DELITO DE COLUSION DESLEAL:

COLUSION SIMPLE:

Art. 384: El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por razn
de su cargo, en cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o contratacin pblica de bienes,
obras o servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado concerta con los interesados
para defraudar al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.

COLUSION AGRAVADA:

Art. 384: El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por razn
de su cargo, en las contrataciones y adquisiciones de bienes, obras o servicios, concesiones o
cualquier operacin a cargo del Estado mediante concertacin con los interesados, defraudare
patrimonialmente al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos.

BIEN JURIDICIO PROTEGIDO

El bien jurdico protegido en el delito de colusin desleal es el patrimonio del Estado, ello en virtud
de la tutela de la contratacin administrativa, u otros modos de contratacin (civil, laboral,
comercial, etc.) de naturaleza econmica, en la que se proscribe toda forma de concertacin,
acuerdo previo o alguna conjuncin de voluntades que suponga la defraudacin que acarree en
perjuicio del Estado.

Ello, de entrada, quiere decir que la base sobre la cual se materializa el delito de colusin es el
patrimonio del Estado, cuya defraudacin ocasiona una falta de lealtad institucional, un irregular
desempeo funcionarial, una falta de legalidad del ejercicio funcionarial; o, en su caso, el incorrecto
desempeo del funcionario en el mbito de sus actuaciones.

TIPO OBJETIVO:

SUJETO ACTIVO:

El delito de colusin es un delito especial, en el cual el agente activo solo puede ser un agente
cualificado, en el presente delito de colusin desleal, la ley prescribe que los agentes son el
funcionario o servidor pblico con poder de decisin.

El poder de decisin comprende que el sujeto activo pueda participar o intervenir en la celebracin
de contratos, suministros, licitaciones, concurso de precios o subastas en representacin o por
tanto, a favor del Estado.

SUJETO PASIVO:

La Ley alude como sujeto pasivo al Estado, entidad u organismo del Estado. La interpretacin que
se realice del sujeto pasivo debe ser amplia, dado que diversos sectores del Estado, los organismos
constitucionales autnomos o las diversas personas jurdicas de derecho pblico (universidades,
sociedades de beneficencia, etc.) suscriben contratos y diversas operaciones econmicas que
comprometen de manera directa el patrimonio estatal y que, por tanto, puede verse perjudicados
en la disposicin de sus intereses econmicos patrimoniales.

COMPORTAMIENTO TIPICO.

El elemento objetivo, en el tipo base de este delito, es la CONCERTACIN de los funcionarios

encargados de intervenir, directa o indirectamente, en los contratos con los interesados para
defraudar al Estado.

Mientras que en el tipo agravado, los funcionarios encargados de intervenir, directa o

indirectamente, en los contratos, mediante concertacin con los interesados, es necesario que se
genere una defraudacin patrimonial al Estado.

La Concertacin:

Es el elemento central del delito de colusin.

Es ponerse de acuerdo el funcionario con el interesado, la conjuncin de voluntades con la finalidad

de defraudar al ente pblico.

No se configura el delito de colusin CUANDO NO SE ESTABLECE QUE HAYA CONCRETADO

ACUERDO alguno de manera oculta con los terceros interesados R.N.N 1842 2010 Corte
Suprema.

La jurisprudencia peruana en pronunciamientos reiterados ha sealado la necesidad que el acuerdo

sea clandestino.

Exclusin de actos unilaterales:

La Concertacin existe siempre entre dos partes: y por ende se excluye los actos unilaterales.

Se requiere que exista acuerdo de voluntades entre el funcionario o servidor pblico y el interesado.
As, en este delito lo que se castiga es la concertacin entre los funcionarios y los interesados; de tal
manera que se configurara la atipicidad y la absolucin de cargos del mismo, cuando falte este
requisito.

Razn tiene la Corte Suprema, al sealar que No se configura el delito de colusin cuando no se
establece que haya concretado acuerdo alguno de manera oculta con los terceros interesados(R.N.
n 1842 2010.)

RESULTADO TIPICO:

Consumacin del delito de colusin:

Tipo base Colusin Simple: El tipo base se configura con la mera concertacin con la finalidad de
defraudar al Estado

Tipo agravado: Es la concertacin para defraudar patrimonialmente al Estado o entidad u

organismo del Estado

Resultado tpico de Colusin simple: La Ley N 29758 del 21.07.11 modifico la redaccin del art.
384 del Cdigo Penal referente al delito de colusin estableciendo en su primer prrafo una
 conducta tipo base y en el segundo prrafo una para el tipo agravado. En el tipo base, se establece
como nico elemento objetivo la existencia de una concertacin entre los funcionarios o servidores
pblicos y los particulares, y como tipo subjetivo que dicha concertacin sea para defraudar al
Estado u organismo pblico competente; mientras que para el tipo agravado, adems de la
concertacin se requiere como elemento objetivo, el defraudacin patrimonial.

RESULTADO TPICO DE COLUSIN SIMPLE: NO ES TPICA LA CONCERTACIN VENTAJOSA PARA EL

ESTADO.

Del anlisis del tipo base, tenemos que para la configuracin del delito de colusin solo es necesario
la concertacin entre el funcionario pblico y el interesado, sin embargo se le aade para defraudar
al Estado, por ello entendemos que la finalidad de la concertacin debe ser defraudar al Estado,
considerndola como una conducta negativa.

Entonces, segn el presente artculo no cualquier concertacin sera castigada por el derecho penal,
sino aquella que tenga por finalidad defraudar al Estado.

Pero qu se entiende por defraudar?

Como lo advierte ROJAS VARGAS, defraudar al Estado y a sus organismos y entidades es, el
resultado del quebrantamiento de los roles especiales asumidos por los sujetos vinculados, con la
consiguiente violacin de la confianza depositada por la sociedad y el Estado al producirse engao
al inters pblico.

Debe entenderse para el delito de colusin, como una flagrante violacin de los deberes inherentes
al cargo o los encargos de la comisin especial confiada a los funcionarios y servidores pblicos.

El doble significado de la defraudacin al Estado

Defraudacin al estado: Como incumplimiento de deberes funcionales (colusin simple).

Defraudacin patrimonial al estado: Como necesaria defraudacin de contenido econmico al

Estado. (Colusin agravada).

JURISPRUDENCIA DE COLUSIN SIMPLE

Que el delito de colusin fraudulenta, previsto y sancionado por el artculo trescientos ochenta
y cuatro del Cdigo Penal, exige que el funcionario pblico defraude al Estado concertndose
fuera de la ley con los interesados en los contratos que lleva a cabo por razones funcionales; que,
propiamente, la concertacin fraudulenta requiere la realizacin de maniobras de engao, que
se manifiesten en un perjuicio patrimonial potencial o real para la administracin. Ejecutoria
Suprema recada en el R.N. N 1480-2003 del 22 de julio de 2004, Sala Permanente de la Corte
Suprema.
RESULTADO TPICO DE COLUSIN AGRAVADA.

La concertacin con la finalidad de defraudar patrimonialmente al Estado.

La defraudacin patrimonial en el delito de colusin, implica necesariamente la existencia de un

perjuicio patrimonial? Defraudacin patrimonial es lo mismo que perjuicio patrimonial a efectos
de la configuracin del delito de colusin agravada?

LA JURISPRUDENCIA

Ejecutoria Suprema recada en el R.N. N 12360-2010. Sala Penal Permanente de la Corte

Suprema.

la defraudacin debe estar dirigida al gasto pblico en el marco de una contratacin o

negociacin estatal, lo que incide en la economa pblica, en tanto, debe implicar una erogacin
presupuestal; por tanto, resulta evidente y necesario que los conciertos colusorios, tengan
idoneidad para perjudicar el patrimonio del Estado y comprometer indebida y lesivamente los
recursos pblicos

Ejecutoria Suprema recada en el R.N. N 740-2003 del 4 de junio de 2004.

El perjuicio patrimonial, debe interpretarse como detrimento o dao econmico sufrido por el
Estado, o la entidad estatal correspondiente, como consecuencia del acto ilcito de concertar.

Por tanto, el delito de colusin se prueba cuando se determina que en la contratacin

presuntamente ilcita, existi de manera objetiva y tangible un perjuicio econmico al Estado (que
se demuestra a travs de un pericia contable o de otro tipo) y cuando se demuestra que la
contratacin se debi a acuerdos ilcitos llevados a cabo entre el funcionario imputado y el tercero
interesado.

TIPICIDAD SUBJETIVA DEL DELITO DE COLUSION SIMPLE AGRAVADA.

De la lectura del contenido del tipo penal se evidencia que se trata de un delito de comisin dolosa.

Hay quienes sealan que es compatible su comisin solo con una forma particular e intensificada de
dolo como es el dolo directo, lo que se desprendera de los verbos concertar, ilegalidad y fraude que
describiran la particular intencionalidad del autor (ABANTO VASQUEZ, ROJAS VARGAS).

No basta que el autor partcipe objetivamente en el contrato estatal. Es indispensable que se pruebe
su actuacin en las maniobras colusorias y en el caso que se trate de demostrar, por ejemplo, su
 Nuestra Corte Suprema, Ejecutoria Suprema recada en el R.N. N 1070-2004 del 20 de mayo de
2005: Es necesario que el autor (o partcipe) conozca los alcances de su intervencin en los actos
concretos de contratacin estatal, debindose acreditar, por ejemplo, si el autor conoca de la
sobrevaluacin, as como de la mala calidad de los productos.

condicin de cmplice que, por lo menos, sepa de la sobrevaloracin, la baja calidad de los bienes,
su deterioro o que estos nunca ingresaron al almacn.

CUESTIONES ACTUALES:

1- Cules seran la consecuencia de la Absolucin del extraneus?

Si se llegase a condenar por el delito de Colusin desleal a funcionarios o servidores pblicos

y en el juicio que se realiza para verificar la complicidad del particular interesado (donde es
absuelto), se va desvirtuar el encuentro colusorio clandestino (desvaloramiento del elemento
objetivo del tipo). Ver: SALA PENAL PERMANENTE. REV. SENT N 164-2011-NCPP AYACUCHO.
DE FECHA 25 DE SETIEMBRE DE 2013 (FJ. 8 Y 9).

2- Cul es la relevancia de la prueba nueva en el proceso por colusin desleal?

La existencia de nueva prueba, aportada por los recurrentes no tomada en conocimiento al

momento de la condena-, por ejemplo: la sentencia absolutoria del particular interesado, va
incidir en el juicio de la responsabilidad penal de los funcionarios o servidores pblicos, toda vez
que aquella prueba configura entidad necesaria para enervar el juicio condenatorio. As pues,
de ser aplicada dicha prueba, se va declarar fundada la accin de revisin. Ver: SALA PENAL
PERMANENTE. REV. SENT N 164-2011-NCPP AYACUCHO. DE FECHA 25 DE SETIEMBRE DE 2013
(FJ. 11)

3- Hasta qu punto, es relevante tener en cuenta la convergencia configurativa del tipo?

Para lograr la optimizacin configuracin- del delito de Colusin desleal, se requiere de la

existencia de ms de dos voluntades: EL funcionario o servidores pblicos; y terceros
interesados. Lo cierto es que la incorrecta adecuacin tpica -que muchas veces se da por parte
del titular de la accin penal- configurar la vulneracin de los derechos de los procesados.

El delito de colusin, por tanto es un delito que refleja una modalidad tpica referenciada, en
la medida que solo se castiga una exclusiva modalidad comisiva, como es la concertacin del
funcionario pblico con el interesado. Se trata de un delito de convergencia, que para su
realizacin requiere la existencia de ms de dos voluntades (). De tal manera que cuando falta
este requisito, se imponen la atipicidad de la conducta. Ver: SALA PENAL TRANSITORIA. R.N.
N 3237-2010-JUNN (FJ. 8)

4- Ser de influencia idnea, la unidad del ttulo de imputacin en el delito de colusin

desleal?

Se ha llegado asumir, de forma mayoritaria, la teora de la unidad de ttulo de imputacin, esto

es, que los autores : funcionarios o servidores pblicos (intranei), como los partcipes: terceros
interesados (extranei), van a responder penalmente por el mismo hecho. Ver: RN N 3203-
2002-Lima del 14 de enero de 2003 / RN N 1813-2003-Lima del 14 de noviembre de 2003 / Exp.
N010-2001 / Exp. N 019-2002.

La participacin del extraneus a ttulo de complicidad en los delitos especiales est dada por
el ttulo de imputacin, por lo que la conducta de todos los intervinientes en el evento delictivo,
autores y cmplices, debe ser enmarcado en el miso nomen iuris delictivo. (RN N 823-2006-
TACNA del 29 de noviembre de 2006)