157

InterpretaO e teoria DOS VALORES: RETORNO

CONSTITUIO*
Interpretazione e teoria dei valori: tornare alla Costituzione

Gaetano Azzariti**

Recebido para publicao em julho de 2005

Resumo: Este artigo analisa a idia de Constituio atravs do sentido normativo: a legalidade suprema
cabvel nas clusulas constitucionais vem de um inigualvel contedo, este o primeiro princpio, ao
mesmo tempo definindo a sua funo e natureza. Esta regra estrutural tem um princpio especial em
variadas democracias, desde que interpretar uma Constituio signifique diferentes adequaes, mas com
flexibilidade de entendimento. Isto envolve uma crescente funo para o intrprete, que no deve esque-
cer-se sobre a estrutura constitucional, evitando a tendncia em direo das normas interpretativas sem
vnculos textuais.
Palavras-chave: Constituio. Sentido normativo. Princpios constitucionais. Interpretao constitu-
cional. Restries textuais.
Riassunto: Larticolo prende le mosse dallanalisi del concetto di Costituzione nel suo significato nor-
mativo: la superiore legalit assegnata al testo costituzionale viene ricondotta allo specifico contenuto di
valore, che ne contraddistingue il ruolo e il carattere. Tale contenuto valoriale acquista una specifica va-
lenza nelle democrazie pluraliste, contrassegnando linterpretazione costituzionale come unoperazione
di ponderazione, bilanciamento e composizione di valori aperti. Laccresciuto compito che da ci de-
riva per linterprete deve tuttavia mettere in guardia dal pericolo di fuga dal testo costituzionale, per
scongiurare una creazione ermeneutica della norma sciolta dai vincoli testuali.
Parole chiave: Costituzione. Valore normativo. Valori costituzionali. Interpretazione costituzionale. Vin-
coli testuali.
Abstract: The essay analyses the idea of Constitution through its normative meaning: the supreme
lawfulness due to the constitutional provisions comes from its unique content, that is a principled one,
at the same time marking its role and nature. That principled one, at the same time marking its role and
nature. That principled structure has a special value in pluralistic democracies, since interpreting a Con-
stitution means balancing different, but open values. It involves a growing role for the interpreter, who
must not forget about the constitutional frame, so as to avoid a trend toward interpretative norms without
textual ties.
Key Words: Constitution. Normative meaning. Constitutional values. Constitutional interpretation.
Textual constraints.

1. A Centralidade da Constituio que papel cumpre nos atuais ordenamentos

O ponto de partida da minha anli-
se ser o conceito de Constituio. Creio
realmente que no possvel compreender
o papel especifico da interpretao consti-
tucional sem antes entender qual o signi-
ficado exato da Constituio, esclarecendo
democrticos e pluralistas. conhecido,
que o papel das Constituies muda radi-
calmente na passagem do Estado de direi-
to ao Estado constitucional. Uma evo-
luo que envolve e transforma as formas
das nossas democracias, confere o funda-
mento de legitimao aos ordenamentos

* Texto traduzido por Juliana Salvetti.

** Professor Ordinrio de Direito Constitucional da Universidade de Roma, La Sapienza. Coord. Doutorado de pesquisa em
Direito Constitucional e Direito Pblico Geral Universidade de Roma La Sapienza, Faculdade de Jurisprudncia Seo
de Direito Pblico.

Revista Brasileira de Direito Constitucional - N6 - Jul./Dez - 2005

158
jurdicos contemporneos, impe refletir
sobre algumas categorias fundamentais do
Estado liberal do sculo XIX, transforma
profundamente a lgica e a essncia dos
processos hermenuticos, aqueles, em es-
pecial, relativos interpretao constitu-
cional. O dado mais evidente e relevante
da mutao acontecida representado pelo
fato que a centralidade da Constituio
substitui a centralidade da lei. Uma centra-
lidade, aquela constitucional, que permeia
todo ordenamento, condicionando toda in-
terpretao jurdica, e que alcana o cerne
do princpio de legitimao dos ordena-
mentos estatais. Foi sustentado por alguns
(na Itlia, por A. Baldassarre) que com a
imposio do Estado constitucional esta-
beleceu-se uma dupla legalidade, aquela
ordinria e aquela constitucional. Gosta-
ria de acrescentar que as duas legalidades
no devem ser entendidas como ordena-
das igualmente entre si (ou paralelas),
ao contrrio, uma (aquela constitucional)
predomina em superioridade sobre a outra
(aquela ordinria). Esse um dos ensinos
fundamentais que, o juiz Marshall, no lon-
gnquo ano de 1803, nos confiou, e aqui
que se reencontra a mesma razo funda-
mental do juzo de constitucionalidade das
leis. por isso que hoje se deve distinguir
entre uma legalidade superior (da Cons-
tituio) e uma inferior (da lei ordin-
ria). Uma superioridade que se impe em
cada especialidade do direito, constituindo
o princpio de legitimao das normas e do
inteiro ordenamento, portanto o centro do
sistema. Uma centralidade lgica mais ain-
da que axiolgica, formal alm de substan-
cial, fundamental do total sistema jurdico
nacional moderno, que no pode, pois, ser
renegada, sob pena de uma dissoluo do
princpio constitutivo do ordenamento.
Certamente, tambm a legalidade
superior constitucional deve avaliar o
princpio de efetividade, mas tambm as
transformaes dos ordenamentos e do
Revista Brasileira de Direito Constitucional - N 6 - Jul./Dez - 2005
Gaetano Azzariti
pluralismo desses. Podemos assim consta-
tar que, atualmente, um dos mais proble-
mticos e agudos momentos de crise dos
Estados constitucionais representado pelo
surgir de outras legalidades que, s vezes,
se impem prpria legalidade constitu-
cional, colocando-se de fato, nesse caso,
em uma condio suprema: a legalidade
comunitria e aquela determinada pelos
equilbrios, pelas instituies e pelos re-
lacionamentos (de fora) internacionais.
Esse acontecimento, freqentemente su-
bestimado nas reflexes dos constituciona-
listas, submete o sistema constitucional, no
seu conjunto, e a legalidade que ele expri-
me, a uma grave tenso, ou, at mesmo, a
uma verdadeira crise. Nesse ponto, - de ex-
trema nfase tambm para a interpretao
constitucional limito-me em afirmar que
o incremento dos processos de globaliza-
o e inteirao, entre os diferentes siste-
mas e ordenamentos jurdicos, alm de im-
por as soberanas decises internacionais
extra ordinem natae, no podem colocar
em dvida a centralidade da Constituio
nos ordenamentos nacionais, sob ameaa
da perda das premissas de legitimidade
do ordenamento, o que equivaleria negar
a prpria existncia de um ordenamento
autnomo nacional. Ningum, at hoje,
parece-me disposto a tanto.
Finalmente, relevante que a cen-
tralidade da Constituio se torne absoluta
e penetrante, manifestando as suas virtu-
alidades mximas, no processo constitu-
cional. Centralidade absoluta, pois sob o
ponto de vista formal, a Constituio e as
leis constitucionais estabelecem-se como
parmetros de ajuizamento. Mas, anali-
sando bem, trata-se de uma centralidade
essencialmente penetrante uma vez que
se destaca especialmente no plano lgico
conceitual. Tanto , que, a jurisprudncia
da Corte constitucional italiana, pde cau-
sar a falta da unicidade formal do parme-
tro, fazendo ascender outros tipos diversos
(Artigos)
InterpretaO e teoria DOS VALORES: RETORNO CONSTITUIO
de fontes a parmetro: as normas interme-
dirias e, especialmente, os regulamentos
comunitrios. Ao contrrio esses ltimos,
tornaram-se j super parmetros, capa-
zes de renunciar prpria definio das
competncias constitucionalmente prescri-
tas, no encontrando outros limites a no
ser aquele dos princpios supremos.
Para compreender como se mani-
festa, na Constituio, a centralidade na
interpretao constitucional, e em especial
no processo constitucional, oportuno, em
seguida, examinarmos o conceito de Cons-
tituio: antes individualizando o carter e
o papel exato das Constituies nas demo-
cracias pluralistas, e, logo aps, analisando
a caracterstica e peculiar estrutura das
normas constitucionais.
2. O Valor Normativo da Constituio
A respeito do primeiro aspecto, deve
ser enfatizado que as Constituies podem
ser consideradas um conjunto de valores
(o carter das Constituies), que impem
a legalidade suprema (o papel das Cons-
tituies).
notvel o modo que, durante o s-
culo XX (sobretudo nas Constituies do
segundo ps-guerra), carter e desempenho
das Constituies entrelaaram-se cada vez
mais, a ponto de serem confundidos. Dessa
maneira, se fato que os valores constitu-
cionais (e a ordem geral por eles definida)
encontram uma sua especificidade medi-
da que so expressos em um texto consti-
tucional que se impe na qualidade de lei
superior, e fato ainda o inverso, e, em
outras palavras, que a superioridade da lei
constitucional se impe graas ao conte-
do especfico de valor expresso pelo texto
constitucional. Ambos os aspectos (carter
e papel das Constituies) convergem para
caracterizar aquilo que parece ser o proble-
ma essencial do constitucionalismo do s-
culo XX: identificar e definir ou segurar
(Artigos) Revista Brasileira de Direito Constitucional - N6 - Jul./Dez - 2005
159
(do ponto de vista conceitual) para depois
assegurar (do ponto de vista positivo) o
peculiar valor normativo dos textos cons-
titucionais.
Um problema aquele do valor nor-
mativo das Constituies antigo, mas
que, atualmente, assume especficos as-
pectos nas democracias pluralistas; tanto
no carter, quanto no papel das Constitui-
es.
Pelo que se refere ao carter das
Constituies parece ser decisivo consi-
derar como, nas democracias pluralistas,
os valores expressos pelas Constituies
possuem uma fundamental e peculiar qua-
lidade, a de ser valores abertos e no
tirnicos (sobre isso, ver a anlise feita
por G. Zagrebelsky). Valores que, mesmo,
revelando os princpios gerais de convi-
vncia social, com a fora caracterstica da
lei superior, no aspiram, contudo, ser ab-
solutos. Uma ampla margem, alm disso,
foi deixada s polticas constitucionais
e liberdade do no constitudo (sobre
isso ver as teses de V. Angiolini). A mes-
ma questo do equilbrio entre valores
(sobre isso ver entre tantas anlises de A.
Baldassarre), coloca-se somente como
conseqncia da especial qualidade que
prpria dos valores constitucionais das
democracias pluralistas.
Realmente, evidente que, se os valo-
res fossem considerados absolutos e fecha-
dos, no existiria lugar nem possibilidade
para nenhum tipo de equilbrio, cada valor
afirmar-se-ia (ou seria negado) na sua inte-
gridade e na sua absoluta pureza incon-
taminada. Dessas primeiras observaes,
deduz-se como a relativizao dos valores
expressos nas Constituies pluralistas,
por um lado, incide profundamente sobre
processos hermenuticos (mas tambm
sobre reais processos de transformao
dos ordenamentos jurdicos) ampliando
o espao do intrprete das Constituies,
mas, alm disso, pretendendo um maior ri-
160
gor lgico-analtico das interpretaes, por
outro lado, no enfraquece (nem tampou-
co soluciona), ao contrrio, acentua (e at
complica) o problema do valor normativo
dos textos constitucionais.
Considerando-se o papel das consti-
tuies nas democracias pluralistas, o pro-
blema do valor normativo dos textos cons-
titucionais acentua-se e complica-se cada
vez mais. Alm do mais, no parece ser
mais suficiente como aparentava ser ainda
possvel no sculo XIX, afirmar simples-
mente o papel de lei superior das constitui-
es, torna-se ainda necessrio especificar
do ponto de vista conteudstico esse papel,
para depois lhe conferir a solidez.
Uma especificao estabelecida pelo
fato que, ausente da composio homo-
gnea da sociedade poltica ativa, no
mais possvel pr-supor a capacidade or-
denadora das constituies, no possvel
presumir que os textos constitucionais, s
porque emanados e formalmente vigen-
tes, estejam aptos a se posicionar como
prprio de cada Constituio moderna
como lugar de unificao e de integrao
do inteiro sistema. Nas democracias plura-
listas, as Constituies para serem respei-
tadas (do ponto de vista normativo, mas,
ainda mais, social) e, portanto, poderem
ser legitimamente posicionadas no vrtice
do sistema poltico-institucional (como hi-
gher law), devem comprovar a capacidade
para desenrolar a funo de integrao so-
cial que se pe no autntico fundamento de
legitimao. Fundamento de legitimao
muito mais importante, porque, em relao
ao passado, a Constituio consolidou-se
o nico instrumento o ltimo baluarte
para garantir a unidade poltica (alm
da social, cultural, mas tambm a norma-
tiva) de um povo. Uma unidade no mais
sustentada no somente pela Constituio,
mas por outros instrumentos tradicionais
(pelo menos na Europa) de unificao dos
povos: a Coroa, a homogeneidade de clas-
Revista Brasileira de Direito Constitucional - N 6 - Jul./Dez - 2005
Gaetano Azzariti
se e a tradio. Isso define o problema do
valor normativo dos textos constitucio-
nais, deixa ao mesmo tempo evidente a
ligao, nesse ponto indissolvel, entre o
contedo e o papel das Constituies, entre
o conjunto de valores constitucionalmente
definidos e a capacidade das Constituies
de expressar a legalidade suprema do or-
denamento. Uma Constituio lei supe-
rior, nas atuais democracias pluralistas,
s aquela Constituio que manifesta a sua
legalidade suprema, atravs da imposio
dos valores por ela expressos.
3. Valores e Princpios Constitucionais
A ligao entre contedo e papel das
Constituies, mas tambm o problema
correlacionado do valor normativo dessas,
induz apreciao que a anlise dos tex-
tos constitucionais (e conseqentemente a
sua interpretao) pleiteia um exame no
s formal, mas tambm substancial que
tenha, antes de tudo, domnio sobre a es-
trutura especfica dos enunciados constitu-
cionais.
Segundo alguns, os enunciados cons-
titucionais distinguem-se dos outros enun-
ciados normativos como expresso dos
valores: normas de valor, no apenas
meras regras de comportamento.
Nessa perspectiva, trata-se de, an-
tes de qualquer coisa, compreender qual
o significado para ser atribudo ao con-
ceito de valor (constitucional), e, prin-
cipalmente, qual a relao entre esse e
os enunciados constitucionais. Trata-se,
pois, de esclarecer essencialmente qual
a relao entre valor e texto constitucional.
A fundamental questo, agora lembrada,
foi regularmente discutida entre os cons-
titucionalistas italianos (mas no somente
entre os constitucionalistas e nem s na
Itlia), investigando a relao entre va-
lores e princpios constitucionais (uma
perspectiva que, na realidade, se mostra
(Artigos)
InterpretaO e teoria DOS VALORES: RETORNO CONSTITUIO
redutiva referente complexidade da pro-
blemtica mencionada).
Sem entrar na querela entre os defen-
sores da identidade ou da diversidade entre
os valores e princpios, podemos limitar-
nos a algumas rpidas, mas essenciais,
consideraes. A distino entre valores
e princpios (alm dos campos rigorosa-
mente filosficos e ticos) pertence es-
sencialmente viso epistemolgica, no
interessa, porm, nesse momento o aspecto
da relevncia jurdica. Isso porque, embora
deva ser admitido do ponto de vista epis-
temolgico uma quantidade exagerada
de significado (e de contedo) do valor em
relao ao princpio, por outro lado, no se
pode separar colocando-se no lugar do
intrprete das Constituies o significado
do significante, o contedo do continente,
em concluso o valor pelo seu veculo de
positivao, juridicidade e reificao: o
princpio, exatamente. Deve ser ento es-
timado que para o intrprete das Cons-
tituies no existe valor sem princ- entre normas e realidade social. Mas tudo
pio. um dos pais da teoria dos valores,
Nicolai Hartmann, que nos adverte que os
valores so tambm princpios; embora
acrescente, significativamente, que nem
todos os princpios so tambm valores:
mas isso vale para apontar o mencionado
exagero de significado e de contedo dos
valores em relao aos princpios, mas,
no adequado para sinalizar uma autono-
mia do valor em relao ao princpio no
momento da sua interpretao e relevncia
jurdica.
Se por essa razo d-se um signifi-
cado juridicamente relevante aos valores
constitucionais, a discusso deve ser es-
sencialmente sobre os princpios constitu-
cionalmente vigentes, que aqueles valores
exprimem e compreendem. Princpios que
no podem transcender os valores, mas
nem por eles podem ser transcendidos.
Tudo o que vale a pena destacar e no pa-
rece estar freqente na reflexo terica ou
(Artigos) Revista Brasileira de Direito Constitucional - N6 - Jul./Dez - 2005
161
na interpretao dos juizes constitucionais
que os valores constitucionais no so
(no podem ser e nem ao menos podem se
tornar) algo de estranho ou autnomo em
relao ao texto constitucional, mas assu-
mem um prprio destaque constitucional
(relevante interpretao constitucional)
se entendidos somente como valores se-
cularizados no texto da Constituio, que
encontram um seu previsto (uma sua tra-
duo positiva) nas disposies expressas
e nos princpios dedutveis do texto cons-
titucional.
Depois, pode-se, ainda, garantir li-
citamente que os valores surgem antes
das normas (e dos princpios), e que neles
deve ser recuperada, antes do nascimento
dos princpios (e das normas), a razo fi-
nal e a justificao. E de todo relevo so
as apreciaes que, da aprovao ou pelo
menos dessa afirmao, conseguem impe-
trar; conseqncias que faro referncia a
mais profunda viso subjetiva da relao
isso no permite superar o ponto decisivo
que aqui ficou evidenciado, e no qual po-
dem encontrar um ponto de convergncia
tanto s tradies jurispositivsticas quanto
quelas jurisnaturalsticas: s a seculariza-
o do valor no princpio (acontea ela sob
forma de reconhecimento ou naquela de
garantia) torna isso utilizvel pelo jurista
intrprete das Constituies.
Nesse quadro possvel afirmar que
as interpretaes da Constituio tm dado
basicamente ateno aos seus valores, mas
ainda mais adequado, a interpretao da
Constituio pode ser prontamente defini-
da como interpretao dos seus princpios-
valores, configurando-se essencialmente
como uma obra de ponderao, avaliao,
deciso em torno e na base dos valores que
os princpios exprimem.
Torna-se ento necessrio voltar a
analisar o carter especifico dos valores
constitucionais, avaliando no somente a
162
qualidade de valores abertos, mas consi-
derando particularmente as conseqncias
que essa sua qualidade produz no plano da
interpretao das Constituies, baseando-
se nos fatos da estrutura peculiar das nor-
mas constitucionais (normas de valor)
no tocante s normas de outro tipo (regras
de comportamento).
4. Interpretao e Dinmica Constitu-
cional
O carter especfico das normas cons-
titucionais , portanto aquele de se compor
em torno de princpios-valores. Nas demo-
cracias pluralistas esses no se colocam,
entretanto, como absolutos. Isso impede a
tirania dos valores e a afirmao de vi-
ses constitucionais holsticas, permitindo
a convivncia de mais valores entre eles
teleologicamente diversos ou orientados
de forma pluralista (segundo o esquema
de memria weberiana do politesmo dos
valores).
por isso que, o intrprete das Cons-
tituies, no deve avaliar tanto o prin-
cpio-valor em si, quanto se esforar em
indicar a compatibilidade entre esses, na
sua concreta composio. Os princpios-
valores de fato se definem e se estruturam
colocando-se em uma disposio de re-
lacionamento entre eles. A total valncia
prescritiva das normas de grau constitu-
cional se modifica, ou at mesmo con-
dicionada, conforme o enredo que o con-
junto dos valores vai progressivamente
compondo (definindo uma das muitas re-
laes legtimas possveis entre princpios
constitucionais), em uma viso dinmica
e no mais esttica do valor normativo
das Constituies e da prpria legalidade
constitucional. A legalidade constitucional
para se impor realmente, mesmo em va-
riadas condies histricas-polticas e no
mbito de vrias organizaes normativas,
no pode prescindir, no momento da inter-
Revista Brasileira de Direito Constitucional - N 6 - Jul./Dez - 2005
Gaetano Azzariti
pretao das normas, de dar grande valor
mudana das situaes de fato e de orde-
naes: como demonstra a jurisprudncia
constitucional, com absoluta linearidade,
no tocante s ilegitimidades constitucio-
nais ocorridas.
Nessa perspectiva torna-se, porm,
essencial individualizar o limite da incidn-
cia da mudana das situaes no processo
hermenutico. Esse limite representado
com base nas consideraes expostas no
pargrafo precedente e com base no que
ser tratado em breve pela reconduo,
direta e inequvoca, do total projeto herme-
nutico ao texto constitucional.
Essa viso dinmica das normas
constitucionais e da interpretao constitu-
cional, leva a uma relevante concluso de
carter geral, que pode ser assim resumida:
no plano da interpretao constitucional,
nas democracias pluralistas, presencia-se
uma extenso do espao e do papel do in-
trprete (e da interpretao) e, simetrica-
mente, uma reavaliao dos vnculos tex-
tuais. Tais vnculos, como j foi dito, so
constitudos pelos princpios-valores ins-
critos nas Constituies, os quais dominam
a total atividade interpretativa. Isso liga o
intrprete ao texto impondo ainda uma
exasperao relativa ao passado e relativa
s interpretaes no constitucionais do
rigor analtico, mas tambm pretende uma
sinttica justificao lgico-conceitual dos
processos interpretativos. Pode-se afirmar,
como veremos a seguir, que o intrprete
das Constituies obrigado a adotar al-
gumas lgicas argumentativas peculiares,
caracterizadas por uma espcie de eterno
retorno: um intrprete que, avaliando os
princpios, pode desenvolver operaes
hermenuticas complexas e articuladas,
mas que, contemporaneamente, deve tor-
nar absolutamente explcita a reconduo
das interpretaes propostas aos pressu-
postos normativos textuais legitimadores
do conjunto da operao hermenutica,
(Artigos)
InterpretaO e teoria DOS VALORES: RETORNO CONSTITUIO
assim sendo, devendo sempre retornar
Constituio (alm disso, a uma Constitui-
o aliada na sua totalidade).
Os dois perfis indicados so entre
eles ligados de modo inversamente pro-
porcional: quanto mais extenso o mbito
interpretativo, tanto mais exacerbado o
vnculo textual. Essa a tese que verifica-
rei e esclarecerei a seguir.
5. Interpretao e Estrutura das Dispo-
sies Constitucionais
Para um melhor entendimento do
espao interpretativo no campo constitu-
cional, necessrio refletir sobre a variada
estrutura das disposies constitucionais
no tocante quelas de direito comum (do
direito civil, mas, de forma mais genrica,
em relao a todos os tipos de normas das
diversas sees do direito nacional). Como
foi visto anteriormente, enquanto as pri-
meiras se caracterizam como normas de
valor, as outras se distinguem como nor-
mas de comportamento (ou regras de
conduta). Essa distino referente estru-
tura da norma radical, assumindo um ca-
rter ontolgico. Mas ainda h mais: a dis-
tino sinalizada no se limita estrutura
da norma individual, afeta o total sistema
de referncia (o direito das Constituies)
e o conjunto das atividades hermenuti-
cas e de compreenso do significado das
disposies normativas. De qualquer ma-
neira, o sistema de referncia, dentro do
qual atuam os vrios enunciados normati-
vos, que estrutura as normas, subjugan-
do-lhe o mesmo carter especfico (de nor-
mas de valor ou de regra de conduta). Isso
determina uma diversidade radical entre
todas as normas de carter constitucional
no tocante aos outros tipos de normas.
fato que, nos textos constitucionais esto
presentes normas de comportamento, mas,
no meu ponto de vista (sobre isso julgo
necessrio exprimir uma opinio radical)
(Artigos) Revista Brasileira de Direito Constitucional - N6 - Jul./Dez - 2005
163
elas tambm se classificam continuamente
como normas de valor e, tambm, como
expresso de princpios-valores.
Um nico exemplo ser suficiente
para explicar o ponto. O art. 13, da Cons-
tituio italiana, contm certamente uma
norma de comportamento: no prazo de 48
horas, deve-se comunicar autoridade ju-
dicial quanto s medidas provisrias ado-
tadas pela autoridade de segurana pbli-
ca. Essa uma norma especfica que tem
eficcia para determinar um devido com-
portamento. Quem pode negar que nessa
disposio esteja implcito um valor cons-
titucional? O especfico articulado consti-
tucional ao qual se atem: aquela norma a
expresso de uma articulao do princpio-
valor da liberdade pessoal, devendo cola-
borar com o seu cumprimento. Todas as
normas constitucionais, assim sendo, mais
ou menos abertamente, exprimem valores.
Esse incide decididamente sobre os
cnones interpretativos e sobre as opera-
es hermenuticas; antes de tudo acres-
cendo as responsabilidades do intrprete,
o qual no se poder limitar a uma obra de
mera subsuno, ao contrrio, enredado no
crculo hermenutico, partcipe do valor.
como se o intrprete tivesse de examinar
uma mera subsuno da ocorrncia, den-
tro da norma de comportamento, e deves-
se tornar intil o princpio constitucional
onde atua o enunciado normativo, ele faria
predominar a interpretao concordante ao
princpio-valor, no tocante quele confor-
me a regra de comportamento. Seria real-
mente inconstitucional uma lei que mesmo
respeitando os termos prescritos (48 horas)
tornaria intil, no entanto, a tutela da liber-
dade pessoal (durante as 48 horas a pessoa
pode ser submetida a todo tipo de impedi-
mento liberdade). Alm disso, o intr-
prete das normas constitucionais em todo
caso (seja qual for a estrutura especfica da
norma) opera uma avaliao no absoluta
(como pode acontecer no caso de regras de
164
comportamento em campos no constitu-
cionais), mas em conformidade ao sistema
total, ou seja, deve ser tambm pertinente
ao conjunto dos outros valores constitu-
cionais. Assim a normativa em relao
medida de polcia, diretamente coligada ao
valor da liberdade pessoal, dever ser con-
siderada pelo intrprete das Constituies,
tendo ainda cuidado com os outros prin-
cpios-valores constitucionais: daquele do
direito de defesa quele da tutela da ordem
pblica, e assim por diante.
Dessa maneira, porm, no se deli-
neou ainda o campo exato da interpreta-
o constitucional. Foi somente salientado
que essa atua continuamente em um difcil
campo e para o cumprimento dos valores
constitucionais, e que isso produz uma ex-
tenso do espao interpretativo.
6. Interpretao e Vnculos Textuais
Para compreender qual o campo
pertinente interpretao constitucional,
deve-se levar em conta e esclarecer o senti-
do do segundo aspecto acima mencionado:
a reavaliao dos vnculos textuais.
Esses vnculos, rememorados no
exatamente com o escopo de promover um
retorno ao formalismo, negam, no entan-
to, que o intrprete seja o artfice da norma
constitucional, evitam que o processo in-
terpretativo possa ser admitido como uma
criao da norma por parte do intrprete.
Reciprocamente deve ser claramente re-
levado que o conjunto dos valores consti-
tucionais, o contedo especfico que esses
vo curiosamente assumir nos diversos
contextos ordinatrios, mas tambm as re-
gras da sua sistematizao, e que represen-
ta ao contrrio uma diferenciao na atual
discusso. Muito freqentemente (seja aos
tericos, seja aos juizes constitucionais)
passa despercebido que os processos in-
terpretativos esto sujeitos a condies s
vezes restritas, que vinculam o intrprete
Revista Brasileira de Direito Constitucional - N 6 - Jul./Dez - 2005
Gaetano Azzariti
porque ditadas pela prpria Constituio.
Alm disso, nem sempre se esclareceu
que o intrprete at mesmo aquele das
Constituies no pode de qualquer for-
ma derrogar queles cnones que a teoria
geral da interpretao individuou, se esses
no se colocam em conflito com as espe-
cificidades da interpretao constitucional.
Assiduamente assiste-se ao oposto, uma
inaceitvel simplificao das tcnicas e dos
instrumentos interpretativos, que levaram
a interpretao constitucional a pr fim a si
mesma, ou ainda pior fim viso sub-
jetiva do seu autor e aos seus escopos. No
mais uma interpretao da Constituio,
mas uma constituio do intrprete.
xito esse no aceitvel que benefi-
ciado de maneira especial pela habilidade
de alguns tericos e confervel, at mesmo,
em alguns comportamentos concretos do
juiz das leis, para dar uma absoluta preemi-
nncia a genricas tcnicas de equilbrio, e
ao nico flexvel cnone da racionalidade.
No se entende com isso diminuir a impor-
tncia que esses dois critrios assumem na
interpretao constitucional, mas se quer
ressaltar que no nos podemos limitar a
eles. Muito mais rico o instrumental que
a Constituio ministrar aos intrpretes das
suas normas, e mltiplos os vnculos que
ela impe.
Alm das complexas lgicas que pre-
sidem, tanto os critrios de racionalidade
quanto as tcnicas de equilbrio, aparecem
outros vnculos: aqueles que se impem ao
intrprete porque ditados diretamente pelo
texto constitucional, ou pela teoria geral.
Assim, por exemplo:
a) no se pode equilibrar ou distin-
guir racionalmente quando a nossa Cons-
tituio estabelece especficas hierarquias
de valor. Isso acontece, por exemplo, no
art. 21, quando estabelece que o bom cos-
tume representa o limite da liberdade de
manifestao do pensamento. Nesse caso,
estaria sendo avaliado o conceito de bom
(Artigos)
InterpretaO e teoria DOS VALORES: RETORNO CONSTITUIO
costume, que varia conforme... alguns cos-
tumes justamente, mas no ser possvel
operar nenhum equilbrio. Se superado o
limite do bom costume, o direito de mani-
festar livremente o prprio pensamento se
retrai, sacrifica-se.
Em uma primeira apreciao, pode
ser afirmado que, em qualquer ocorrncia
em que a Constituio impe diretamente
alguns limites ou alguns condicionamentos
expressos, esses tm fora para definir uma
hierarquia. importante, no entanto, notar
que isso real somente em uma primeira
apreciao porque, aprofundando a anli-
se, seria necessrio considerar o conjunto
dos valores envolvidos, que poderiam di-
luir uma exata hierarquizao entre princ-
pio e seu limite ou condicionamento.
As hierarquias que, segundo o es-
quema indicado, podem ser individuadas
no texto da nossa Constituio so nume-
rosas. Assim exemplificado: o princpio
da livre iniciativa econmica privada, no
art. 41 Const., subordinado aos limites da
utilidade social, da segurana, da liberda-
de e dignidade humana; ou at a institui-
o de escolas por entidades e privados,
cuja liberdade est condicionada ao art.
33 Const., para no onerar com encargos
o Estado.
Nesses casos o intrprete, particular-
mente o juiz constitucional, no pode equi-
librar nada, nem tampouco usar o cnone
flexvel da racionalidade. Deve simples-
mente assumir a hierarquia que, atravs da
individuao de um limite, ou mesmo de
um condicionamento ao direito ou liber-
dade, a Constituio colocou diretamente.
b) Em outros casos podem ser utilizadas
as tcnicas de equilibrao (mas tambm
a utilizao do cnone da racionalidade),
mas so fortemente condicionadas pela
Constituio. So esses os casos em que a
Constituio, mesmo no prevendo limites
ou condicionamentos expressos, no dei-
xa, no entanto, nem ao menos indefinido
(Artigos) Revista Brasileira de Direito Constitucional - N6 - Jul./Dez - 2005
165
ou em um plano de substancial liberdade
a moderao entre princpios-valores di-
ferentes, mas fornece uma tutela refor-
ada para alguns desses. esse o campo
prprio da equilibrao desigual, quando
deve ser preferida a interpretao a outros
direitos tambm eles constitucionalmente
tutelados.
clssico o caso dos direitos funda-
mentais. Desse modo, por exemplo, deve
ser privilegiada a tutela constitucional-
mente reconhecida aos direitos sociais (de-
vendo ser reconsiderados tais direitos entre
aqueles fundamentais) no tocante quela
relativa aos denominados direitos econ-
micos (que a prerrogativa do direito fun-
damental no possuem), possuindo os pri-
meiros, mas no os segundos, um estatuto
de salvaguarda constitucional reforado.
Diferentemente do que j foi visto
(no caso da hierarquia definida por um li-
mite ou por um condicionamento colocado
pela Constituio), a maior intensidade de
tutela constitucional do direito fundamen-
tal no admite sempre e em qualquer caso,
a prevalncia desse sobre qualquer outro
direito constitucional diferente (portanto,
na exemplificao mencionada, do direi-
to social sobre aquele econmico), exige,
porm, que se busque sempre e em qual-
quer caso, a interpretao mais favorvel
melhor realizao do primeiro, ou ainda ao
seu menor sacrifcio. As tcnicas de equi-
librao tendero a fazer conviver ambos
os valores, mas a realizao do equilbrio
entre valores no pode ser considerada de
modo paritrio, ao contrrio pela Consti-
tuio explicitamente ponderado.
c) Enfim, o campo onde podem operar
plenamente as tcnicas de equilibrao e o
cnone da racionalidade aquele em que
a Constituio no opera nem substanciais
hierarquias, nem substanciais preferncias.
Mas, tambm nesses mbitos, equilibra-
o e racionalidade no ocupam o total
espao das avaliaes interpretativas, de-
166
vendo sempre ser respeitados os posterio-
res cnones da hermenutica jurdica.
Em primeiro lugar os cnones vincu-
lativos do intrprete: o logicamente de-
duzido, o princpio de no contradio, o
princpio de coerncia.
Depois os cnones condicionadores
da interpretao: a experincia jurdi-
ca (na ampla acepo dada por Riccardo
Orestano); a leitura das dinmicas sociais,
o papel dos precedentes jurisprudenciais,
a capacidade persuasiva das motivaes, a
mais linear renomeao da operao inter-
pretativa ao parmetro de sentena.
Todos os cnones hermenuticos ime-
diatamente relacionados devem encontrar
uma plena utilizao no campo da inter-
pretao constitucional. Os instrumentos e
as tcnicas a disposio do intrprete das
Constituies aparecem por isso mais ricos
do que se possa, s vezes, supor. Tanto que,
quando a resoluo do quesito interpretati-
vo se determina atravs de uma equilibra-
o entre valores constitucionais ou mesmo
com base na racionalidade da soluo ado-
tada, deve ser considerado que o xito deve
ser calculado ainda na mesma situao de
outros cnones mais relevantes.
Nas reconstrues tericas, e, prin-
cipalmente, nos comportamentos prticos
dos juzos constitucionais, no me parece
que tenha estado sempre presente o con-
junto das regras que vinculam a interpre-
tao constitucional. A minha impresso
que, s vezes, a jurisprudncia da Corte
constitucional, com mais freqncia no l-
timo perodo, comumente sustentada pela
doutrina, graas a um uso simplificado e,
portanto, distorcido das tcnicas de equi-
librao e da racionalidade, tenha perdido
de vista a complexidade das operaes
hermenuticas, ultrapassando de tal modo
os seus limites, com xitos que devem ser
considerados excessivamente descontra-
dos. Justamente isso, o uso descontrado
da interpretao constitucional e das suas
Revista Brasileira de Direito Constitucional - N 6 - Jul./Dez - 2005
Gaetano Azzariti
tcnicas, levou a Corte a adotar decises
que em alguns casos se libertam dos vn-
culos textuais, privando assim as suas de-
cises da sua mais profunda legitimao.
7. Vnculos Textuais e Interpretaes do
Juiz Constitucional
O exame crtico, agora formulado,
deseja denunciar uma preocupante ten-
dncia, que aparece afortunadamente no
ainda consolidada, mas que se manifesta
em diversas formas. No podendo nessa
sede analisar a cabal atividade da Corte
constitucional italiana, nos limitaremos em
rememorar, sintomaticamente, algumas hi-
ptese que esto entre as mais evidentes.
Em algumas sentenas aditivas pare-
ce-nos passar das rimas foradas de Ve-
zio Crisafulli prosa livre. Bastaria reler
uma deciso (a sentena 361 de 1998, no
art. 513 do c. p. p.) que suscitou alvoro-
o pelos efeitos polticos e judicirios que
produziu, mas que, ao contrrio, deveria
golpear no tanto pelo xito, quanto pela
frgil argumentao e o uso desordenado
dos cnones interpretativos seguidos pelo
juiz, que se apegou a uma miscelnea de
valores envolvidos, razoveis justifica-
es e meras indicaes ou analogias
fornecidas por outros artigos do c. p. p.
(aquele sobre testemunhas), acreditou po-
der criar um mecanismo totalmente novo
no tocante quele existente: uma nova nor-
ma entre as tantas possveis, no decerto
imposta por uma interpretao constitucio-
nalmente necessria.
Alm do mais, so cada vez mais nu-
merosas as decises em que a Corte utiliza
exclusivamente o cnone da racionalida-
de. Essa tendncia pode ser compreendida
considerando-se a extrema flexibilidade do
cnone. Justamente, essa flexibilidade re-
presenta o seu maior mrito e explica o seu
sucesso nos sistemas, que aqueles de de-
mocracia pluralista, refratrios a esquemas
(Artigos)
InterpretaO e teoria DOS VALORES: RETORNO CONSTITUIO
muitos rgidos de controle da legitimidade
constitucional. necessrio, conseqente-
mente, avisar que a flexibilidade pode re-
presentar ainda o mais delicado limite. Se
assumido como nico parmetro de julga-
mento, a racionalidade, de fato, arrisca a
transmudar-se facilmente em um meio para
assegurar uma racionalizao ex post do
real, garantindo qualquer escolha poltica
e assegurando a todo contedo normativo
uma racional legitimao constitucional.
Assim, contudo estaria extraviada a razo
de ser do sindicato de constitucionalida-
de, que no tanto para salvaguardar o real,
mas para submet-lo a julgamento, pelo
crivo da lei superior, cujo real deve estar
tambm submetido. Nessa perspectiva so
rememoradas diversas sentenas da corte
que parecem usa impropriamente o instru-
mento do sindicato sobre a racionalidade:
pensando-se naquelas decises que julgam
a coerncia interna da lei com base em um
escrutnio de racionalidade que no parece
suficientemente restrito e rigoroso.
O risco para a corte aquele de se
limitar a um papel imprprio de raciona-
lizao do real, colocando em situao de
perigo de tal maneira o mesmo carter pre-
ceptivo da Carta constitucional, chagando
a abalar a sua essncia de lei superior.
Por outro lado, uma debilidade da
fora preceptiva da norma constitucional
pode ser avistada, em contraluz, em muita
jurisprudncia atual. Pensa-se, por exem-
plo, s numerosas decises que salvaram
algumas normas da declarao de incons-
titucionalidade, de outro modo corrompi-
das, baseando-se, somente, no fato que o
ato normativo que as previa era considera-
do temporrio (como no caso dos infinitos
decretos referentes transmisso de rdio/
televiso). Analogamente pode ser dito por
aqueles casos em que a norma foi conside-
rada legitima com base no mero fato que
a situao que estava sendo regulada era
(Artigos) Revista Brasileira de Direito Constitucional - N6 - Jul./Dez - 2005
167
considerada excepcional (como nos casos
da normativa referentes aos despejos nas
pocas de crises habitacionais, ou aque-
las disposies que previam agravantes
pelos crimes de terrorismo). Pensando,
alm disso, naquelas diversas tipologias de
decises que, aps reconhecer a ilegitimi-
dade da questo submetida a julgamento,
no tendo, porm, levado a devida conse-
qncia, evitando declarar a caducidade
da norma, ou ainda aquelas decises que,
reconhecida e declarada a inconstitucio-
nalidade, submetem essa a condies ou a
interpretaes futuras de temas diversos.
Para afrouxar o rigor interpretati-
vo da Corte compete tambm o cada vez
menor condicionamento exercitado pelos
precedentes. No que seja fcil comparar
uma explcita recusa da jurisprudncia
constitucional pregressa, ao contrrio nas
sentenas constitucionais so sempre re-
memoradas as decises passadas, mas fre-
qentemente por razes somente formais
ou de decoro, o que termina por tornar
ainda menos visveis e claras as razes das
modificadas orientaes. Basta lembrar a
copiosa e imprecisa jurisprudncia refe-
rente admissibilidade referendaria, que a
propsito apresenta-se significativa.
8. O Valor do Texto Constitucional
Todas as hipteses lembradas pare-
cem contribuir para delinear uma Corte
pouco ligada a rgidos vnculos textuais.
s vezes, nas argumentaes e na tipolo-
gia das suas sentenas, a Corte parece dis-
tanciar-se da Carta, dando a impresso que
est em busca de uma soluo eficaz, que
possa responder s expectativas, uma solu-
o racionalmente compartilhada e res-
ponsvel. Talvez satisfeita pelo resultado
que vez por outra obtm, a Corte arrisca
perder a viso, sem se dar conta do perigo
que desse modo ela corre: aquele de ver
extraviada a sua verdadeira legitimao.
168
No aqui o momento de destacar
a bvia convenincia que as sentenas do
juiz das leis sejam amparadas pelo consen-
so social, como deve ser deduzida a inci-
dncia da opinio pblica (e aquela dos es-
pecialistas) no julgamento constitucional,
deve ser finalmente admitido tambm que
uma Corte que no conseguisse mais res-
ponder s expectativas veria comprome-
tida prpria legitimao; mas tudo isso
no pode deixar esquecer o essencial, ou
seja, que a legitimao da Corte para ser
encontrada integralmente na Carta, aqui a
Corte encontra o seu papel e o fundamento
dos seus poderes. A Corte no dona do
seu processo. O que implica que a verifi-
cabilidade do resultado e a sua legitimao
esto, em primeiro lugar, ligadas recon-
duo ao texto. O resto no tem outra op-
o que vir a seguir.
Mas, distanciar-se do texto consti-
tucional quer dizer, distanciar-se dos seus
princpios-valores; ao invs disso, confor-
me o que antes justificado, tem essencial-
mente esse significado. Como que ento
entre as decises mais descontradas da
Corte esto justamente aquelas que mais
utilizam o critrio do valor? Como que
a fuga do texto na jurisprudncia cons-
titucional freqentemente acontece usando
o argumento dos valores?
A resposta em parte j est em parte
contida nas consideraes esmiuadas na
primeira parte dessa anlise: na concepo
dos valores constitucionais como distin-
tos, antes distantes, dos princpios coloca-
dos nos textos das Constituies escritas;
na pressuposio que o valor normativo
Revista Brasileira de Direito Constitucional - N 6 - Jul./Dez - 2005
Gaetano Azzariti
dos textos constitucionais pudesse arbi-
trariamente reduzir-se ao seu contedo (o
conjunto dos seus valores), separado pelo
papel essencial das Constituies (impor a
legalidade suprema). Nesse modo, alcan-
amos no somente como era devido
destinar um papel ativo aos interpretes
(especialmente ao juiz constitucional), no
s como era oportuno buscar solues
que respondessem s expectativas e ti-
ca da responsabilidade, mas em alguns
casos extremos tambm a legitimar deci-
ses orientadas somente aos valores, com
uma inevitvel quanto uma injustificvel
distoro subjetivstica.
Eis ento que a meno de reavaliar
o texto constitucional no campo herme-
nutico no assume o sentido de um im-
possvel e imprprio retorno a um perdido
formalismo, mas tende a solicitar um mais
atento e completo uso dos instrumentos e
das tcnicas da interpretao, arriscando
de outra forma deixar somente aos valores
substancialmente infundados (ou so-
mente aos subjetivamente fundados) o de-
ver de tornar explicito o sentido das Cons-
tituies. xito inaceitvel, tanto mais se
estamos conscientes que o interpretar das
Constituies, pelas razes antes men-
cionadas, uma atividade no redutvel a
uma mera operao de subsuno do fato
norma. Atravs da atividade hermenutica,
d-se vida Carta, os seus enunciados va-
zios tornam-se cheios depois e atravs
da interpretao, mas justamente por isso
necessrio insistir, seguindo as palavras de
Hans Georg Gadamer, que no circulo her-
menutico, do texto retorna-se ao texto.
(Artigos)