NOVAS REFLEXES SOBRE A TOMADA DE DECISO APOIADA: COMO

CONCILIAR AUTONOMIA, CUIDADO E CONFIANA

Nelson Rosenvald

Procurador de Justia do Ministrio Pblico/MG.Ps-Doutor em Direito Civil pela

Universidade Roma Tre.Visiting Professor na Oxford University.Professor Investigador
na Faculdade de Direito de Coimbra.Doutor e Mestre em Direito Civil pela PUC/SP.
Membro da Societyof Legal Scholars (UK).Membro do comit cientfico da Revista
ActualidadJuridicaIberoamericana (Espaa).Publicou 14 livros, entre eles a coleo de
7 volumes de direito civil, alm de diversos artigos em revistas especializadas e
estrangeiras.

Sumrio: 1. Introduo. 2. Os beneficirios da TDA. 3. A regulamentao

legal. 4. As alteraes propostas pela PLS n. 757/2015 e a legitimao da
pessoa apoiada. 5.Concluso. 6. Referncias.

1 INTRODUO

H aproximadamente dois anos, publiquei na Revista IBDFAM de Famlia e

Sucesses (v.10, jul./ago.2015) um pequeno artigo sobre a Tomada de Deciso
Apoiada, com o apropriado complemento, Primeiras linhas sobre um novo modelo
jurdico promocional da pessoa com deficincia. De fato, naquele momento o EPD era
apenas um recm-nascido e muito do que se escreveu foi resultado de um esforo
criativo apto a conjugar os novos dispositivos legais com o que se via na aplicao
desse modelo jurdico no Direito comparado, especialmente no desenvolvimento do
Direito italiano recente.
O transcurso de um binio demanda uma renovada abordagem da TDA, com
certo amadurecimento decorrente de embates acadmicos e leitura de textos que
auxiliam a desvendar as mltiplas possibilidades de uma refinada construo do tema,
luz das peculiaridades do ordenamento jurdico brasileiro.
Como sabido, o art. 116 da Lei n. 13.146/15, criou um tertium genus em matria
de modelos protetivos de pessoas em situao de vulnerabilidade. Para alm dos
tradicionais institutos da tutela e curatela, disciplinou a Tomada de Deciso Apoiada. O
Ttulo IV do Livro IV da Parte Especial do Cdigo Civil passou a vigorar acrescido do
art. 1.783-A, consubstanciando 11 pargrafos. O legislador optou por uma soluo de
carter aditivo e no substitutivo, pois requalificou, mas no eliminou a curatela.
Essa multifacetada figura jurdica j era aguardada. A TDA concretizou o art.
12.3 do Decreto n. 6.949/09, que promulgou a Conveno das Naes Unidas sobre os
Direitos das Pessoas com Deficincia, nos seguintes termos: Os Estados Partes
tomaro medidas apropriadas para prover o acesso de pessoas com deficincia ao apoio
que necessitarem no exerccio de sua capacidade legal. Como bem se frisou, inaugura-
se um sistema protetivo-emancipatrio de apoio no qual a pessoa preserva a sua
condio de sujeito com a possibilidade de uma vida independente, valendo-se de algum
suporte, se assim necessitar e na medida do que realmente precisar.1
O alvissareiro modelo jurdico tambm se aproxima do que o legislador italiano
idealizoupor meioda Lei n. 6/2004, introduzindo no Cdigo Civil (arts. 404 a 413) a
figura do amministratoredisostegno, ou seja, o administrador de apoio, ingressando no
Brasil por meio do Estatuto da Pessoa com Deficincia, quase que simultaneamente
com a sua adoo no art. 43 do Cdigo Civil da Argentina, com vigncia em
1.08.2016.2-3
O que nos afigura claro que a TDA quantitativa e qualitativamente diversa da
curatela. O apoio no se destina unicamente s pessoas com deficincia psquica ou
intelectual. Ele alcana qualquer pessoa em situao de vulnerabilidade mesmo
transitria ou futura que deseje preservar a integralidade de sua autodeterminao no
trplice aspecto da intimidade, privacidade e plano patrimonial. Em contrapartida, a
curatela excepcionalmente penetrar o campo existencial do curatelado, pois o que se
deseja evitar a transferncia coercitiva de direitos fundamentais para o curador.
Ademais, ao contrrio do que ocorre na curatela, o apoiador no representa ou assiste a
pessoa do apoiado, pois este preserva a sua capacidade plena. Tampouco,reduz-seao

1
MENEZES, Joyceane Bezerra de. O novo instituto da tomada de deciso apoiada. In: MENEZES,
Joyceane Bezerra de (Org). Direito das pessoas com deficincia psquica e intelectual nas
relaes privadas. Rio de Janeiro: Processo, 2016, p. 607.
2
De acordo com o art. 43 do CC da Argentina, Entende-se por apoio qualquer medida de carter judicial
ou extrajudicial que facilite a pessoa a tomada de decises para dirigir sua pessoa, administrar seus bens e
celebrar atos jurdicos em geral. As medidas de apoio tm como funo a de promover a autonomia e
facilitar a comunicao, a compreenso e a manifestao de vontade da pessoa para o exerccio de seus
direitos. O interessado pode propor ao juiz a designao de uma ou mais pessoas de sua confiana para
que lhe prestem apoio. O juiz deve avaliar os alcances da designao e procurar proteger a pessoa diante
de eventuais conflitos de interesses ou influncia indevida. A resoluo deve estabelecer a condio e
qualidade das medidas de apoio e, se necessrio, ser inscrita no Registro de Estado Civil e Capacidade de
Pessoas.
3
No se exclua que outros pases consumaram o modelo da TDA, estabilizando a capacidade plena das
pessoas com deficincia. No Canad, a Lei de Acordos e Representaes vige desde 2007, oferecendo
uma alternativa mais flexvel com relao curatela.
posto de mero palpiteiro. A sua atividade se situa em zona intermediria, na qual
atuar como coadjuvante em decises cujo controle e protagonismo sejam preservados
com a pessoa do apoiado.
Veremos que a TDA brasileira edifica um novo sistema de coabitao de
trs centros de interesses distintos: a) A pessoa apoiada que mantm a sua autonomia e
plena liberdade de trnsito jurdico; b) os apoiadores, imbudos do dever de cuidado
pelo prprio apoiado em especficos atos da vida civil; c) terceiros, cuja confiana
dever ser resguardada, pois eventualmente praticaro atos jurdicos com a pessoa
apoiada.
Tutela e curatela so instituies protetivas da pessoa e dos bens dos que detm
limitada capacidade de agir seja pela idade ou pela submisso aprvio processo de
curatela , evitando os riscos que essa assimetria possa impor ao exerccio pessoal de
situaes jurdicas. Contudo, por mais que o legislador paulatinamente procure reformar
esses tradicionais mecanismos de substituio de forma a adequ-los ao modelo
personalista do direito civil constitucional , pela prpria estrutura, tutela e curatela so
medidas prioritariamente direcionadas ao campo estritamente patrimonial.
Em sua essncia, a curatela vocacionada tutela da sociedade e da famlia e
no da pessoa curatelada em si. A coletividade se sente mais segura por neutralizar a
atuao de uma pessoa sem discernimento no trnsito social. Igualmente,o ncleo
familiar evita que o curatelado possa colocar em risco o patrimnio comum (ou futuro).
A pessoa declarada civilmente incapaz inserida em um estatuto diferenciado, sendo
comprometida a sua autonomia. Claro que com as alteraes promovidas pela CDPD e
pelo Estatuto a curatela repaginada e humanizada, todavia ainda prevalece a alterao
do status jurdico da pessoa,qualificada como relativamente incapaz, transferindo parte
de sua liberdade decisria para o curador.
Todavia, a Tomada de Deciso Apoiada um modelo jurdico que se aparta dos
institutos protetivos clssicos, tanto na estrutura como na funo. um paradigmtico
exemplo da influncia que o direito constitucional exercita sobre o direito civil na to
esperada personalizao da pessoa humana. Cuida-se de medida promocional de
autonomia que resguarda a liberdade e dignidade da pessoa com deficincia, sem
amputar ou restringir indiscriminadamente os seus desejos e anseios vitais.
Definitivamente, figura bem mais elstica do que a tutela e a curatela, pois estimula a
capacidade de agir e a autodeterminao da pessoa beneficiria do apoio, livre do
estigma social da curatela, medida nitidamente invasiva liberdade da pessoa.
 Na Toda, o beneficirio (ou pessoa apoiada) conserva a capacidade de fato.
Mesmo nos especficos atos em que seja coadjuvado pelos apoiadores, a pessoa com
deficincia no sofrer restrio em seu estado de plena capacidade, apenas ser privada
de legitimao para a prtica de episdicos atos da vida civil. Com efeito, ao optar por
uma autoconteno no campo patrimonial e existencial, a pessoa apoiada restringe a
eficcia de atos que a princpio poderiam ser praticados sem qualquer colaborao. A
legitimao um plus capacidade de fato, trata-se de uma aptido especfica para a
prtica de determinados atos, que transcendem o trnsito genrico pela vida civil. Ao
estabelecer a TDA, o beneficirio mantm a aptido para se movimentar livremente,
porm, perde a idoneidade para a consecuo isolada dos atos descritos no termo,
homologados pelo juiz e averbados no Cartrio de Pessoas Naturais.
Da a percepo clara de que a medida que a TDA seja difundida no Brasil, a
curatela paulatinamente se tornar resposta in extremis, tornando-se o apoio o
instrumento por excelncia de conciliao entre autonomia (do apoiado), cuidado (do
apoiador) e confiana (de terceiros), como forma ideal de tutela e promoo das pessoas
em qualquer situao de vulnerabilidade, independentemente da aferio do fato
jurdico da deficincia.
Ao concretizar a personalidade como valor fundante do ordenamento, a TDA
substitui o isolamento social do individuo interditado pela sua possibilidade de se
realizar em comunidade. No se trata de um modelo limitador da capacidade de agir,
mas de um remdio propositivo, expansivo, personalizado, sobremaneira para as
necessidades existenciais da pessoa, no qual as medidas de cunho patrimonial surgem
em carter acessrio, prevalecendo o cuidado assistencial e vital ao ser humano.
A TDA (Tomada de Deciso Apoiada) contemplada pelo art. 116 da Lei n.
13.146/15 para ingressar no Ttulo IV do Livro IV da Parte Especial do Cdigo Civil,
que passa a vigorar acrescido do Captulo III (aps o estudo da tutela e curatela). O art.
1.783-A veicula a sua essncia: A tomada de deciso apoiada o processo pelo qual a
pessoa com deficincia elege pelo menos 2 (duas) pessoas idneas, com as quais
mantenha vnculos e que gozem de sua confiana, para prestar-lhe apoio na tomada de
deciso sobre atos da vida civil, fornecendo-lhes os elementos e informaes
necessrios para que possa exercer sua capacidade.
Explicaremos adiante a quem se enderea a TDA, a sua regulamentao legal e
eficcia perante terceiros. Contudo, em brevssima sntese, a tomada e deciso apoiada
deve ser entendida como negcio jurdico pelo qual a pessoa, com qualquer forma de
limitao em sua autodeterminao, designar apoiadores que lhe assistiro
exclusivamente na prtica dos atos que tenham sido previamente definidos pelo
beneficirio e homologados pelo magistrado.

2 OS BENEFICIRIOS DA TDA

O modelo personalizado, flexibilizado e dctil da TDA poder beneficiar vrias

classes de pessoas, modulando-se conforme as suas concretas necessidades. Em um
amplo mosaico que compreende desde indivduos com graves formas de incapacidade
psquica at sujeitos afetados por patologias meramente fsicas, pode-se prever que a
TDA ser um instituto massificado em um pas continental com mais de 20% da
populao comprometida por algum nvel de deficincia, sem contar aqueles que se
colocam em situao de vulnerabilidade, independentemente de uma deficincia.4
Longe de pretender um apanhado exaustivo, enumeramos a seguir seis categorias de
beneficirios do estatuto emancipatrio da TDA.
Em qualquer uma dessas categorias, apesar da omisso do art. 1.783-A do
Cdigo Civil, necessrio que o beneficirio seja maior de 18 anos. Para os menores,
em face da natural presuno de sua incapacidade, o sistema j dispe da autoridade
parental e, subsidiariamente, da tutela. Poder-se-ia admitir, em sentido contrrio, que
muito antes de alcanar a maioridade o adolescente j possui autonomia existencial para
deliberar sobre a sua intimidade, sendo que nesse espao de autodeterminao poderia
invocar a TDA. A tese sedutora, mas deve por ora ser rechaada, pois o novo modelo
jurdico pressupe uma permanente negociao entre juiz, apoiadores e beneficirio, o
que no nos encoraja a estender a sua esfera de abrangncia aqum do piso mnimo da
maioridade civil (o que exclu tambm o menor emancipado da TDA).
a) Pessoas com deficincia fsica ou sensorial a TDA ser extremamente
positiva para indivduos sem deficincia psquica ou intelectual, mas cuja

4
O Brasil tem 45,6 milhes de pessoas com deficincia, segundo o Instituto Brasileiro de Geografia e
Estatstica (IBGE). Dos cerca de 190 milhes de brasileiros, aqueles com pelo menos uma deficincia,
seja visual, auditiva, motora ou mental, somam 23,9%. De acordo com pesquisa detalhando os resultados
do Censo 2010, a deficincia mais frequente entre a populao brasileira a visual. Cerca de 35 milhes
de pessoas (18,8%) declararam ter dificuldade de enxergar, mesmo com culos ou lentes de contato. O
IBGE destaca que a Regio Nordeste registra os maiores nveis para todas as deficincias. J a Regio Sul
apresentou o menor percentual de pessoas com deficincia visual, a Centro-Oeste, a menor taxa de
deficincia auditiva e motora, e a Regio Nortetem menos deficientes mentais. Na comparao entre os
estados, apresentam maiores nveis de populao com alguma deficincia o Rio Grande do Norte e a
Paraba. As menores incidncias so em Roraima e Santa Catarina.Disponvel em:
<http://exame.abril.com.br/brasil/noticias/ibge>.Acesso em:24 maio 2016.
vulnerabilidade seja um handicap motor (v.g. tetraplgicos, obesos mrbidos, cegos,
sequelados de AVC e vtimas de outras enfermidades que as privem da deambulao
para a prtica de negcios e atos jurdicos de cunho econmico).
Pensemos em uma pessoa que em razo de um dficit funcional permanente ou
temporrio sinta-se impedida de gerir os seus prprios interesses e at mesmo de se
conduzir pelo cotidiano da vida. No de se estranhar que falta confiana para que essa
pessoa possa praticar negcios jurdicos extraordinrios, que se apartam da simplicidade
dos atos cotidianos. Ela necessita de auxlio e, para tanto, o direito civil lhe defere a
tomada de deciso apoiada.
Pode-se afirmar que a TDA seria um excesso, namedida em que a pessoa com
deficincia fsica ou sensorial livre para eleger um representante voluntrio,
instrumentalizado por uma procurao. Consiste a representao convencional em
substituio na exteriorizao da vontade pela realizao de um negcio em nome de
outra pessoa, sobre quem devam recair os efeitos negociais. Assim, h uma dissociao
entre quem age (representante) e aquele em cuja esfera jurdica se produz a eficcia
jurdica da ao (representado).
Ocorre, que quando a transferncia dos poderes de representao
instrumentalizada pela via do negcio unilateral de procurao, o outorgante estar
naturalmente sujeito ao risco do mal cumprimento de suas determinaes pelo
procurador. A quebra da confiana se acentua pela assimetria das partes, facilitando a
ocorrncia de abusos ou desvios de finalidade. Ademais, prprio da representao que
o procurador ostente discricionariedade para deliberar e decidir, havendo espao de
liberdade para rejeitar os poderes representativos (art. 116, CC). Em contrapartida, a
TDA uma opo muito superior em termos de segurana jurdica e minimizao da
possibilidade de fraudes. Os apoiadores no substituiro a vontade do beneficirio,
como o prprio nome antecipe, eles concedero suporte as suas decises, naquilo que
o termo demandar. Todavia, tal como desenhada no Cdigo Civil, a responsabilidade
dos apoiadores rigorosa e fiscalizao judicial tende a direcionar os atos dos
apoiadores s finalidades eleitas pela pessoa com deficincia. Outrossim, a pessoa
apoiada sempre poder se valer do Judicirio e Ministrio Pblico quando houver
conflito de interesses com os apoiadores, bem como quando delibere por substitu-los
em caso de quebra de confiana, ou mesmo, quando a passagem do tempo lhe leve a
crer que no necessita mais da TDA.
 Alis, no foi por outra razo que a Lei n. 13.146/15 (art. 123, VII) revogou o
art. 1.780 do CC/02, com o seguinte texto: a requerimento do enfermo ou portador de
deficincia fsica, ou, na impossibilidade de faz-lo, de qualquer das pessoas a que se
refere o art. 1.768, dar-se-lhe-curador para cuidar de todos os alguns de seus negcios
ou bens. A revogao dessa anmala curatela sem incapacidade denota que o
legislador pretende encaminhar os referidos sujeitos de direito para o regramento
qualitativamente superior da TDA;
b) Pessoas com deficincia psquica, com restrio na autodeterminao a
TDA ter amplo espao na zona gris que separa as pessoas com total autodeterminao
e aquelas que no conseguem se fazer compreender. Por inmeras razes, um
contingente enorme de seres humanos possui deficincias psquicas ou intelectuais que
acarretam limitaes no exerccio do autogoverno, no obstante preservem de forma
precria a aptido de se expressar e de se conectar com o mundo.
Em prol dessas pessoas, o caminho no ser mais o binmio incapacidade
relativa/curatela, pois a Tomada de Deciso Apoiada se coloca de forma intermediria
entre os extremos das pessoas ditas normais e aquelas pessoas com deficincia
qualificada pela curatela. Elucidativa a respeito dessa guinada jurdica a redao
conferida pela Lei n. 13.146/15 ao art. 4 do CC/02. Antes, o rol dos relativamente
incapazes albergava aqueles que por deficincia mental tivessem o discernimento
reduzido, bem como, os excepcionais, sem desenvolvimento completo. Na atual
redao do citado dispositivo, essas qualificaes discriminatrias foram extradas.
Ademais, relativamente incapaz s ser aquela pessoa privada completamente do
autogoverno.5 Considerando que um enorme contingente de pessoas com sofrimento
psquico preserva espaos de autodeterminao e interao social, o sujeito que a esse
grupo se adeque ser considerado plenamente capaz, com indicao clara de adeso
TDA;
c) Pessoas sem deficincia, porm privados de parcela de autonomia, em
carter temporrio ou permanente A TDA no se associa obrigatoriamente ao
conceito de pessoa com deficincia. O seu mbito mais amplo.
Pensemos em uma pessoa com 90 anos de idade sem qualquer doena crnica
progressiva, ou algum mais jovem que sofreu um Acidente Vascular Cerebral com

5
Art. 4 So incapazes, relativamente a certos atos ou maneira de os exercer: I os maiores de
dezesseis e menores de dezoito anos; II os brios habituais e os viciados em txico; III aqueles que,
por causa transitria ou permanente, no puderem exprimir sua vontade; IV os prdigos.
consequncias moderadas e duradouras, ou mesmo uma pessoa em depresso decorrente
de uma grave perda fsica ou emocional em sua vida. Tais casos no abarcam qualquer
deficincia fsica, sensorial, psquica ou intelectual. Contudo, evidente a limitao da
esfera de autonomia, seja pelo natural desgaste fsico e psquico decorrente do passar
dos anos que torne complexo o desenvolvimento das atividades cotidianas, como pelo
impacto de um AVC sobre o funcionamento motor e psquico do sujeito, ou por uma
situao de profundo luto e isolamento. Por meioda TDA, essas pessoas preservam o
protagonismo de suas vidas, sendo fielmente coadjuvados por aqueles que escolheram
como apoiadores.
Nessa mesma toada possvel corrigir o evidente equvoco do legislador, ao
preservar os brios habituais e viciados em txicos na condio de relativamente
incapazes (tal como j fazia o CC/1916). O uso constante de lcool e drogas no
necessariamente priva a pessoa por completo da aptido de manifestar autonomamente a
sua vontade. A norma l permanece menos por preconceito e mais por inrcia, creio eu,
pois preocupado em emancipar as pessoas com deficincia, o legislador ignorou
solenemente outras categorizaes tradicionais. A nosso viso, essa rotulao em
abstrato no impede que alcolatras e viciados em aditivos qumicos possam recorrer a
TDA para impedir que em momentos de fragilidades sejam levados prtica de atos
patrimoniais desastrosos;
d) Pessoas com doena crnica degenerativa essa rica temtica merece tpico
em separado. Contudo, em sucinta abordagem, pessoas que padecem de Alzheimer,
Parkinson, Esclerose Mltipla, Diabetes, Arteriosclerose, Cncer, Doenas Cardacas,
entreoutras, sofrem em maior ou menor grau, a degenerao do organismo, envolvendo
vasos sanguneos, tecidos, ossos, viso, rgos internos e crebro, seja pela evoluo
natural da patologia, como, por efeito secundrio da medicao.
Alm de impactarem como maior causa de morte em pases desenvolvidos, tais
doenas evidentemente suprimem boa parte das aptides fsicas e/ou intelectuais do
paciente, em um processo que poder durar dcadas at alcanar o decesso. A entra a
TDA como importante forma de suporte patrimonial e existencial em prol desses
sujeitos, quando privados de parcela de sua aptido de autogoverno.
Nas hipteses de degenerao mental severa e progressiva, como a do paciente
com Alzheimer, ser possvel o exerccio da autonomia prospectiva do paciente em dois
tempos, pela via de um planejamento pessoal que envolva sucessivamente a tomada de
deciso apoiada e a curatela: a) primeiramente estabelecer os limites da atuao dos
apoiadores na TDA. Na fase inicial da enfermidade, o requerimento de apoio ser
importante instrumento de preservao da dignidade e autonomia da pessoa vulnervel;
b) eventualmente e, sucessivamente, no mesmo documento, o beneficirio fixar uma
autocuratela,6 elegendo o futuro curador (em substituio a indicao judicial), para
aquele momento em que inevitavelmente perder por completo a sua autodeterminao
e ser considerado relativamente incapaz pelo art. 4, III, do Cdigo Civil.
H se se ressaltar que a autocuratela poder se impor de forma autnoma a uma
prvia TDA. O instrumento mais prtico de autocuratela consiste em uma declarao a
ser realizada por instrumento particular ou pela via de escritura pblica lavrada em
cartrio de notas, com determinao do nome do futuro curador ou curadores de
forma fracionada ou compartilhada. Para alm desse negcio jurdico unilateral, sugere-
se um negcio jurdico atpico de mandato. Atpico no sentido de que o mandato, tal
como disciplinado pelo Cdigo Civil, envolve unicamente aspectos patrimoniais e a
assuno de obrigaes pelo mandatrio com eficcia imediata. No modelo proposto, o
mandato teria eficcia suspensiva quando da ausncia total de autodeterminao do
mandante, com a decretao judicial de sua curatela;
e) Pessoas na iminncia de um quadro de restrio na autodeterminao nos
quatro perfis de indivduos que se enquadram na moldura legislativa da TDA h um
dado comum: a atualidade de sua condio de fragilidade fsica ou psquica. Mas seria
possvel conceder ductilidade ao modelo jurdico, para que ele acomodasse fattispecies
nas quais inequivocamente o paciente se encontra em condies plenas de integridade
funcional, intelectiva e motora, porm na iminncia de uma circunstncia de privao
desse quadro fisiolgico?
H uma convergncia entre a TDA e as diretivas antecipadas no campo das end-
lifedecisions. A Resoluo n. 1995/12, do Conselho Federal de Medicina estabelece a
possibilidade de uma pessoa realizar declarao prvia de vontade, no apenas
delimitando os parmetros de tratamento para uma eventual situao de ausncia de
conscincia e impossibilidade de deciso autnoma, como tambm facultando-lhe a
indicao de um procurador para cuidados com sade que transmita essa vontade aos
mdicos, ou mesmo faa prevalecer a sua prpria vontade se o representado declinou

6
Thais Cmara Maia Fernandes Coelho conceitua a autocuratela como um negcio jurdico atpico,
realizado atravs de um documento preventivo, no qual a prpria pessoa, no pleno gozo de suas
faculdades mentais, pode planejar antecipadamente a sua futura curatela ao dispor sobre questes
preliminares e/ou existenciais para serem implementadas em uma eventual situao de ausncia de
discernimento, desde que no violem o ordenamento jurdico. (Autocuratela. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2016).
em extern-la previamente. A declarao de recusa de tratamentos desproporcionais e
inteis no consiste em ato eutansico de acelerao da morte, mas no exerccio de
autodeterminao constitucionalmente tutelada, respeitante ao percurso biolgico que
prosseguir sem intervenes e terapias excessivas e fteis incapazes de conter o
processo natural de evoluo da patologia.
Todavia, estamos diante de institutos estruturalmente e funcionalmente distintos,
sendo invivel suscitar uma fungibilidade entre ambos. A TDA surge para acompanhar
um sujeito fragilizado, tutelando a sua vontade residual. Portanto, opera efeitos
imediatos e requer a comprovao de uma atual e efetiva limitao no autogoverno em
audincia de entrevista perante o juiz. Em contrapartida, as diretivas antecipadas
pressupem a capacidade plena de quem redige o testamento biolgico e somente
produzir efeitos sob a condio suspensiva de uma eventual impossibilidade absoluta
de manifestao de vontade. Cuida-se de instrumento adequado para o exerccio de uma
autonomia teraputica prospectiva. Em sentido diverso, a TDA requer a atualidade da
condio de impossibilidade de gesto dos prprios interesses por parte de quem a
pleiteie, cenrio este que em nada se assemelha a incerteza e indeterminao do se e
quando da configurao de um objetivo processo de morte.
Ademais, enquanto o procurador para cuidados com a sade um verdadeiro
representante convencional e substitui o indivduo na manifestao de sua vontade, de
se notar que o apoiador no toma a deciso em nome ou junto com o apoiado, portanto
no o assiste e sequer o representa. A funo do apoiador ajudar o apoiado a formar a
sua vontade e express-la na melhor forma de preservao e fomentao de seus
interesses. Logo no h razes para limitar a atuao do apoiador quanto a questes
personalssimas.7
Some-se a isso o fato de que o objeto das diretivas antecipadas diverso do da
TDA e, eventualmente a complementar. A escolha de um representante permanente
cumpre perfeitamente o desiderato de prevenir os cuidados com a sade fsica e
psquica impossibilitada de se autogovernar. Em contrapartida, na TDA o apoiador
poder compartilhar decises sobre aspectos da intimidade, privacidade e patrimnio da
pessoa apoiada.
Contudo, ser vivel flexibilizar o suporte legal da TDA para disciplinar o
exerccio do consentimento informado de beneficirios que, apesar da plena capacidade

7
SOUZA, Iara Antunes de. Estatuto da Pessoa com Deficincia. Belo Horizonte: DPlacido Editora,
2016, p. 322.
ao tempo do pedido, estejam na iminncia de uma interveno cirrgica programada ou
com uma patologia j diagnosticada, que, em um ou outro caso, conduziro a um
provvel prognstico de restrio na autodeterminao. Nesses casos, faz todo sentido a
ampliao do escopo da TDA, mesmo que com excepcional postergao de sua eficcia
pro futuro, sem que tal medida seja considerada umaforma de sub-rogao de uma
declarao antecipada de vontade, porm expresso de consentimento informado, na
qual o potencial beneficirio antecipar as circunstancias em que prestar adeso aos
tratamentos propostos pelos mdicos. Cremos que essa seja uma legtima soluo de
compromisso hbil a evitar uma dilao excessiva do espao entre o decreto de TDA e
sua eficcia e a hermenutica literal do vocbulo atualidade, que engessa a pertinncia
subjetiva dos candidatos s medidas de apoio.
H ainda um pormenor. Perdurando a omisso legislativa no trato das diretivas
antecipadas (como visto, o tema disciplinado por Resoluo do CFM), fatalmente
juzes e tribunais interpretaro extensivamente as normas da tomada de deciso apoiada
para nela acomodarem as decises sobre o fim da vida, evitando o non liquet. Na recusa
do protagonismo parlamentar, veremos que uma disciplina nascida e estruturada para
responder a um certo escopo ser chamada pela law in action a ampliar o seu espectro e
aceitar a validade de disposies de um particular, na plenitude de sua
autodeterminao, sobre o futuro consenso ou dissenso a tratamentos de sade ao tempo
da terminalidade da vida.
f) Os interditos do CC/02 Talvez esta seja uma das principais lacunas da Lei n.
13.146/15. O que ocorre com aquelas pessoas que foram interditadas como absoluta e
relativamente incapazes, perante o Estatuto da Pessoa com Deficincia?
Antes de procedermos resposta, a prpria indagao j revela que o permetro
da Tomada de Deciso Apoiada qualitativa e quantitativamente distinto ao da curatela.
A TDA no se aplica apenas pessoa com deficincia, mas a qualquer indivduo em
situao de vulnerabilidade com algum dficit funcional que recomende o apoio,
mesmo que de forma transitria. Outrossim, a TDA ter eficcia antes da curatela ou
mesmo posteriormente a ela, sendo invivel, contudo, admitir-se a coexistncia de
ambos os modelos jurdicos, pela prpria diversidade estrutural e funcional que os
delimita.
No que concerne aos antigos absolutamente incapazes do art. 3do CC/02, a
resposta singela. Sero considerados relativamente incapazes e haver a possibilidade
de se rever cada curatela, a fim de que a pessoa anteriormente excluda de todos os
atos da vida civil seja doravante regrada por um projeto teraputico individualizado
que na medida do possvel preserve a sua autonomia existencial. Em um giro de 180
graus, conforme cada avaliao realizada por equipes multidisciplinares, teremos casos
de curatela de ampla extenso nos quais o curador sempre atuar como representante,
inclusive adentrando no campo existencial face total impossibilidade de autogoverno
e, de outro lado, curatelas de pequena extenso, nas quais o curador ser o assistente
para alguns atos patrimoniais expressamente identificados, podendo a pessoa curatelada
agir autonomamente com relao a todos os atos no consignados pelo juiz.
Com efeito, h um amplo espectro que em um extremo encontra pessoas com
deficincia severa que necessitam ser representadas para todos os atos da vida, at
mesmo para serem alimentadas. Outras demandam assistncia de seus curadores para a
prtica de atos rotineiros, como por exemplo, receber os benefcios previdencirios.8
Nada melhor que uma equipe multidisciplinar para aferir os novos termos e limites da
curatela, relembrando-se a necessidade de forte nus argumentativo para qualquer
restrio que transcenda a assistncia aos atos patrimoniais e ingresse na esfera dos
atributos da personalidade da pessoa curatelada. Frise-se, por indispensvel, que mesmo
diante de uma situao extrema (v.g. estado vegetativo persistente), no mais existir o
rtulo incapacidade absoluta, mas apenas uma curatela de maior extenso no interno
de uma incapacidade relativa.
Nada obstante, a resposta se torna mais problemtica ao tratarmos daqueles
indivduos que outrora haviam sido submetidos interdio na condio de
relativamente incapazes. Em tese, por iniciativa do curador ou do prprio curatelado,
ser vivel requerer o levantamento da curatela, eis que cessou a causa jurdica que a
determinou (art. 756, CPC/15) que independe de prvia resciso da sentena de
interdio. Sabemos que a incapacidade relativa s se sustenta nos casos em que a
pessoa no pode exprimir a sua vontade categoricamente (art. 4, III, CC). A curatela
inconcilivel com a limitao parcial de autodeterminao.
A soluo da extino da curatela protege a pessoa que deixa de ser
estigmatizada pela condio de incapaz , mas no promove a sua personalidade, pois

8
LIMA, Marcia Fidlis. O impacto da lei de incluso da pessoa com deficincia nos servios notariais e
de registro. In: MENEZES, Joyceane Bezerra de (Org). Direito das pessoas com deficincia psquica e
intelectual nas relaes privadas. Rio de Janeiro: Processo, 2016, p. 676. Frisa a autora que em casos
extremos...cabe ao juiz, aps a sua inspeo, ouvido o Ministrio Pblico e diante do laudo pericial
(expedido por equipe multiprofissional) atestando a inexistncia de raciocnio lgico, ausncia de
discernimento e total impossibilidade de manifestao da vontade, decretar a curatela absoluta da pessoa
com deficincia(p. 678).
evidente que ela necessitar de apoio para o exerccio de suas escolhas econmicas e/ou
existenciais. O ideal seria que, no levantamento de interdio, o magistrado e o
Ministrio Pblico j direcionassem o ex-interdito para o modelo da TDA. S no
podero constrang-lo a tanto, pois esse processo requer a iniciativa conjunta dos
apoiadores e do beneficirio, sendo invivel uma TDA exofficio.
Cremos, inclusive, que a tomada de deciso de apoio poder contribuir
decisivamente para uma avalanche de levantamento de interdies. Em vez de
restringirmos a possibilidade da pessoa curatelada acessar o regime de tomada de
deciso apoiada enquanto no ocorre o levantamento da curatela, podemos
tranquilamente admitir que, com base no tradicional, quem pode o mais, pode o
menos, defira-se pessoa curatelada ou o curador a legitimidade para,
alternativamente ao o requerimento de levantamento de curatela (que se acolhido lhe
restituir capacidade plena), pleitear ao juiz a sua substituio pelo modelo de tomada
de deciso apoiada, no qual se libertar das amarras da incapacidade relativa, com
preservao do importante auxlio de dois apoiadores.
Aps a anlise dos provveis beneficirios da TDA, conclumos que a
oportunidade de eleger apoiadores vedada quando o beneficirio no portar o espao
mnimo de autodeterminao, mesmo quando a privao da vontade for temporria
(v.g. estado comatoso). A tomada de deciso apoiada no surge em substituio
curatela, mas lateralmente a ela, em carter concorrente, jamais cumulativo. Em razo
dessa forosa convivncia, paulatinamente a doutrina ter que desenvolver critrios
objetivos para apartar a sutil delimitao entre o mbito de aplicao de cada uma
dessas medidas. Desde j podemos cogitar das zonas cinzentas em que concorrem todos
os pressupostos legais para a incapacitao judicial, porm, antes que se inicie o
processo de curatela, o vulnervel delibera por requerer a tomada de deciso apoiada.
O discrmenentre a curatela e a TDA quantitativo, havendo uma graduao
entre as medidas. A Tomada de Deciso Apoiada persegue a exigncia de tutela da
margem residual de autonomia do sujeito dbil, demandando uma negociao
permanente entre o juiz, apoiadores e beneficirios, precedida de uma fase na qual o
magistrado tem o dever de entrevistar pessoalmente a pessoa a cujo processo se refere.
Esse processo cooperativo afinado com a prpria diretriz do CPC pertinente
perante um sujeito frgil em certa medida, mas perde por completo o seu fundamento se
o indivduo completamente inapto ao mnimo de vida em relao e na compreenso de
seu entorno.
 Por conseguinte, a vigncia da Lei n. 13.146/15 impe uma gradao tripartite
de interveno do ordenamento na rbita de autonomia pessoal: a) pessoas com
deficincia em regra tero capacidade plena; b) pessoas com restrio de autogoverno se
serviro da tomada de deciso apoiada tenham ou no alguma forma de deficincia a
fim de que exeram a sua plena capacidade de exerccio em condio de igualdade com
os demais; c) pessoas com deficincia qualificada pela curatela em razo da
impossibilidade de autogoverno sero curateladas, na condio de relativamente
incapazes.

3 A REGULAMENTAO LEGAL

Concederemos destaque aos aspectos substanciais da TDA, tendo em

considerao o seu escopo personalista, os objetivos perseguidos e o enquadramento
dos poderes e deveres dos apoiadores designados. O CPC/15 no procedimentalizou o
novo modelo jurdico, porm, nada impede que seja inserido entreos procedimentos de
jurisdio voluntria, que dispensam o litgio entre os interessados na obteno da tutela
jurisdicional, mas facultam ao juiz a adoo da deciso que reputar mais conveniente ou
oportuna situao concreta (art. 723, pargrafo nico, CPC/15). Pelo fato de dispensar
a tipicidade, a jurisdio voluntria at mesmo atua na tutela de posies jurdicas no
expressamente contempladas na legislao infraconstitucional, sendo exemplificativo o
rol do art. 725 do CPC/15.9 Assim, no haver dificuldade em se estabelecer uma
adequada e clere proteo aquem a ela recorra, com base material nos pargrafos do
art. 1.783-A, do Cdigo Civil.
De acordo com o 1do art. 1.783-A, Para formular pedido de tomada de
deciso apoiada, a pessoa com deficincia e os apoiadores devem apresentar termo em
que constem os limites do apoio a ser oferecido e os compromissos dos apoiadores,
inclusive o prazo de vigncia do acordo e o respeito vontade, aos direitos e aos
interesses da pessoa que devem apoiar. O preceito revela que o ncleo do apoio
consiste em fornecer qualidade de vida pessoa com deficincia, cabendo aos dois
9
MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Sergio Cruz; MITTIDIERO, Daniel. Cdigo de Processo
Civil comentado. So Paulo: RT, 2016, p. 698:O procedimento comum de jurisdio voluntria (arts.
719 a 725, CPC) pode servir para tutela de posies jurdicas no expressamente contempladas pela
legislao infraconstitucional para cuja tutela inexista litgio entre os interessados. Pode cumprir a funo
de mdulo processual atpico para tutela de posies jurdicas ainda no expressamente reconhecidas pela
legislao infraconstitucional. Trata-se de campo particularmente fecundo para tutela de situaes
substanciais dessa ordem ligadas ao biodireito como, por exemplo, autorizao de aborto teraputico,
fertilizao assistida, destinao de embries excedentrios e redesignao de sexo.
apoiadores seguir fielmente o termo levado a juzo, tendo em considerao as concretas
e efetivas necessidades e aspiraes do beneficirio. O beneficirio do apoio conservar
a sua autodeterminao em todos os atos que no estejam includos no acordo. Assim,
para a satisfao dos atos ordinrios da vida cotidiana, no necessitar de auxlio dos
apoiadores.
Mais uma vez, constatamos que o apoio uma medida de natureza ortopdica,
jamais amputativa de direitos. Da que nos colocamos contrariamente a possibilidade de
cumulao da TDA com a curatela nos casos em que a pessoa necessite de apoio para
alguns atos e assistncia para outros. A TDA ser uma medida precedente curatela,
por no afetar a capacidade plena do sujeito e dispor da aptido para uma modulao,
em que o prprio termo apoio, conforme as particularidades de cada caso, poder ter
maior ou menor envergadura, a ponto de praticamente se tornar uma assistncia, sem,
contudo, suprimir o espao de autonomia da pessoa apoiada.
A fase introdutria do procedimento demanda o impulso da parte. O termo a ser
apresentado ao juiz pelo candidato ao apoio pode ser instrumentalizado por escritura
pblica constituda no Cartrio de Notas ou simples documento particular. Apesar do
2do art. 1.783-A enunciar que o pedido de TDA ser requerido pela pessoa a ser
apoiada, entendemos que, na especfica situao em que o beneficirio da medida de
apoio esteja indevidamente submetido a curatela com base nas regras revogadas do
Cdigo Civil , nada impedir que o requerimento inaugural seja apresentado por um
familiar, ou pela pessoa do curador. Jamais o magistrado, exofficio. Alis, o prprio
curatelado ser legitimado a pleitear o apoio, em substituio ao regime da curatela
direcionando o pleito ao juiz competente para o cancelamento da incapacidade na
busca por um regime promocional, em que recupere a capacidade ftica e o
autogoverno.
A normativa italiana mais detalhada quanto ao contedo do termo de apoio
submetido apreciao judicial. O documento trar indicaes sobre as caractersticas
da pessoa beneficiria, a durao e objeto do encargo, com especificao dos atos que
podero ser cumpridos apenas com a assistncia dos apoiadores, dos limites das
despesas que os apoiadores so autorizados a realizar, bem como da periodicidade na
qual se reportaro ao juiz para relatar as atividades desenvolvidas e o progresso das
condies de vida pessoal e social do beneficirio. De qualquer forma, o magistrado
brasileiro ter a valorosa misso de operar um juzo prognstico relativo idoneidade
da nomeao e a correspondncia entre a fattispecie concreta e os pressupostos legais
para a ativao da medida promocional, sobremaneira a aferio da real necessidade da
medida e de sua adequao s competncias delegadas aos apoiadores.
O xito da TDA requer um processo judicial dinmico, restrito designao dos
apoiadores, a ttulo gratuito, sem a necessidade de representao, demandando apenas
os cuidados do 3o, do art. 1.783-A: Antes de se pronunciar sobre o pedido de tomada
de deciso apoiada, o juiz, assistido por equipe multidisciplinar, aps oitiva do
Ministrio Pblico, ouvir pessoalmente o requerente e as pessoas que lhe prestaro
apoio. Essa audincia de entrevista o corao do procedimento, pois servir como
aproximao com o potencial beneficirio. No se trata apenas de identificar o dficit de
autonomia da pessoa, mas de compreender as suas aspiraes e exigncias. O
magistrado deve ouvir com sensibilidade o significado profundo da narrativa do
candidato ao apoio e perceber, conforme o seu nvel social e cultural, se o termo de
deciso apoiada refletir os seus interesses e reais necessidades. Nada impede que o juiz
busque prova documental e testemunhal para reforar a sua apreciao. Por sua vez, a
equipe multidisciplinar subsidiar as autoridades na verificao dos aspectos tcnicos
do apoio e se a TDA realmente se prestar a valorizar a residual autonomia do sujeito de
forma a criar uma veste sob medida, na forma e substncia de um projeto de apoio
personalizado.
A sentena ser bifsica: inicialmente o juiz definir se admite a Tomada de
Deciso Apoiada. Caso positivo, definir o quantum dos poderes dos apoiadores,
elencando as competncias singulares dos apoiadores conforme as vicissitudes do
beneficirio. Tais poderes sero de assistncia, no sendo a TDA compatvel com a
substituio total da pessoa apoiada, o qu apenas se compatibiliza com a funo de um
curador. Ilustrativamente, sendo certo que o beneficirio do apoio preserva a sua
capacidade de fato, se no houver restrio no termo de apoio, poder testar livremente,
mesmo que indique como herdeiro ou legatrio um familiar (cnjuge, companheiro ou
colateral) que eventualmente ocupe a posio de apoiador. No se pode impugnar um
testamento com base em uma presuno de incapacidade legal de seu autor, to somente
em virtude de uma vulnerabilidade manifesta, sem que existam vcios do
consentimento. oportuno rememorar que todo deficiente uma pessoa vulnervel,
mas, extraordinariamente, s se converter em relativamente incapaz aps o processo de
curatela.
A lei brasileira deixa em aberto um palpitante aspecto: ser que os apoiadores
podem realizar atos existenciais privativos da pessoa beneficiria? Os apoiadores
poderiam, ilustrativamente, reconhecer um filho, prestar consenso matrimonial ou
consentir na prtica de tratamentos mdicos? O debate instigante. A TDA um
modelo peculiar, entrevrios motivos, pela apriorstica indefinio dos poderes dos
apoiadores, o que sempre depender das especificidades do caso concreto. Como regra,
tem-se que o beneficirio continuar a protagonizar os atos necessrios satisfao das
exigncias cotidianas da vida e o piso mnimo de atuao dos apoiadores ser o auxlio
no desenvolvimento dessas atividades ordinrias, como, v.g., manuteno da limpeza da
casa, retirada da penso, pagamento de boletos, etc. Esse piso pode evoluir, conforme a
concretude do caso, para o apoio em atos personalssimos, como doao de bens,
confisso ou redao de disposies testamentrias, lembrando-se que mesmo com a
prvia insero no termo da legitimao dos apoiadores para tanto, esses atos sero
submetidos ao controle do Ministrio Pblico e magistrado.
Lembre-se que a essncia da TDA a indicao dos apoiadores pelo apoiado.
Qualquer determinao que envolva aspectos relacionados aos planos do
desenvolvimento psquico, afetivo ou familiar da pessoa ser legitimado pelo simples
fato de que no h aqui uma delegao coercitiva de direitos fundamentais. Seja pelo
fato de que em uma TDA os apoiadores no so representantes ou assistentes, mas
consultores da pessoa apoiada, como tambm por ser evidente que a nomeao pessoal
por parte do beneficirio demonstra que o compartilhamento da esfera existencial
parte de um negcio jurdico entre pessoas capazes, representando uma temporria
autolimitao do exerccio de direitos da personalidade.
Portanto, em vez da aparente extenso ao apoio da regra da LBI que cerceia a
atuao no plano existencial, sob o plio de que at mesmo a tradicional curatela
afetar to somente os atos relacionados aos direitos de natureza patrimonial e
negocial (art. 85, Lei n. 13.146/15), louvamos uma excepcional forma de atuao no
setor dos direitos da personalidade, pelo compartilhamento do poder decisrio sobre
aspectos da intimidade. A nosso viso, ser o ato decisrio digno de proteo pelo
ordenamento quando evidentemente promova a dignidade do beneficirio, no se
convertendo em uma renncia adireitos fundamentais, pelo prprio direito potestativo
da pessoa apoiada revogar os poderes dos apoiadores a qualquer tempo.
Com efeito, sendo o objetivo da TDA a superao da lgica patrimonialista
tpica da curatela, em prol da afirmao de uma linha personalista e atenta a todas as
exigncias da esfera humana, no raio de ao desse modelo jurdico sero
eventualmente compreendidos no apenas aspectos econmicos, mas tudo que for
necessrio ao tratamento e cuidado com a pessoa. Exatamente por isso, a frmula
adotada pelo art. 1.783-A do Cdigo Civil expansiva e transcende o vis privatista-
patrimonial: os apoiadores daro suporte na tomada de deciso sobre atos da vida
civil. Nas atividades juridicamente significativas da vida civil certamente se incluem as
decises que interferem com direitos fundamentais da pessoa apoiada.10
Ilustrativamente, a TDA importante instrumento de apoio para o casamento de
pessoas com deficincia. Esse mecanismo poder auxiliar nas deliberaes
matrimoniais mais complexas, como o planejamento familiar e a educao da prole.
por meio do auxlio e dos conselhos do apoiador que essas pessoas gozaro de maior
substrato para decidir sobre os atos da vida civil, para conduzir o casamento e gerir os
negcios familiares.11
Outra indagao que resulta da omisso legislativa: sendo a escolha dos
apoiadores uma deliberao que objetiva resguardar os interesses da pessoa apoiada,
inclusive com a designao partindo do prprio beneficirio da medida, poder o
magistrado de ofcio ou por iniciativa do Ministrio Pblico justificadamente
designar um ou ambos os apoiadores em substituio queles indicados pela pessoa com
deficincia? Tendemos a responder afirmativamente, principalmente a luz do princpio
da cooperao, que ilumina o art. 6 do CPC/15. A Lei n. 13.146/15 no concebeu um
papel meramente homologatrio ao juiz, deve haver uma colaborao de sua parte para
com os requerentes da medida, na busca da organizao de um processo justo. Se
motivos graves desaconselham a indicao de A ou B como apoiadores tais como a
existncia das causas que impedem o exerccio da tutela (art. 1.735, CC) ser de bom
alvitre substitu-los por pessoas idneas, cujo vnculo seja mais slido, notadamente os
parentes mais prximos. Alternativamente, sendo desaconselhvel prima facie a
substituio da(s) pessoa(s) designada como apoiador(es), poder o magistrado cercar o

10
MENEZES, Joyceane Bezerra de. O novo instituto da tomada de deciso apoiada. In: MENEZES,
Joyceane Bezerra de (Org). Direito das pessoas com deficincia psquica e intelectual nas
relaes privadas. Rio de Janeiro: Processo, 2016, p. 607. Como oportunamente coloca a autora,
importa ressaltar que a figura do apoiador no se confunde com o papel do amigo a quem se consulta ou
a quem se requer uma opinio.No se trata da institucionalizao de um palpite, pois os apoiadores
ocupam um papel mais institucional na prestao de suporte pessoa apoiada(p. 621).
11
MENDES, Vanessa Correia. O casamento da pessoa com deficincia psquica e intelectual. In:
MENEZES, Joyceane Bezerra de (Org). Direito das pessoas com deficincia psquica e intelectual nas
relaes privadas. Rio de Janeiro: Processo, 2016, p. 409. Como bem referido: antes da Lei 13.146/15,
os parentes tomavam deciso em substituio da pessoa com deficincia, havendo substituio de
vontades. Agora, devero to somente lhes prestar apoio, aconselhar. Ou seja, a superproteo, comum
em muitas famlias, dever dar lugar ao incentivo pelo desenvolvimento da personalidade na preservao
da autonomia. J no se trata de um absolutamente incapaz, mas de uma pessoa plenamente capaz, em
igualdade de condies com as demais pessoas(p. 403).
termo de apoio de maiores garantias, determinando a limitao de seus efeitos, ou
estendendo aos apoiadores as restries legais aplicveis a tutores e curadores, com o
fito de proteger mais adequadamente os interesses da pessoa deficiente.
Ao contrrio do art. 410 do CC da Itlia que estipula um prazo mximo de 10
anos de durao da administrao de apoio (com exceo dos familiares mais
prximos), o Estatuto da Pessoa com Deficincia dispensou a fixao de um mandato
para os apoiadores, deixando a vigncia da medida para a livre eleio do beneficirio
do apoio, incluindo-se a possibilidade de prorrogao. Independentemente do prazo
estipulado, o 9o do art. 1.783-A faculta uma espcie de resilio unilateral submetida
ao magistrado, no qual A pessoa apoiada pode, a qualquer tempo, solicitar o trmino
de acordo firmado em processo de tomada de deciso apoiada. Apesar do emprego do
termo solicitar, cremos que o beneficirio exercer verdadeiro direito potestativo,
cabendo ao magistrado apenas respeitar a sua deliberao unilateral. Todavia, se a
opo pelo desligamento for de iniciativa de um dos apoiadores, enuncia o 10, do art.
1.783-A, que O apoiador pode solicitar ao juiz a excluso de sua participao do
processo de tomada de deciso apoiada, sendo seu desligamento condicionado
manifestao do juiz sobre a matria.
Em complemento, preceitua o 2o, que O pedido de tomada de deciso apoiada
ser requerido pela pessoa a ser apoiada, com indicao expressa das pessoas aptas a
prestarem o apoio previsto no caput deste artigo. Aqui possvel perceber o
protagonismo do beneficirio do apoio, ele mesmo com legitimidade para iniciar o
processo, o que refora a posio do novo modelo em base axiolgica preferencial
curatela e incapacitao. Com efeito, a tomada de deciso apoiada possui filosofia
bem distinta da curatela, pois respeita ao mximo a capacidade de agir da pessoa
vulnervel juridicamente que requer proteo, sem, contudo, anular ou restringir os seus
direitos bsicos, que restam salvaguardados.
Aps certo tempo de sua constituio, juiz e Ministrio Pblico podero
constatar que a Tomada de Deciso Apoiada j no mais se revela uma medida
adequada para realizar a plena tutela de certo beneficirio, em razo do agravamento
das condies psquicas da pessoa apoiada, que a impea de compreender o sentido de
seus atos (art. 1.767, com a redao conferida pela Lei n. 13.146/15). Entendo que,
conferindo-se pessoa deficiente todas as garantias substanciais e processuais, poder a
medida de apoio cessar em razo da decretao da curatela, com a substituio dos
apoiadores pelo curador designado pelo magistrado, cabendo mesmo a nomeao de um
curador provisrio na constncia do processo. Realmente, a incapacitao uma
resposta excepcional e residual do sistema, que somente proceder quando a alternativa
menos gravosa da restrio a capacidade resultar inadequada frente a impossibilidade
absoluta da pessoa interagir com o seu entorno e expressar a sua vontade, revelando-se
insuficiente o sistema da tomada de deciso apoiada.
Vale dizer, a sentena na TDA possui natureza rebus sic stantibus,
reconhecendo-se a faculdade do juiz revogar ou modificar a qualquer tempo a deciso
que institucionalizou o apoio, garantindo um constante controle dos pressupostos
aplicativos da medida.
A participao do Ministrio Pblico, na qualidade de fiscal da ordem jurdica
(art. 179, CPC/15) ser decisiva em dois momentos: primeiro, para assegurar a correo
da relao processual entre juiz e beneficirio, impedindo que aquele emita um decreto
que confira poderes aos apoiadores de forma paternalista, arbitrria, limitando
desproporcionalmente a liberdade da pessoa apoiada. Alm desse constante controle sob
a adequao da medida s especificidades do sujeito, o promotor de justia intervir
necessariamente se houver conflito de interesses entre o beneficirio e os apoiadores.
Como se extraido 6o, do art. 1.783-A, Em caso de negcio jurdico que possa trazer
risco ou prejuzo relevante, havendo divergncia de opinies entre a pessoa apoiada e
um dos apoiadores, dever o juiz, ouvido o Ministrio Pblico, decidir sobre a questo.
Na vertente da boa-f objetiva os apoiadores exercero os deveres de proteo,
cooperao e informao perante a pessoa com deficincia e, em caso de dissenso,
advertiro o magistrado sobre o conflito de interesses. Atos danosos ao interesse do
beneficirio podero motivar a incidncia do 7o, do art. 1.783-A: Se o apoiador agir
com negligncia, exercer presso indevida ou no adimplir as obrigaes assumidas,
poder a pessoa apoiada ou qualquer pessoa apresentar denncia ao Ministrio Pblico
ou ao juiz. Se procedente a denncia, o juiz destituir o apoiador e nomear, ouvida a
pessoa apoiada e se for de seu interesse, outra pessoa para prestao de apoio ( 8o, art.
1.783-A).
Acresa-se a isso, a possibilidade de invalidao de todos os atos praticados em
conflito de interesses, seja por iniciativa do Ministrio Pblico, do prprio beneficirio,
ou mesmo de seus sucessores. Em simetria, tal poder desconstitutivo se estende em
favor dos apoiadores, em todas as hipteses em que o beneficirio tenha sido
prejudicado em sua atuao pessoal, violando as disposies contidas no termo que
instituiu as medidas de apoio. Nesse sentido, disciplina o 4o, do art. 1.783-A, que a
deciso tomada por pessoa apoiada ter validade e efeitos sobre terceiros, sem
restries, desde que esteja inserida nos limites do apoio acordado.
Retornando ao 6o, do art. 1.783-A, ao prever possibilidade de divergncia de
opinies entre a pessoa apoiada e um dos apoiadores, infere-se que eventualmente os
apoiadores tero percepes distintas sobre decises que refletiro na vida da pessoa
apoiada. Por tal razo, no obstante o silncio da norma, ser recomendvel que o termo
de apoio estabelea uma ordem de prioridade, ou um critrio de resoluo de conflitos.
Essa hierarquia ser necessria tambm para acautelar a pessoa apoiada nos casos de
ocasional indisponibilidade do apoiador principal para a tomada de decises,
transferindo a responsabilidade da escolha para o apoiador subsidirio.
Diversamente ao CC da Argentina, que de forma econmica restringiu o apoio a
apenas um apoiador, a LBI prev no mnimo dois apoiadores. Esse dado permite uma
maleabilidade na configurao desse modelo, pois o termo que consubstancia a TDA
poder ser homologado mesmo que um apoiador detenha funes especficas que no se
confundam com a do outro. Evidente nesse ponto a similitude com a curatela, pois no
gnero do apoio compartilhado podemos encontrar duas espcies: a) apoio conjunto
no qual os apoiadores exercitam as mesmas tarefas de assistncia ao beneficirio e,
portanto, o conflito de interesses surgir no dissenso da deciso comum com a vontade
do apoiado ou pela coliso dos desgnios dos apoiadores; b) apoio fracionado aqui
cada apoiador ter uma zona delimitada de atuao, sem possibilidade de
incompatibilidade decisria entre eles. Exemplificativamente, um dos apoiadores
colaborar nas decises patrimoniais e o outro, nas escolhas existenciais.

4 AS ALTERAES PROPOSTAS PELOPLS N. 757/2015 E A LEGITIMAO

DA PESSOA APOIADA

O PLS n. 757/2015, entrevrias propostas de alterao do Estatuto da Pessoa

com Deficincia, objetiva favorecer a operacionalizao prtica da deciso apoiada,
acrescentando ao art. 1.783-A, trs novos pargrafos. De acordo com o referido projeto
de lei, assim seriam as inovaes: 12. Os negcios e os atos jurdicos praticados pela
pessoa apoiada sem participao dos apoiadores so vlidos, ainda que no tenha sido
adotada a providncia de que trata o 5 deste artigo; 13. No ser deferida a
tomada de deciso apoiada quando a situao da pessoa exigir a adoo da curatela;
14. A tomada de deciso apoiada no ser registrada nem averbada no Registro Civil de
Pessoas Naturais.12
Essas sugestes decorrem de uma omisso legislativa quanto s consequncias
de eventual negcio jurdico praticado pela pessoa apoiada com terceiros. necessrio
que haja uma determinao quanto ps-eficacizao de tais atos, seja no mbito interno
das partes (apoiadores e apoiado) e no mbito externo (pessoa apoiada e terceiros).
A fim de que alcancemos uma hermenutica possvel e assim possamos
direcionar o legislador e o intrprete, acreditamos que um ponto de partida
indispensvel a adequao dos trs centros de interesses concorrentes na situao em
aberto: a) preservao da autonomia da pessoa apoiada; b) valorizao do dever de
cuidado que inspirou a nomeao dos apoiadores e a judicializao dos limites do apoio
com a interveno do Ministrio Pblico e deliberao judicial; c) respeito confiana
de terceiros que contratem com o apoiado, valorizando-se a segurana jurdica. Enfim, a
delicada conciliao do trip autonomia, cuidado e confiana a base da
racionalidade que guiar toda a interpretao futura sobre a TDA.
A nosso viso, simplesmente endossar a validade do ato de autonomia da pessoa
apoiada ao arrepio da participao dos apoiadores previamente nomeados para
coadjuvar atos daquela natureza, significa prestigiar apenas um dos centros de interesses
envolvidos na TDA em detrimento dos demais e, em ltima instncia, suprimir a
prprio ratiode um modelo jurdico que, em sua essncia, quer justamente conformar
esses interesses aparentemente colidentes.
Seno vejamos: Indubitavelmente, o acordo que envolve apoiadores e apoiado
preserva inclume a capacidade plena da pessoa apoiada. Contudo, sem uma reflexo
mais refinada, essa asseroconduz aodada concluso de que terceiros que no
participaram da referida relao jurdica no sero prejudicados por eventual ausncia
de participao dos apoiadores no ato praticado com o apoiado. Nem mesmo ele seria
prejudicado! Sob o ponto de vista estritamente tcnico no desmerecemos tal raciocnio,
pois a pessoa apoiada preserva o protagonismo de suas deliberaes, no sendo os
apoiadores representantes ou assistentes, o que impediria que o negcio jurdico
praticado a revelia dessas pessoas seja considerado nulo ou anulvel.
Nada obstante, em uma viso mais ampla e sistmica, indagamos se de fato
pertinente se deferir irrestrita tutela intimidade da pessoa apoiada e a consequente

12
Para mais informaes sobre o PLS n. 757/2015, remetemos o leitor Revista IBDFAM, n, 16,
jul./ago.de 2016 com as importantes contribuies de Flvio Tartuce e JoyceaneBezzera de Menezes.
discricionariedade de praticar um negcio jurdico isoladamente, sem ponderarmos o
exerccio de sua autonomia com o indispensvel cuidado por parte de seus apoiadores
nas questes especificamente individualizadas no acordo submetido deliberao
judicial, com o crivo do Ministrio Pblico. Ademais, tambm questionamos qual seria
a tutela confiana propiciada pelo sistema, caso simplesmente dispensemos a
publicizao da TDA, tal como se uma deliberao judicial que constitua uma medida
protetiva e promocional de uma pessoa vulnervel seja infensa aos olhos da sociedade
que a cerca.
Por isso, mesmo que o Estatuto da Pessoa com Deficincia tenha atropelado essa
fundamental regulamentao, acreditamos que a falta de interveno dos apoiadores no
ser sancionada no campo da invalidade, todavia no setor da ineficcia do ato perante
terceiros, pois o apoio para o ato concreto fator de legitimao para a produo de
consequncias jurdicas. Em outras palavras, a pessoa apoiada plenamente capaz para
a prtica dos atos da vida civil, porm carece daquele plus capacidade que referia
Orlando Gomes, ou seja, falta-lhe aptido especfica para a prtica isolada de
determinados atos da vida civil.
Essa ausncia de legitimao fruto de um espontneo reconhecimento por
parte da pessoa apoiada que justamente deliberou por eleger apoiadores que a
orientassem quanto a melhor forma possvel de concretizar futuros atos que tivessem
como objeto as matrias que a pessoa considerou de arriscada deciso isolada. Some-se
ao pontap inicial dado pela prpria pessoa apoiada, uma avaliao biopsicossocial
que atesta essa vulnerabilidade, acrescida da aquiescncia do Ministrio Pblico ao
apoio e, finalmente, uma deciso judicial que estabelece os limites do apoio e avaliza os
nomes dos apoiadores como pessoas merecedoras da escolha efetuada pelo apoiado.
Ser adequado simplesmente ignorarmos a ausncia de legitimao e as suas
naturais consequncias no plano da ineficcia dos atos referidos na sentena, para
simplesmente privilegiarmos a autonomia da pessoa apoiada e concedermos plena
eficcia aos atos isoladamente praticados? Recorremos a uma situao assemelhada:
Mesmo aps a declarao de falncia o falido mantm a sua condio de pessoa
plenamente capaz, porm no possuir mais legitimao para conduzir a administrao
de seus negcios. Isso no ofende a sua autonomia, pois poder direcionar a sua vida
sem quaisquer limitaes em tudo que no diga respeito aquele assunto. H nessa
especfica restrio, alguma ofensa autonomia da pessoa apoiada, ou, pelo contrrio, o
que se quer justamente preservar o fundamento para a sua iniciativa de nomear
apoiadores e conciliar essa autoconteno da liberdade com a preservao da confiana
de terceiros?
Com efeito, entendemos que a constituio da tomada de deciso apoiada ser
remetida ao Registro Civil de Pessoas Naturais, com averbao a margem da certido de
nascimento. O desiderato bvio da publicidade o de prestigiar a boa-f de terceiros
que desejam estabelecer ou prosseguir em relaes jurdicas com a pessoa apoiada e
inibir um dano potencial. Somente com a prvia cincia sobre a medida protetiva,
poder a contraparte se desincumbir do exposto no 5do art. 1.783-A: Terceiro com
quem a pessoa apoiada mantenha relao negocial pode solicitar que os apoiadores
contra-assinem o contrato ou acordo, especificando, por escrito, sua funo em relao
ao apoiado. Parece-nos rara a hiptese em que o outro contratante saiba de antemo da
existncia do TDA, sem que a sentena tenha sido levada a registro.
Caso no se entenda dessa forma, a insegurana jurdica prevalecer na medida
em que os terceiros estranhos deciso de TDA no tero condies de sustentar a
ineficcia do ato praticado pela pessoa apoiada que prescindiu da assinatura dos
apoiadores, mesmo se enquadrando o concreto ato negocial nas hipteses
expressamente previstas como de interveno necessria dos apoiadores. No mximo,
apenas os prprios apoiadores tero a discricionariedade de questionar judicialmente a
ausncia de legitimao (e no de capacidade) do apoiado para a prtica do ato
isoladamente. Paradoxalmente, ao admitirmos o principio liberal por excelncia de
permitir que a pessoa apoiada possa atuar sempre de acordo com a sua vontade, o
prprio apoiado no poder suscitar a ineficacizao do ato, pois incidiria em um venire
contra factum proprium.
Cabe uma indagao: se pessoas plenamente capazes recorrem corriqueiramente
ao aconselhamento na tomada de decises complexas ou que fujam de sua rea de
competncia, porm subscrevem os atos jurdicos isoladamente e por eles se
responsabilizam, qual ser no plano consequencial a distino entre tais
comportamentos e um ato jurdico da vida civil que deveria ser compartilhado entre
apoiadores e apoiado, caso a pessoa apoiada delibere por pratic-lo isoladamente, ao
arrepio da sentena constitutiva da TDA? Se no houver publicidade, tudo se equipara,
e o esforo de conjugar autonomia, cuidado e confiana ser posto em questo.
Enfim, podem os adeptos da reforma legislativa considerar que a sentena
decorrente do processo de jurisdio voluntria no converte o apoio em uma obrigao
da pessoa apoiada, mas apenas em uma faculdade, uma potestade que ser exercida
conforme a sua convenincia e oportunidade, conforme a avaliao das circunstncias
dos atos que venha a praticar. Em contrapartida, no creio que haja coerncia em se
estruturar um refinado sistema judicializado de apoio, no qual a pessoa apoiada seja
vista como merecedora de suporte, sem que haja um contrapeso em termos de
publicidade, no qual se prestigie a confiana de parceiros contratuais que atuem
conforme a boa-f e, simultaneamente, o dever de cuidado dos apoiadores seja
convertido em eventual palpite, conforme os humores da pessoa apoiada. Uma
sociedade civilizada protege a liberdade individual de todos, no apenas de alguns.

5 CONCLUSO

Dos 13 anos de experincia italiana, extrai-se que, mais do que uma reforma, a
introduo da administrao apoiada se tornou uma verdadeira revoluo institucional
reconhecida inclusive pela Corte Constitucional (09.12.2005, n. 440), culminando por
confinar a curatela em um espao residual. Realmente, a experincia demonstra que a
curatela desempenha uma funo patrimonial bsica: a de solucionar problemas
concretos como comprar, vender, alugar um imvel e investir uma soma em dinheiro.
Na medida em que o Estatuto da Pessoa Deficiente no apenas supre essa finalidade
como a transcende, por meio de auxiliares tidos como apoiadores existenciais e
patrimoniais, sem privar o sujeito apoiado de sua capacidade de fato e a sociedade
quanto a natural confiana sobre os atos que posteriormente venham a ser praticados
pela pessoa apoiada, a tendncia inexorvel que no Brasil se reproduza o xito do
sistema de apoio italiano. Afinal, modelos jurdicos como esse materializam o princpio
da Dignidade da Pessoa Humana na dupla acepo: protetiva e promocional das
situaes existenciais.

6 REFERNCIAS

COELHO, Thais Cmara Maia Fernandes. Autocuratela. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2016.

LIMA, Marcia Fidlis. O impacto da lei de incluso da pessoa com deficincia nos
servios notariais e de registro. In: MENEZES, Joyceane Bezerra de (Org). Direito
das pessoas com deficincia psquica e intelectual nas relaes privadas. Rio de
Janeiro: Processo, 2016.
MENDES, Vanessa Correia. O casamento da pessoa com deficincia psquica e
intelectual. In: MENEZES, Joyceane Bezerra de (Org). Direito das pessoas com
deficincia psquica e intelectual nas relaes privadas. Rio de Janeiro: Processo, 2016.

MENEZES, Joyceane Bezerra de. O novo instituto da tomada de deciso apoiada. In:
MENEZES, Joyceane Bezerra de (Org). Direito das pessoas com deficincia psquica e
intelectual nas relaes privadas. Rio de Janeiro:Processo, 2016.

SOUZA, Iara Antunes de. Estatuto da Pessoa com Deficincia. Belo Horizonte:
DPlacido Editora, 2016.