, de los hechos lcitos, que
respectan tambin a los hechos que por s mismos originan consecuencias
jurdicas. La consecuencia es ilcita, tratndose del hecho ilcito porque el
hecho es en s intrnsecamente ilcito. El hecho lcito puede tambin suscitar
una consecuencia que sera calificada como ilcita. As, en el caso del contrato
que se viola, del matrimonio a cuyos deberes se falta. Pero tal consecuencia es
aqu lo anormal, lo opuesto a las consecuencias mismas propias del acto, a la
naturaleza del acto. Por eso el acto es lcito. Pero el hecho calificado como
ilcito la consecuencia misma natural a que apunta y en que consiste el hecho
es ilcito.

4
Luis Mara Olaso J, Curso de introduccin al derecho, pg. 367
5
Cdigo civil, art. 1136
3. CONTRATOS TIPICO
3.1 TIPIFICACION LEGAL Y CALIFICACION JURIDICA
El fenmeno es un proceso de organizacin de la conducta humana. En el
mbito de los contratos, esto supone que el legislador, a travs del tipo
contractual, establece los elementos esenciales que se requieren para
considerar, a una realidad concreta, dentro del tipo contractual
correspondiente.
As, si es que efectuando la calificacin jurdica de un contrato concreto, se
logra verificar la plena coincidencia de todos los elementos esenciales previstos
por la norma, la relacin jurdica realizada en los hechos, corresponder al tipo
contractual correspondiente.
Una vez verificada la plena correspondencia del contrato realizado en los
hechos con un determinado tipo contractual, debern aplicarse las normas
imperativas y supletorias previstas para dicho tipo contractual al contrato
concreto realizado por las partes. Por ejemplo si verificamos que la reaccin
jurdica concreta corresponde al tipo contractual compraventa , esto implicara
que a dicha realidad se le aplicara las normas imperativas y supletorias
previstas para el tipo contractual
En otras palabras, la tipificacin es el proceso de abstraccin que hace el
legislador de una realidad concreta, mientras que la calificacin jurdica es la
actividad a travs de la cual se relaciona una conducta determinada con un
determinado tipo contractual.6
3.2 ELEMENTOS ESENCIALES DEL TIPO CONTRACTUAL
Como hemos adelantado, el tipo contractual est conformado por una serie de
datos peculiares con carcter de esenciales. Precisamente, si es que a travs
de la calificacin jurdica se logra verificar que el contrato concreto, celebrado
por las partes contiene absolutamente todos esos datos peculiares, entonces
concluiremos que estamos ante el contrato tpico determinado.7
3.2.1 ELEMENTO OBJETIVO (contenido mnimo negocial)
El elemento objetivo o contenido mnimo negocial consiste en todas aquellas
prestaciones mnimas e indispensables, establecidas por la norma, para
considerar al contrato concreto dentro del tipo contractual. Es decir, son
aquellos datos peculiares referidos especficamente a las prestaciones
indispensables que componen la figura bsica del tipo contractual.8

3.2.3 ELEMENTO SUBJETIVO (cualidad especial del agente)

6
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 19
7
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 20
8
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 20
Para celebrar un contrato dentro de un determinado tipo contractual, la ley
generalmente no exige alguna cualidad especial o caracterstica que tenga que
ser cumplida por las partes, sin embargo, existen supuestos especiales en los
que la ley si lo exige. Solo en este ltimo supuesto, es decir, cuando el propio
mandato legal exige que alguna de las partes ( o ambas) cuenten con alguna
cualidad especial, resulta necesario cumplir con dicha exigencia para poder
calificar jurdicamente al contrato celebrado por las partes, como uno del tipo
contractual correspondiente.9
3.2.3 ELEMENTO CAUSAL (funcin econmica del contrato)
Partimos de la premisa que todo contrato tpico tiene como finalidad cumplir
una funcin econmica determinada, es decir, debe tener una causa tpica.
Esta causa tpica es objetiva y abstracta, en palabras de Gete-Alonso, la causa
tpica del contrato es la funcin econmica de este: la especial utilidad o
necesidad que el contrato est llamado a realizar. La causa tpica del contrato
es distinta de los motivos y causas subjetivas del negocio. No debe confundirse
con el fin querido por las partes contratantes, sino, por el contrario, este
elemento transciende la subjetividad de las partes.10
3.3. REGLAS APLICABLES A LOS CONTRATOS TIPICOS
En primer lugar, las partes se regirn por aquello que hubieran previsto en su
respectivo contrato. Es decir, se regirn por lo pactado en su propio acuerdo
contractual. En consecuencia, la tarea de todo interprete consistir en tratar de
encontrar la comn intencin de las partes, pero dicha bsqueda no se dirigir
a conocer la voluntad interna de cada sujeto interviniente en el contrato sino
que, por el contrario, se orientara a interpretar la voluntad declarada o
exteriorizada, que es aquella voluntad verdaderamente relevante para el
derecho. 11

9
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 21
10
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 23
11
Alfredo F. Soria Aguilar Y Madeleine Osterling Letts; Contratos Modernos; Pag 25
3.5. EJEMPLOS DE CONTRATOS TIPICOS
3.5.1 CONTRATO DE COMPRAVENTA
3.5.1.1 DEFINICION DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA 12
Habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir la
propiedad de una cosa a la otra, y estas obligue a recibirla y a pagar por ella un
precio cierto en dinero. Compra, por tanto, es la adquisicin de una cosa por
precio; venta, es la enajenacin de una cosa por precio.
La compra y venta implica la entrega de una suma de dinero al vendedor; es el
precio. Si, en lugar de monedas el comprador le entregara al vendedor otra
cosa, el contrato no sera una compraventa; sino una permuta
El objeto de la compraventa puede ser, con exclusin de los derechos de la
personalidad, que no podran ser cedidos, un derecho patrimonial cualquiera.
3.5.1.2 CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA13
a. Ser un contrato consensual, como lo prueba la frase se obliga del art.
1.445 y a tenor del art. 1.450 C.civil, segn el cual: La venta se
perfeccionar entre comprador y vendedor, y ser obligatoria para:
Ambos, si hubieran convenido en la cosa objeto del contrato y en el
precio, aunque ni la una ni el otro se hayan entregado.14
b. Ser bilateral, por producir obligaciones recprocas para ambos
contratantes.
c. Ser oneroso, por suponer equivalencia entre las prestaciones de
comprador y vendedor.
d. Ser, generalmente, conmutativo, es decir, cuando la parte compradora
no asume riesgo alguno, aunque puede ser aleatorio en ciertos casos,
como cuando se trata de cosas futuras y se celebre a riesgo del
comprador, la llamada emptio spei.
e. Ser traslativo del dominio, en el nico sentido de servir de ttulo para las
transmisiones de propiedad.

12
Contrato De Compraventa; Garcia Perez Marcos; Pag 4
13
Fiscalidad De Los Contratos Civiles Y Mercantiles; Rafael Natera; Pag 49

14
3.5.1.3 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
a) Elementos materiales: 15
El objeto del contrato: es la cosa que el vendedor entrega al comprador
a cambio de una contraprestacin a efectos prcticos puede ser un bien
mueble o inmueble, pero debe ser haber un fin de lucro.
El precio: es el dinero o signo que sirve de contraprestaciones, el precio
debe ser cierto, es decir, una cantidad exacta o una referencia que no d
pie a controversia.
b) Elementos personales: 16
Los elementos personales son, el vendedor personal que hace entrega de las
mercancas y el comprador que es la persona que recibe y paga la mercanca.
El cdigo civil establece que no pueden prestar consentimiento: ni menores de
edad, ni las personas con deficiencias fsicas o psquicas que les impidan
gobernarse a s mismas, y otras personas en virtud de orden judicial.
El cdigo de comercio prohbe otorgar contratos de compraventa en:
Menores de edad aunque estn emancipados, no puede vender bienes
inmuebles u objetos de extraordinario valor sin el consentimiento de sus
padres, madre o tutor.
Los tutores no pueden vender los bienes de las personas que tutelan.
Los funcionarios pblicos no pueden comprar bienes que administran.
Los jueces, magistrados y fiscales no pueden adquirir los bienes que
estn en litigio en el tribunal en que ejercen sus funciones.17

15
Contrato De Compraventa; Garcia Perez Marcos; Pag 6
16
Contrato De Compraventa; Garcia Perez Marcos; Pag 7

17
El Contrato de compraventa es firmado por el exportador e importador y evidenciado por el documento
de contrato respectivo, el cual contiene las caractersticas y provisiones de la transaccin comercial
externa, e incluye las condiciones de transporte, seguro y entrega, trminos de pago, as como el tipo de
cotizacin (INCOTERMS).

los contratos de Compra-Venta, ya que, este posee una gran importancia entre los contratos de su clase,
porque se trata del contrato tipo traslativo de dominio y, adems, porque constituye la principal forma
moderna de adquisicin de riqueza; es decir, tanto en su funcin jurdica como econmica, debe merecer
un estudio especial.
 3.5.2 CONTRATO DE ANTICRESIS
3.5.2.1 DEFINICION DEL CONTRATO DE ANTICRESIS18
El artculo 2435 del Cdigo Civil, la define en los siguientes trminos: La
anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para
que se pague con sus frutos. El inmueble puede pertenecer al deudor o a un
tercero, que consienta en la anticresis (artculo 2436).
3.5.2.2 CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE ANTICRESIS19
a) Es un contrato unilateral.
Slo resulta obligado el acreedor anticrtico: debe conservar la cosa y
restituirla una vez que su crdito se ha extinguido (su situacin es similar a la
del acreedor prendario). Eventualmente, pueden nacer obligaciones para el
propietario de la finca, caso en el cual estaremos ante un contrato
sinalagmtico imperfecto.
b) Es un contrato oneroso o gratuito. Si el predio pertenece al deudor, se trata
de un contrato que reporta utilidad para ambos contratantes. El acreedor
anticrtico, obtiene frutos que abona al pago de su crdito. El propietario del
inmueble, obtiene en definitiva la extincin de su obligacin.
Si el predio pertenece a un tercero, cabe hacer las mismas distinciones que
hicimos a propsito de la hipoteca constituida por un garante hipotecario:
La anticresis se constituye a cambio de una remuneracin o pago
ofrecido por el acreedor: ser oneroso el contrato, y adems bilateral.
La anticresis se constituye a cambio de una remuneracin o pago
ofrecido por el deudor principal: el contrato de anticresis ser gratuito,
porque el que se obliga a pagar es un tercero ajeno al contrato de
anticresis, el deudor principal.
La anticresis se constituye sin que medie pago alguno, ni del acreedor
ni del deudor principal: el contrato ser gratuito. Por lo dems, se
desprende del artculo 2440 que el acreedor anticrtico responde de
culpa leve.
c) Es un contrato conmutativo.
A cambio de recibir un inmueble por un cierto plazo, el acreedor abonar los
frutos al pago de la deuda. Se trata de prestaciones que se miran por las partes
como equivalentes

18
Manual De Derecho Civil; Meza Barros Ramon; Pag 212
19
Manual De Derecho Civil; Meza Barros Ramon; Pag 215
d) Es un contrato accesorio
La anticresis se celebra para asegurar el cumplimiento de un contrato principal,
sin el cual la primera no puede subsistir.
e) Es un contrato real.
Para perfeccionarse la anticresis, se requiere que el deudor o un tercero,
entreguen una finca al acreedor. El artculo 2437 establece que El contrato de
anticresis se perfecciona por la tradicin del inmueble, lo que por cierto
constituye un error, pues no hay transferencia de dominio al acreedor, sino slo
entrega, siendo ste un mero tenedor.
Nada obsta para celebrar el contrato de anticresis por instrumento privado,
pero en tal caso, segn veremos, ser inoponible a terceros. Resulta
conveniente entonces para el acreedor anticrtico pactar el contrato por
escritura pblica, pues si lo inscribe, ser oponible an al acreedor hipotecario
cuya hipoteca se inscriba con posterioridad a la anticresis. Se tratara de un
ttulo que puede inscribirse, conforme a lo dispuesto en el artculo 53 nmero 2
del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races. La inscripcin
debe hacerse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes.
f) Es indivisible.
Igual que acontece con la prenda y la hipoteca, la anticresis es indivisible, de
manera que el deudor no puede reclamar la restitucin de la cosa, mientras la
deuda garantizada no se haya pagado totalmente
Por cierto, nada impide que salvo estipulacin en contrario, el acreedor decida
restituir el inmueble y perseguir el pago por otros medios legales (artculo
2444).
g) No conduce a la adquisicin de derechos reales, sino slo personales.
A diferencia de la prenda y de la hipoteca, la anticresis no es un derecho real.
Dispone al efecto el artculo 2438: La anticresis no da al acreedor, por s sola,
ningn derecho real sobre la cosa entregada. De la anticresis, emanan
entonces slo derechos personales, circunstancia de la que surgen dos
consecuencias importantes:
El acreedor anticrtico carece del derecho de persecucin, propio de
un derecho real.
El acreedor anticrtico no goza de un crdito preferente, sino valista.
Lo advierte expresamente el artculo 2441, dejando en claro que a
 diferencia del acreedor hipotecario, el acreedor anticrtico no tendr
preferencia alguna sobre el inmueble.

3.5.2.3 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE ANTICRESIS20

a) Ttulo constitutivo.
Se diferencian la legislacin estatal y la catalana en la ubicacin sistemtica
del derecho de anticresis en sus respectivos cdigos, en la medida en que el
CCE regula la anticresis en el Libro IV destinado a los contratos y el CCCat lo
hace en el Libro V destinado a los derechos reales. De ah pudiera parecer que
ambos cdigos contemplan el mismo derecho desde dos posiciones diferentes:
El CCE desde la perspectiva de su acto o ttulo constitutivo y el CCCat desde la
propia naturaleza del derecho. Sin embargo lo cierto es que superada esa
distinta ubicacin, resultan ambos plenamente coincidentes en calificar el
derecho como derecho de garanta y por ello lo tratan junto con la prenda y la
hipoteca
b) Constitucin mortis
Causa La constitucin del derecho de anticresis no puede verse como un acto
dispositivo unilateral del deudor293. Y si se admite esa tesis cabr desde luego
admitir su constitucin por testamento. Sin embargo nosotros entendemos que
para que la constitucin de la anticresis no basta con la separacin del ius
fruendi sino que se hace necesario, adems, que el acreedor acepte la gestin
de un bien ajeno y acepte tambin la modalizacin del ius percipiendi siendo
destinado al pago de su crdito; la asuncin de la gestin con todas la
obligaciones que de ello se derivarn- y modificacin del pago o satisfaccin de
la deuda son elementos esenciales de la anticresis (tan esenciales como la
propia separacin del ius fruendi), por lo que a nuestro juicio eso impide que
pueda ser constituida como acto dispositivo unilateral y ello impedir que la
anticresis pueda quedar constituida va testamentaria.21

20
Codigo Civil; Articulo 2440
21
La anticresis se presenta como una esencia del sostenimiento convenido entre sujetos que desean
beneficiarse de mutuo acuerdo, en tal sentido las partes adquieren derechos y obligaciones establecido
por la ley. En efecto a cambio del uso de un capital el deudor permita al acreedor el uso de un inmueble.
En este humilde trabajo nos propusimos edificar a nuestros compaeros sobre la anticresis, sus
antecedentes histricos, sus efectos, sus importancias como garantas del crdito del acreedor.
 3.5.3 CONTRATO DE HIPOTECA

3.5.3.1 DEFINICION DEL CONTRATO DE HIPOTECA 22

Definicin legal: Art. 2407 c.c. "La hipoteca es un derecho de prenda,

constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del
deudor
Doctrina: Derecho real que recae sobre un inmueble que, permaneciendo en
poder del constituyente, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de
quien se encuentre y de pagarse preferentemente del producto de la subasta

3.5.3.2 CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE HIPOTECA23

a) Derecho real: Art. 577 c.c.

b) Derecho Inmueble: Art. 580 c.c. a Excepcin del caso de las naves que el
propio cdigo de comercio reputa muebles en su Art. 825 y que son
susceptibles de ser hipotecadas.
c) Derecho accesorio: caracterstica que deriva de su calidad de contrato de
garanta y de la cual se desprenden a su vez consecuencias jurdicas:
Se extingue junto con la obligacin principal: excepcin--> si la
obligacin principal se extingue por novacin y existe acuerdo de las
partes para que la hipoteca subsista con su primitiva fecha para
garantizar la nueva obligacin.
Se transfiere y transmite junto con el crdito principal. (Art. 1906 c.c.)
Una excepcin a esta caracterstica la constituye la hipoteca abstracta, o
hipoteca con clusula de garanta general. permite constituir hipoteca
una sola vez para garantizar todos los crditos que el deudor vaya a
contraer en el futuro.
d) El bien permanece en manos de quien lo constituye. segn la propia
definicin que da el cdigo Art. 2407 c.c.
e) Otorga al crdito principal preferencia para pagarse con el producto de la
realizacin del bien hipotecado. Es un crdito especial de tercera clase. art
2470 y 2477 c.c.
f) Es indivisible, Art. 2408 c.c. (igual que la prenda) cada una de las cosas
hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la
deuda y de cada parte de ella. 19

22
La Hipoteca; Juan Andres Orrego Acua; Pag 2
23
La Hipoteca; Juan Andres Orrego Acua; Pag 9
3.5.3.3 ELEMENTOS DEL CONTRATO DE HIPOTECA24

A)Elementos

.
a) Consentimiento.

El acreedor debe aceptar que el bien sea utilizado para garantizar

el cumplimiento de la obligacin principal.
El deudor aceptara que en caso de no cumplir la obligacin, el
acreedor podr solicitar la venta del bien y cobrar con el importe
generado

b) Objeto.

Tiene que ser jurdica y fsicamente posible porque debe existir y estar
dentro del comercio. Adems debe ser determinado, enajenable y
generalmente recae sobre bienes inmuebles.

B) Elementos de validez.

a) Capacidad

.El deudor hipotecario Debe tener capacidad general para contratar, ser
el titular del bien o estar autorizado legalmente para hipotecarlo.

b) Forma.
Si la ley exige el otorgamiento de escritura pblica u otra forma especial
para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los
contratantes podrn compelerse recprocamente a llenar aquellas
formalidades desde que hubiese intervenido el consentimiento o la
consignacin por escrito segn el caso, y dems requisitos necesarios
para su validez25

24
La Hipoteca; Juan Andres Orrego Acua; Pag 16
25
A travs de la accin hipotecaria el acreedor hipotecario podr
perseguir la cosa hipotecada en manos de quien la posea no importando
el ttulo por medio del cual la haya adquirido, a menos que se haya
adquirido a travs de pblica subasta ordena por un juez, pero dicha
subasta debi hacerse con citacin personal y con emplazamiento de los
acreedores que tengan constituida hipoteca sobre el bien rematado. Solo
as se podr proponer esto como excepcin a la accin hipotecaria.
Entonces pese a su carcter de accesoria la hipoteca es un contrato de
gran importancia en las relaciones jurdicas, pues de ella se deriva la
accin hipotecaria que no es ms que, el derecho que tiene el acreedor
de perseguir judicialmente la cosa dada en hipoteca, no hay que olvidar
que es siempre un bien inmueble, una casa, un apartamento, un terreno,
una finca etc.,
3.5.4 CONTRATO DE SUMINISTRO

3.5.4.1 DEFINICION DEL CONTRATO 26

El contrato de suministro es un contrato mediante el cual el proveedor (o

suministrador) se compromete a realizar en el tiempo una serie de prestaciones
peridicas, determinadas o indeterminadas, a cambio del pago de un precio, que
puede ser unitario o por cada prestacin peridica

a. Sin embargo, el de suministro se distingue de la compraventa por lo siguientes

motivos:
La compraventa es un contrato instantneo, en tanto que el suministro es de
tracto sucesivo;
b. La compraventa no puede tener por objeto la prestacin de servicios, el
suministro s;
c. El contrato de compraventa puede ser civil o mercantil, en tanto que el
suministro siempre es mercantil;
d. El contrato de compraventa es traslativo de dominio, el de suministro puede ser
adems, traslativo de uso o de disfrute, o tener por objeto la prestacin de
servicios personales.
e. Por tanto, no se confunden ni se identifican ambos tipos de contratos. Ejemplos
del mismo son el suministro de servicios de agua, energa elctrica, gas u otros
fluidos que se entregan al suministrado en forma generalmente continua.

A partir de este orden de ideas podemos definir al contrato de suministro como

aquel contrato por el cual una persona (suministrador) se obliga a realizar a
favor de otra (suministrado o consumidor) prestaciones continuas o peridicas
de cosas y servicios.

3.5.4.2.CARACTERSTICAS27

De la definicin dada por la ley, comentada lneas arriba, se deducen las siguientes
caractersticas:

a. Contrato nico. El contrato de suministro tiene una unidad externa contractual

con prestaciones independientes sucesivas en el tiempo. Son consecuencias
de esa autonoma la irretroactividad de las prestaciones en cuanto a la
resolucin del contrato y la independencia de la accin y prescripcin.
b. Contrato de Duracin. Se dice que el contrato de suministro es un contrato de
duracin porque tanto la ejecucin como el cumplimiento de la contraprestacin
se hacen por entregas peridicas o sucesivas en el tiempo. La ejecucin de la
prestacin es continuada y fraccionada en cuotas independientes. Los bienes
no son presentes sino futuros.
c. Contrato Oneroso. En forma genrica el suministro es un contrato oneroso;
empero, no existe impedimento alguno para que pueda ser gratuito, producto
de una liberalidad. As por ejemplo: el estado se compromete a proporcionar
alimentacin a un orfanato.

26
http://www.administracionmoderna.com/2012/02/el-contrato-se-suministro.htm
Administracion moderna
27
Mario Castillo Freyre ;Fiscalidad de contratos civiles y mercantiles 2007, pag 179,180
 d. Contrato Complejo. El contrato de suministro es complejo por la pluralidad de
las prestaciones autnomas. Existen varias prestaciones singulares con una
misma relacin jurdica contractual. Cada acto es suficiente para satisfacer una
necesidad y todos ellos reunidos satisfacen otra distinta y superior.
e. Contrato Conmutativo. El contrato de suministro es conmutativo por que las
prestaciones son recprocas y concurrentes. El Suministrante proporciona los
productos a cambio del precio correspondiente. En ese aspecto, se asimila el
suministro al contrato de venta a plazos.
f. Contrato Consensual. El contrato de suministro es consensual porque se
perfecciona por el comn consentimiento de las partes contratantes.
g. Contrato Impersonal. El contrato no se realiza "intuito personae", sino de
acuerdo a las necesidades de la empresa y de los pueblos que consumen los
bienes suministrados.

3.5.4.3 ELEMENTOS EN EL CONTRATO DE SUMINISTRO28

es necesario que las partes expresen su acuerdo sobre los siguientes elementos:

a. Bienes :Son los bienes que sern materia de entrega a favor del suministrado.
Como hemos visto, se trata de bienes muebles que normalmente son
destinados para satisfacer las necesidades permanentes del suministrado. En
el contrato se debe establecer la cantidad y las oportunidades en que el
suministrante debe entregar los bienes. Sin embargo, el Cdigo Civil contempla
reglas que regulan el contrato cuando no se ha establecido el acuerdo sobre la
cantidad y la oportunidad en que deben entregarse los bienes. Segn el
artculo 16061 del Cdigo Civil, cuando no se haya establecido en el contrato
la cantidad de los bienes que se deben suministrar ni las oportunidades en que
deben efectuarse las entregas, se debern determinar tomando en cuentalas
necesidades del suministrado al momento de celebrar el contrato. Esto implica
que el suministrante deber entregar la cantidad de bienes que, segn las
necesidades del suministrado, sea pertinente. La regla para las oportunidades
en que deben efectuarse las entregas es similar a la anterior. A falta de
acuerdo, el suministrante deber entregar los bienes en las oportunidades que,
segn las necesidades del suministrado, sea conveniente. Aunque se trata de
una regla algo imprecisa, resulta ser la ms conveniente cuando en el contrato
no se ha establecido la cantidad de bienes a entregar o los plazos en que
deben entregarse.

b. Precio: Al igual que en una compraventa singular, en el contrato de suministro

se debe establecer el precio que deber pagar el suministrado por los bienes
que le sean transferidos. Pero, en aquellos casos en los que las partes no
hayan pactado el precio a pagar por los bienes suministrados, el Cdigo Civil
prev algunas reglas a aplicar para la determinacin del precio. As, el artculo
1609 del Cdigo Civil establece que en el caso que no se haya establecido el
precio a pagar en un suministro peridico, se aplicarn las reglas en materia de
compraventa contenidas en el artculo 15472 . Segn este artculo, si las

28
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; analisis del contrato de suministro N229 ,pag VIII- 1, VII-2
 partes no hubieran establecido el precio de los bienes y se tratara de bienes
habitualmente vendidos por el suministrante, se aplicar el precio regularmente
aplicado por ste. Si el suministro fuera sobre bienes que se comercializan con
precios de bolsa o de mercado, sern estos valores los que se apliquen al
suministro. Si el suministro fuera continuado y no se hubiera establecido el
precio a pagar, el artculo 16103 del Cdigo Civil dispone que el precio que se
debe aplicar es el utilizado comnmente en el mercado, entendindose por
precio de mercado el del da y lugar de pago.

c. Plazo :El contrato de suministro puede ser pactado a plazo determinado o a

plazo indeterminado. Cuando el plazo del contrato de suministro es
determinado, cada una de las partes est sujeta al trmino de dicho plazo y no
puede apartarse del contrato antes de dicho trmino si no media una causal de
resolucin, rescisin, mutuo disenso o invalidez. Cuando el contrato de
suministro es a plazo indeterminado, cada una de las partes podr apartarse
de l comunicndole a su contraparte dicha decisin con una anticipacin no
menor a treinta das calendario o en el plazo que se hubiera establecido para
tal efecto 29

29
Al analizar este modelo de contrato vemos que tiene una clausula a favor del
suministrado y el suministrante no puede directamenete o indirectamente, efectuar
prestacion de igual naturaleza que aquellos que son material de contrato en ningun
otro lugar .
 3.5.5 CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

3.5.5.1 DEFINICIONDEL CONTRATO30

El contrato de arrendamiento es definido por el artculo 1666 del Cdigo Civil como
aquel mediante el cual una persona denominada arrendador es obligada a ceder
temporalmente el uso de un bien, mueble o inmueble, a favor de otra persona
denominada arrendatario, a cambio de una renta. Resulta claro de esta definicin
que el contrato de arrendamiento no transfiere la propiedad del bien arrendado, sino
nicamente el uso de este; por lo que el arrendatario no podr disponer de l
transfirindolo o entregndolo en garanta. Es ms, el arrendatario no puede a su vez
subarrendar el bien a favor de una tercera persona, salvo que as se lo permitiera el
arrendador. A continuacin, desarrollaremos los elementos que configuran al contrato
de arrendamiento y veremos la regulacin de sus aspectos ms importantes, como las
obligaciones a cargo de cada una de las partes, la duracin del contrato, el tratamiento
de las mejoras, entre otros aspectos.

5.5.2 ELEMENTOS DEL CONTRATO 31

El contrato de arrendamiento debe contener, al menos, el acuerdo sobre los siguientes

elementos:

a. Bien :Es el bien mueble o inmueble cuyo uso se cede. En el contrato debe
determinarse el bien o establecer las reglas para su determinacin.
b. Renta : La renta es la contraprestacin que debe pagar el arrendatario a favor
del arrendador por el uso del bien.
c. Plazo: El plazo del arrendamiento puede ser pactado de manera determinada
o indeterminada. El plazo ser determinado cuando se establezca un perodo
fijo para el uso del bien. Siendo de naturaleza temporal, la cesin de uso
otorgada en virtud del contrato de arrendamiento no podr tener un plazo de
duracin mayor a diez aos y, si se tratara de bienes de propiedad de
entidades pblicas o personas incapaces, dicho plazo no podr ser mayor de
seis aos. El plazo ser indeterminado cuando no se establezca un perodo de
duracin.

30
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; Actualidad Empresarial N 177 , Pag VII-1
31
Rafael Natera Hidalgo ; Fiscalidad De Contratos Civiles Y Mercantiles , Pag 524
3.5.5.3 CARACTERSTICAS. 32

a. Estamos ante un contrato bilateral, como expresamente lo indica el artculo

1915, que origina obligaciones tanto para el arrendador como para el
arrendatario. Uno entrega temporalmente una cosa, o cumple un servicio o
ejecuta una obra material, y el otro paga un precio a cambio.
b. Se trata de un contrato oneroso, porque reporta utilidad para ambos
contratantes, gravndose recprocamente.
c. Es un contrato conmutativo, porque las prestaciones de las partes se miran
como equivalentes10. Lo que una parte se obliga a entregar o hacer en favor
de la otra parte, se mira como equivalente a lo que sta a su vez se obliga a
pagar por el goce temporal de la cosa arrendada o por el servicio u obra que se
realizar en su favor.
d. Es principal, porque subsiste por si solo, sin necesidad de otra convencin;
tampoco es un contrato destinado a garantizar el cumplimiento de otra
convencin.
e. Por regla general, es consensual. Lo normal es que el arrendamiento se
entienda perfecto, por el solo acuerdo de las voluntades, incluso cuando recae
en inmuebles, rigiendo por ende las normas del Cdigo de Comercio,
concernientes a la formacin del consentimiento 33

32
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; Actualidad Empresarial N 177 , Pag VII-2

33
Habra que tener en cuenta, no obstante que este no es ms que un ejemplo de un contrato con un
clausulado concreto, pero en la prctica, y teniendo en cuenta que se trata de un contrato privado, es
posible encontrarse con clausulas de todo tipo que regulen hasta el menor de los detalles del acuerdo. En
cualquier caso, en principio, todas estas clausulas pueden ser negociables entre las partes.
 3.5.6 CONTRATO MUTUO

3.5.6.1 DEFINICIN DEL CONTRATO34

Segn la definicin contenida en el artculo 1648 del Cdigo Civil, por el mutuo, el
mutuante se obliga a entregar al mutuatario una determinada cantidad de dinero o de
bienes consumibles, a cambio de que se le devuelvan otros de la misma especie,
calidad o cantidad. Siguiendo la defi nicin del Cdigo Civil, podemos afi rmar que el
contrato de mutuo contiene la obligacin del mutuante de entregar una determinada
cantidad de dinero o de bienes a favor del mutuatario, quien se obliga a devolver los
bienes o el dinero, en la misma especie, calidad o cantidad. Ntese que, de acuerdo a
la descripcin del artculo 1648 antes citado, en el mutuo, tanto el mutuante como el
mutuatario tienen obligaciones a su cargo. Es decir, que la entrega del dinero o de los
bienes constituye una obligacin del mutuante, quien deber efectuar dicha entrega de
acuerdo al plazo y condiciones establecidas en el contrato o, de no haberse previsto
un plazo para la entrega, deber hacerlo con la celebracin del contrato1. Por su
parte, el mutuatario queda obligado a devolver los bienes o el dinero en la oportunidad
pactada y en la misma cantidad, calidad y especie en las que le fueron entregados.27

3.5.6.2 ELEMENTOS DEL CONTRATO35

El contrato de mutuo debe contener el acuerdo sobre los siguientes elementos:

a. Bien. Es el bien que se entrega en mutuo, pudiendo ser dinero u otros bienes
de naturaleza consumible. Son bienes consumibles aquellos que se consumen
o extinguen por darles el uso normal y natural para el que estn hechos. Por
ejemplo, sern bienes consumibles los alimentos, pues se extinguen al ser
ingeridos; los bienes que sean materia prima para fabricar otros bienes, toda
vez que se consumen al ser utilizados en la transformacin; y el dinero, pues
se consume al utilizarlo en el pago para la adquisicin de bienes o servicios.
Debe tenerse en cuenta que la devolucin de los bienes debe hacerse en la
misma cantidad, calidad y especie. Esto quiere 1 Cdigo Civil - Artculo 1653.-
Entrega de bien mutado El mutuante est obligado a efectuar la entrega en la
oportunidad convenida y, en su defecto, al momento de celebrarse el contrato.
decir que se trata de bienes fungibles, es decir, intercambiables por otros
semejantes. En el caso del dinero, queda claro que es un bien fungible, pues
los billetes entregados por el mutuante no sern los mismos que se devolvern,
sino que se entregarn otros billetes que representen la misma cantidad y que,
salvo pacto distinto, sean del mismo signo monetario.
b. Intereses. Segn lo establece el art- culo 1663 del Cdigo Civil, el contrato de
mutuo genera intereses compensatorios, salvo que se pacte lo contrario en el
contrato. Cabe sealar que, el caso del mutuo es el nico en el que por
disposicin legal se generan intereses compensatorios sin necesidad que las
partes lo acuerden as, pues en todos los dems contratos regulados por el
Cdigo los intereses compensatorios deben pactarse para tener derecho a
ellos. Ms adelante hablaremos sobre las disposiciones en materia de
intereses, as como la diferencia entre los intereses compensatorios y los
moratorios.
c. Plazo. El contrato de mutuo debe contener el plazo en el cual debe efectuarse
la devolucin de los bienes mutados. De no establecerse dicho plazo, el
artculo 1656 del Cdigo Civil dispone que la devolucin se debe efectuar a los
treinta das contados desde la entrega.

34
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; Actualidad Empresarial N 172 , Pag VII-1

35
Dr Cristhian Northcote Sandoval ; Actualidad Empresarial N 172 , Pag VII-1
3.5.6.3 CARACTERSTICAS DEL CONTRATO 36

a. El objeto del contrato es el prstamo de bienes consumibles.

b. El mutuante al entregar el bien, transfiere su propiedad, quedando facultado el mutuatario

para disponer de el.

c. Es un contrato necesariamente temporal, pues el mutuario deber devolver el dinero o los

bienes dentro del plazo convenido. A falta de plazo se entiende que es de 30 das contados
desde la fecha de entrega.

d. Cuando se prestan bienes consumibles, el mutuatario se obliga a devolver otros bienes en

la cantidad, especie y calidad que sean igual a los recibidos.

e. Es un contrato oneroso, pues se ha establecido que el mutuatario debe pagar los intereses
convenidos, y a falta de convenio se pagarn intereses legales. La exoneracin del pago de
intereses debe ser pactada expresamente por escrito.

f. No est sujeto a una forma prevista por la Ley, pero es 1 recomendable por efectos
probatorios, que consten por escrito.37

36
http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte2_cap6.pdf
37
Podemos concluir entonces que el contrato de mutuo, es un contrato en el cual estn
involucradas dos partes, el Mutuante y el Mutuario. El Mutuante, por medio de este
contrato, le va a prestar al Mutuario una cierta cantidad de cosas fungibles o dinero. A
continuacin se muestra un resumen de los conceptos ms importantes vistos en este
trabajo