1.

Mandado de injuno
1.1. Objeto
1.1.1.O objeto do mandado de injuno ser sempre a criao de norma jurdica
regulamentadora do direito do impetrante pelo juiz, de molde obteno da
satisfao do pedido, que necessariamente advir de norma constitucional ou
infra-constitucional, desde que atendidos os pressupostos do artigo 5, inciso LXXI,
da Carta Magna.1
O art. 5.o, LXXI, da CF refere que se concedera mandado de injuno sempre que
a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes a nacionalidade, a
soberania e a cidadania. Trata-se de instrumento que, conjuntamente com a ao
direta de inconstitucionalidade por omisso, visa a tutelar a pessoa diante das
omisses inconstitucionais do Estado. Dada a sua estreita afinidade com a ao
direta de inconstitucionalidade por omisso, o seu tratamento ser realizado em
conjunto.2

1.2. Legitimidade
1.2.1.Passiva: Haja vista a sua estreita ligao com o objeto do mandado de injuno e
com a natureza de sua sentena de procedncia. Se o escopo do mandado de
injuno e a edio da norma judicial em substituio a norma faltante, legitimado
passivo e o rgo legislativo competente. Se o mandado de injuno vai alm,
tendo o fim de tutelar o direito dependente da norma criada, e legitimado passivo,
alm do rgo legislativo competente, aquele que se ope a tutela do direito
perseguida pelo autor, que, assim, deve figurar como litisconsorte passivo
necessrio.3
1.2.2.Ativa: A legitimao ativa e do titular do direito individual dependente da norma
faltante, dos legitimados a tutela de direitos individuais homogneos e, ainda, dos
legitimados a tutela de direitos coletivos e difusos. No caso de direitos individuais
que podem ser afirmados, em uma nica ao, mediante litisconsrcio ativo, o
representante dos titulares dos direitos individuais pode propor a ao em nome

1
ARAGON. Clio da S. Mandado de Injuno. Jus Navigandi. 2000. Disponvel em:
<https://jus.com.br/artigos/125/mandado-de-injuncao>. Acesso em: 13 mai. 2017.
2
SARLET, Ingo. MARINONI, Luiz G.. MITIDIERO, Daniel. Curso de Direito Constitucional. 5. ed. So Paulo:
Saraiva, 2016. p. 814.
3
SARLET, MARINONI, MITIDIERO, 2016, p. 1237.

1
 de seus representados. O Supremo entende que as entidades sindicais dispem
de legitimidade ativa para a impetrao de mandado de injuno coletivo,
argumentando que este se destina a viabilizar, em favor dos integrantes das
categorias que essas instituies representam, o exerccio de liberdades,
prerrogativas e direitos assegurados pelo ordenamento constitucional.4

1.3. Pressupostos
1.3.1.Dever de legislar: O dever de legislar e visto como pressuposto do mandado de
injuno. E claro que importa saber, neste contexto, o significado deste dever.
O STF entende que o dever de legislar e a posio que responde ao direito a
emanao da lei imprescindvel a regulamentao da norma constitucional, mas
adverte que, para o aparecimento dessas posies jurdicas, o prprio texto
constitucional deve exigir a tomada de providncias legislativas, apenas ai
surgindo o dever de o legislador atuar. Melhor explicando: s ha dever de legislar,
nesta dimenso, quando a prpria norma constitucional carente de
regulamentao prev a atuao do legislador.5
1.3.2.Mora do legislador: O STF exige, ainda, a caracterizao da mora do legislador para
conceder o mandado de injuno. Quer isso dizer que o dever de legislar, apenas,
no basta para a procedncia do mandado de injuno. Quando no e
estabelecido, na prpria norma constitucional, prazo para legislar, o retardo ou
atraso deve ser gravado de significado, ou melhor, deve revelar a no inteno de
legislar.6
1.3.3.Norma insuficiente e omisso parcial: Em caso de norma insuficiente,
compreendida como norma incapaz de regulamentar a norma constitucional, cabe
mandado de injuno ao contrrio do que se poderia supor. E que norma
insuficiente, neste caso, significa falta de norma necessria a dar regulao ao
precedente constitucional, e no, obviamente, norma que, tendo plena e
formalmente regulado a norma constitucional, pode conter alguma
impropriedade em sua substancia que no seja de ndole constitucional. Ou seja,
o legislador no se desincumbe do seu dever ao editar qualquer norma ou ao
instituir norma que regula apenas parcialmente a norma constitucional.7

4
Ibid., loc. cit.
5
Ibid., p. 1242.
6
Ibid., p. 1244.
7
SARLET, MARINONI, MITIDIERO, 2016, p. 1246.

2
 1.3.4.Norma no autoaplicvel: Parece evidente que a norma constitucional, para dar
ensejo ao uso da ao de injuno, no pode ser autoaplicvel. Ao ser dotada
desta condio, no ha razo para se reclamar providencia legislativa e, assim, se
ajuizar mandado de injuno, por manifesta carncia de interesse de agir.

Como e obvio, a circunstncia de algum particular ou autoridade estatal

resistir a aplicao da norma no a torna no autoaplicvel. Isso significa que,
diante de norma constitucional autoaplicvel no aplicada, o interessado no
pode propor mandado de injuno, mas apenas, e se for o caso, mandado de
segurana.8

1.3.5.Norma recepcionada pela Constituio, edio superveniente da norma e

encaminhamento de projeto de lei: Alm de inexistir interesse de agir quando a
norma e autoaplicvel, ha outras situaes em que tal forma de interesse tambm
no est presente.

Suponha-se, assim, que, aps o ajuizamento do mandado de injuno, o STF

reconhea que determinada lei, que regulamenta situao posta em norma
constitucional, foi recepcionada pela Constituio. Em uma situao de tal porte,
ha perda superveniente do interesse de agir. Ha situao similar no caso em que,
aps a propositura do mandado de injuno, edita-se norma que viabiliza o
exerccio do direito.

O simples encaminhamento de projeto de lei no pode ser visto como mecanismo

de desculpabilidade do legislador. A apresentao de projeto de lei somente tem
o efeito de desculpar o legislador quando no ha nada que indique, de outra parte,
a falta de inteno ou a inrcia em legislar, como a demora excessiva da Casa
legislativa para deliberar (inertia deliberandi).9

1.4. Procedimento
1.4.1.Desde o seu surgimento no Brasil, com a Constituio de 1988, passaram-se 28
anos sem que a legislao infraconstitucional indicasse o rito que o processo de
Mandado de Injuno deveria seguir.
Com esse impasse, havia uma adaptao do Mandado de Injuno ao rito do
Mandado de Segurana, nos termos do artigo 24, pargrafo nico, da Lei 8.038/90:

8
Ibid., p. 1247.
9
SARLET, MARINONI, MITIDIERO, 2016, p. 1248.

3
 Art. 24 - Na ao rescisria, nos conflitos de competncia, de
jurisdio e de atribuies, na reviso criminal e no mandado de
segurana, ser aplicada a legislao processual em vigor.
Pargrafo nico - No mandado de injuno e no habeas data, sero
observadas, no que couber, as normas do mandado de segurana,
enquanto no editada legislao especfica.

No entanto, em razo das peculiaridades do Mandado de Injuno, haviam alguns

problemas procedimentais com a aplicao do rito do Mandado de Segurana, a
exemplo da questo da tutela liminar que era vedada pelo STF (porm prevista na
Lei 8.038/90), os quesitos da petio inicial (j que no havia direito certo e lquido
a ser demonstrado) e os efeitos da deciso judicial.
Com o advento da Lei 13.300 de 23 de junho de 2016, esse importante remdio
constitucional recebe seu procedimento prprio, semelhante ao do Mandado de
Segurana, mas atento s diferentes finalidades do Mandado de Injuno.
Quanto competncia jurisdicional para a anlise do Mandado de Injuno, a
Constituio Federal j previa no artigo 102, I, q, os casos em que a competncia
originria do STF; no artigo 102, II, a, os casos em que a competncia originria
dos tribunais superiores; no artigo 105, I, h, os casos em que a competncia
originria do STJ e no artigo 121, pargrafo 4, V, os casos em que a competncia
originria dos TREs.
Nessa baila, a Constituio Federal no trata da competncia para o caso de
omisses regulamentadoras no mbito dos estados e dos municpios.
O sujeito passivo ser sempre o rgo estatal ou poder constitudo que tenha a
competncia de regulamentar a norma pretendida, sendo que no ajuizamento da
ao o impetrante deve indicar o rgo e a pessoa jurdica de direito pblico ao
qual ele vinculado.
Aps o recebimento da inicial o impetrado ser notificado para prestar
informaes sobre a omisso, em um prazo de 10 dias. O rgo de representao
judicial da pessoa jurdica ao qual ele vinculado tambm ser cientificado, para
que ingresse no feito, caso entenda ser necessrio.
Por se tratar de questo atinente ao Direito Pblico, o Ministrio Pblico tambm
deve ser ouvido, sendo que antes da deciso judicial ter o prazo de 10 dias para
oferecer seu parecer.

4
Os efeitos da deciso judicial que julga o Mandado de Injuno sempre questo
que despertou discordncia doutrinria e jurisprudencial acerca do seu objeto,
sendo que trs posies se destacam; a teoria da subjetividade, a teoria da
independncia jurisdicional e a teoria da resolutividade.
A teoria da subjetividade aponta que a deciso do Mandado de Injuno deve se
limitar a declarar a omisso normativa e cientificar o rgo omisso para que tome
a medida cabvel.
J para a teoria da independncia jurisdicional, a deciso que acolha o Mandado
de Injuno deve consistir em uma norma geral, cujos efeitos ultrapassem o caso
concreto analisado no processo, com carter erga omnes.
A terceira posio doutrinria e jurisprudencial a teoria da resolutividade, que
considera que a deciso que acolher o mandado de injuno deve dar as diretrizes
para a efetivao do Direito Constitucional, com efeito apenas no caso concreto
posto nos autos.
Nesse cenrio, a Lei 13.300/2016 positivou elementos das trs teorias, repassando
ao julgador, na anlise do caso especfico, a deciso sobre os efeitos da deciso,
considerando tambm a mora do impetrado.
Com efeito, o artigo 8, inciso I, da Lei, afirma que com o reconhecimento da mora
regulamentadora, o impetrado deve ser cientificado, com a fixao de prazo para
que regulamente a norma.
O inciso II do referido artigo determina que, caso no seja regulada a matria no
prazo determinado, a deciso deve estabelecer as condies em que se dar o
exerccio do direito invocado nos autos, com aplicao entre as partes
O pargrafo nico do artigo 8 refere que, caso o impetrado j tenha deixado fluir
o prazo referente mesma omisso, deve ser aplicado de forma direta o teor do
inciso II.
O artigo 9, pargrafo primeiro, da Lei 13.300/2016, admite que a deciso do
Mandado de Injuno tenha eficcia erga omnes, ou seja, que seja universal, vlida
para todos. Tal ocorre quando for inerente ou indispensvel ao objeto da injuno.
Ainda, o pargrafo segundo do referido artigo 9 determina que, quando houver
o trnsito em julgado da deciso que conceder determinada injuno, os seus
efeitos podero ser estendidos a outros casos similares.
Se aps o trnsito em julgado da deciso que acolher o mandado de injuno o
rgo competente regular a matria omissa, tal regulamento ter efeitos ex nunc,

5
 ou seja, no prejudicar os efeitos j produzidos pela deciso judicial, salvo se a
aplicao da norma for benfica ao impetrante.
A Lei 13.300/2016 regula ainda a possibilidade da impetrao do Mandado de
Injuno coletivo, cujo objeto pode ser os direitos constitucionalmente
assegurados a determinado grupo social.
Nessa modalidade, os impetrantes podem ser o Ministrio Pblico, a Defensoria
Pblica, os partidos polticos com representao no Congresso Nacional e as
organizaes sindicais, entidades de classes ou associaes legalmente
constitudas, nos termos do artigo 12 da Lei analisada.
Ainda, o Mandado de Injuno coletivo no induzir litispendncia com relao
aos individuais, todavia, caso o particular deseje se beneficiar dos efeitos do
Mandado de Injuno coletivo, ter que desistir da demanda individual, no prazo
de 30 dias a contar da cincia da ao coletiva.
Por fim, o artigo 14 da Lei 13.300/2016 determina a aplicao subsidiria das
regras referentes ao mandado de segurana.10

1.5. Deciso: Contedo e efeitos

1.5.1.A deciso proferida no mandado de injuno produz coisa julgada para as partes.
No ha coisa julgada com efeitos para todos ou erga omnes. Isso e mera
decorrncia de a parte, no mandado de injuno, pedir a tutela de posio jurdica
individual.

Porm, a circunstncia de a coisa julgada ser inter partes certamente no inibe ou

impossibilita a eficcia vinculante do precedente. A deciso proferida pelo
Supremo Tribunal em mandado de injuno, como toda e qualquer deciso por
ele proferida em controle difuso, obviamente constitui precedente. Ora, o simples
fato de ser precedente da Corte incumbida de tutelar a Constituio outorga-lhe
a chamada eficcia vinculante, j que nenhuma deciso da Suprema Corte, por
mera logica, pode ser desrespeitada por tribunal ou juzo. Pouco importa, assim,
que nada se diga, no plano normativo, acerca da eficcia vinculante da deciso
injuncional, at porque isso equivaleria a superdimensionar algo que e simples e
obvio.

10
LA ROSA, Igor B.. Lei 13.300/2016 importante mecanismo para efetivar Mandado de Injuno.
CONJUR. 2016. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2016-jul-18/igor-la-rosa-procedimento-
mandado-injuncao-instituido-lei-13300>. Acesso em: 13 mai. 2017.

6
 Os fundamentos e o dispositivo da deciso, irmanados para formar a ratio
decidendi ou os motivos determinantes, contribuem para evidenciar de que forma
se da a obrigatoriedade de respeito ao precedente. De acordo com a atual
jurisprudncia do STF, a deciso de procedncia, no mandado de injuno, a partir
da norma constitucional que se alega carente de regulamentao, declara o dever
de legislar e a mora do legislador e constitui a norma faltante. Assim, no s
constituem motivo determinante da deciso o dever de legislar e a mora em
relao a norma constitucional do art. X, mas tambm a prpria norma elaborada
pela Corte.

Isso significa que, nos prximos mandados de injuno envolvendo a necessidade

de regulao da mesma norma, o Supremo estara, em princpio, obrigado em face
de sua deciso preterita, podendo alter-l apenas ao reconhecer necessidades
anteriormente no vislumbradas.

Porm, a norma elaborada pelo Supremo no mandado de injuno Y, respeitante

a partes determinadas, devera ser utilizada pelos demais juzos e tribunais sempre
que se reclamar, num caso conflitivo concreto, contra a no regulamentao da
mesma norma constitucional. Ha a eficcia vinculante vertical, a obstar
considerao diversa.

Note-se, portanto, que aquele que se resguarda em norma constitucional para

exercer direito pode e deve se valer da norma judicial elaborada no precedente
constitucional que a regulamentou como fundamento de ao direta proposta em
face daquele que e sujeito passivo da relao substancial. Assim, por exemplo, no
caso de aposentadoria especial de servidor pblico portador de deficincia fsica,
e possvel, em caso de resistncia da autoridade administrativa, propor ao, em
primeiro grau de jurisdio, em face da autoridade responsvel pela aplicao da
norma, sendo irracional pensar no apenas que o juiz de primeiro grau no
observara o precedente constitucional, mas tambm que e necessrio outro
mandado de injuno no STF.11

11
SARLET, MARINONI, MITIDIERO, 2016, p. 1250.