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Seo Judiciria do Distrito Federal

20 Vara Federal Cvel da SJDF

PROCESSO: 1007839-83.2017.4.01.3400 - Deciso / 2017

RCB_JNA (Gab. Tit.)
CLASSE: AO POPULAR (66)
AUTOR: CARLOS ALEXANDRE KLOMFAHS
RU: PRESIDNCIA DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL

Deciso

CARLOS ALEXANDRE KLOMFAHS ajuizou a presente Ao Popular, que trafega sob rito especial da
Lei n 4.717/1965, objetivando suspender, liminarmente, os efeitos do Decreto n 9.101, de 20 de julho de 2017, que aumentaram
as alquotas da contribuio para o PIS/PASEP e da Contribuio para o Financiamento da Seguridade Social COFINS,
incidentes sobre a importao e a comercializao de gasolina, leo diesel, gs liquefeito de petrleo (GLP), querosene de aviao
e lcool.

Alega o Autor, em apertada sntese, a infringncia ao princpio da legalidade tributria, insculpido no inciso
I do art. 150 da CRFB.

Segundo o Autor, a majorao deve ser por Lei, em sentido formal, e no por Decreto que altera outro
Decreto, conforme julgado pelo Supremo Tribunal Federal que entende que inconstitucional a majorao do IPTU sem edio
de lei em sentido formal, vedada a atualizao, por ato do Executivo, em percentual superior aos ndices oficiais.

Sustenta, ainda, a inaplicabilidade da Lei n 10.865/2004 ao caso concreto, diante da ausncia de situao
excepcional que justifique a interveno do Estado na economia.

Procurao e documentos s fls. 40/44.

, no essencial, o relatrio. DECIDO.

A Ao Popular constitucional instrumento jurdico posto disposio do cidado para que este possa
pleitear em juzo a nulidade de um ato lesivo ao patrimnio pblico, ao meio ambiente, moralidade administrativa e ao
patrimnio histrico e cultural (CRFB, art. 5, inciso LXXIII).

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O Autor popular, assim, atua na condio de substituto processual da coletividade, na defesa de interesses
difusos prprios da cidadania.

Nas palavras de Hely Lopes Meirelles, um instrumento de defesa dos interesses da coletividade, utilizvel
por qualquer de seus membros. Por ela no se amparam direitos individuais prprios, mas sim interesses da comunidade. O
beneficirio direto e imediato desta ao no o Autor; o povo, titular do direito subjetivo ao governo honesto. O cidado a
promove em nome da coletividade, no uso de uma prerrogativa cvica que a Constituio da Repblica lhe outorgou. (Mandado
de segurana, ao popular, ao civil pblica, etc. 23a. ed.). Justamente por essa caracterstica de ser essencialmente uma ao
que visa a tutelar direitos difusos que se exige como requisito da ao popular que o ato atacado seja ilegal e lesivo.

Com efeito, justamente na lesividade do ato atacado que se verifica ser a Ao Popular instrumento
exclusivo de proteo do interesse pblico, dado que a nulidade do ato somente pode ser perseguida atravs de ao popular se,
alm da mera ilegalidade (que, bom deixar claro, motivo suficiente para anulao do ato, apenas no sendo suficiente para a
propositura de ao popular), as conseqncias do ato sejam aptas a causar um dano ao ente pblico (em sentido lato). que,
nessa hiptese, o dano atinge de maneira direta todos os cidados, que, como disse Hely Lopes Meireles, tm direito subjetivo a
um governo honesto e, acrescento, eficiente no trato da coisa pblica.

Assim, so requisitos para a propositura da ao popular que o ato atacado seja a um s tempo ilegal e lesivo
ao patrimnio pblico.

Pois bem.

De incio, resta clara a lesividade do ato, consubstanciada na premissa bsica de que o Estado no pode
legislar abusivamente, ainda mais quando se est diante da supresso de garantias fundamentais.

Como se sabe, a arrecadao estatal no pode representar a perda de algum Direito Fundamental, no
podendo haver, portanto, uma aporia entre a necessidade de arrecadao e os direitos fundamentais constitucionais do cidado.

A atividade financeira do Estado pode ser definida como o conjunto de aes do Estado para a obteno de
receitas e realizao dos gastos para o atendimento das necessidades pblicas[1]. cedio que os objetivos polticos, sociais e
econmicos de um Estado s podem ser realizados mediante o ingresso de receitas pblicas, isto , pela arrecadao de tributos
(impostos, taxas, contribuies, emprstimos compulsrios e contribuies de melhoria), que constituem o principal item da
receita, mas no o nico.

bvio que o Estado precisa de receitas para desenvolver as atividades relacionadas ao bem comum da
coletividade. Porm, para desempenhar tal atividade o Estado deve respeitar e ficar atento aos preceitos relacionados aos Direitos
Fundamentais inseridos no texto constitucional.

Quanto temtica, Ingo Wolfgang SARLET[2] leciona que:

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Os direitos fundamentais podem ser conceituados como aquelas posies jurdicas

concernentes s pessoas, que, do ponto de vista do direito constitucional positivo, foram, por
seu contedo e importncia (fundamentalidade material), integradas ao texto da Constituio
e, portanto, retiradas da esfera de disponibilidade dos poderes constitudos (fundamentalidade
formal), bem como as que, pelo seu objeto e significado, possam lhes ser equiparados, tendo,
ou no, assento na Constituio formal (aqui consideramos a abertura material consagrada no
art. 5, 2, da CF, que prev o reconhecimento de direitos fundamentais implcitos,
decorrentes do regime e dos princpios da Constituio, bem como direitos expressamente
positivados em tratados internacionais).

Assim, para que os direitos dos cidados sejam respeitados no mbito tributrio, imperioso que o Sistema
Tributrio Nacional esteja em conformidade com os ditames constitucionais. Noutros termos, qualquer disposio normativa para
ser vlida precisa estar em harmonia com a Constituio Federal, uma vez que os preceitos advindos das normas do texto Maior
so obrigatrios no apenas para as pessoas fsicas e jurdicas, mas tambm para o prprio Estado, de modo que a no
observncia da Constituio frente criao de uma norma inferior considerada inconstitucional[3].

Portanto, infere-se que a arrecadao estatal no pode, como ora ocorre, representar a perda de algum
Direito Fundamental, no podendo haver, assim, contradio entre a necessidade de arrecadao do Estado e os direitos
fundamentais constitucionais do cidado.

No se nega, aqui, a necessidade de o Estado arrecadar recursos financeiros para sustentar suas atividades,
assim como garantir a satisfao do interesse pblico como sua finalidade precpua; contudo, o poder de tributar do Estado no
absoluto, pois a prpria Constituio Federal impe limites por meio dos princpios constitucionais tributrios.

In casu, a ilegalidade, patente, pois o Decreto n 9.101, de 20 de julho de 2017, ao mesmo tempo em que
agride o princpio da legalidade tributria, vai de encontro ao princpio da anterioridade nonagesimal.

Isto porque, embora o Decreto n 9.101/2017 tenha sido editado com base em suposto permissivo legal[4], o
fato que o restabelecimento dos coeficientes de reduo das alquotas importou na majorao do tributo por meio de
decreto.

Com efeito, houve majorao do tributo de R$ 0,3816 para R$ 0,7925, para o litro da gasolina e de R$
0,2480, para R$ 0,4615, para o diesel nas refinarias. Para o litro do etanol, a alquota passou de R$ 0,12 para R$ 0,1309 para o
produtor. Para o distribuidor, a alquota, aumentou para R$ 0,1964.

Ocorre que o inciso I do art. 150 da CRFB institui o princpio da legalidade tributria, segundo o qual no
permitida a majorao de tributo seno por meio de lei.

Com efeito, o princpio da legalidade tributria, segundo Hamilton Dias de Souza, citado por Leandro
PAULSEN in Direito Tributrio, Constituio e Cdigo Tributrio Luz da Doutrina e da Jurisprudncia, 10 ed. rev. atual
Livraria do Advogado Editora: 2008, resulta da velha tradio do constitucionalismo segundo a qual o tributo no pode ser
institudo sem autorizao do povo atravs de seus representantes, de tal sorte que s a lei ordinria emanada do nvel de
governo competente pode criar tributo.

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No ramo do Direito Tributrio o princpio em questo deve ser incondicionalmente observado por se tratar
de questo relacionada segurana jurdica do contribuinte, que no pode ser surpreendido pela cobrana de um tributo no
institudo e/ou majorado por lei, sem prejuzo das demais garantias que lhe foram dadas pela Magna Carta. Dessa forma, os
tributos s podem ser criados e/ou majorados por meio de lei.

A alnea c do inciso III do art. 150 da CRFB, por sua vez, veda a cobrana de tributos antes de decorridos
noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que aumentou a exao.

No mesmo sentido, o 6 do art. 195 da CRFB estabelece o seguinte:

Art. 195.

...

6 As contribuies sociais de que trata este artigo s podero ser exigidas aps decorridos
noventa dias da data da publicao da lei que as houver institudo ou modificado, no se lhes
aplicando o disposto no art. 150, III, "b".

No caso, o Decreto n 9.101/2017 foi publicado em 21.07.2017, com vigncia imediata, no que implica
ofensa direta anterioridade nonagesimal, frustrando todo planejamento tributrio dos contribuintes.

De acordo com o princpio da anterioridade nonagesimal, nenhum tributo ser cobrado antes de noventa dias
da publicao da lei que os instituiu e/ou aumentou. Tal princpio exige, evidentemente, que a lei que cria ou majora um tributo s
venha a incidir sobre fatos ocorridos noventa dias subsequentes ao de sua entrada em vigor. Visa evitar surpresas para o
contribuinte, com a instituio ou a majorao de tributos. graas a este princpio que os destinatrios da lei tributria (fisco e
contribuintes), conhecendo-a, podem preparar-se para bem cumpri-la[5].

Quanto irretroatividade, o Supremo Tribunal Federal, ao apreciar a instituio do IPMF, h muito

manifestou-se no sentido de que o princpio da anterioridade garantia individual do contribuinte (ADI n 939-7):

Direito Constitucional e Tributrio. Ao Direta de Inconstitucionalidade de Emenda

Constitucional e de Lei Complementar. I.P.M.F. Imposto Provisorio sobre a Movimentao ou
a Transmisso de Valores e de Crditos e Direitos de Natureza Financeira - I.P.M.F. Artigos
5., par. 2., 60, par. 4., incisos I e IV, 150, incisos III, "b", e VI, "a", "b", "c" e "d", da
Constituio Federal. 1. Uma Emenda Constitucional, emanada, portanto, de Constituinte
derivada, incidindo em violao a Constituio originaria, pode ser declarada
inconstitucional, pelo Supremo Tribunal Federal, cuja funo precipua e de guarda da
Constituio (art. 102, I, "a", da C.F.). 2. A Emenda Constitucional n. 3, de 17.03.1993, que,
no art. 2., autorizou a Unio a instituir o I.P.M.F., incidiu em vcio de inconstitucionalidade,
ao dispor, no paragrafo 2. desse dispositivo, que, quanto a tal tributo, no se aplica "o art.
150, III, "b" e VI", da Constituio, porque, desse modo, violou os seguintes princpios e
normas imutaveis (somente eles, no outros): 1. - o princpio da anterioridade, que e garantia
individual do contribuinte (art. 5., par. 2., art. 60, par. 4., inciso IV e art. 150, III, "b" da
Constituio); 2. - o princpio da imunidade tributaria reciproca (que veda a Unio, aos

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Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios a instituio de impostos sobre o patrimnio,

rendas ou servios uns dos outros) e que e garantia da Federao (art. 60, par. 4., inciso I,e
art. 150, VI, "a", da C.F.); 3. - a norma que, estabelecendo outras imunidades impede a
criao de impostos (art. 150, III) sobre: "b"): templos de qualquer culto; "c"): patrimnio,
renda ou servios dos partidos politicos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos
trabalhadores, das instituies de educao e de assistencia social, sem fins lucrativos,
atendidos os requisitos da lei; e "d"): livros, jornais, periodicos e o papel destinado a sua
impresso; 3. Em consequencia, e inconstitucional, tambm, a Lei Complementar n. 77, de
13.07.1993, sem reduo de textos, nos pontos em que determinou a incidencia do tributo no
mesmo ano (art. 28) e deixou de reconhecer as imunidades previstas no art. 150, VI, "a", "b",
"c" e "d" da C.F. (arts. 3., 4. e 8. do mesmo diploma, L.C. n. 77/93). 4. Ao Direta de
Inconstitucionalidade julgada procedente, em parte, para tais fins, por maioria, nos termos
do voto do Relator, mantida, com relao a todos os contribuintes, em carter definitivo, a
medida cautelar, que suspendera a cobrana do tributo no ano de 1993. (ADI 939,
Relator(a): Min. SYDNEY SANCHES, Tribunal Pleno, julgado em 15/12/1993, DJ
18-03-1994 PP-05165 EMENT VOL-01737-02 PP-00160 RTJ VOL-00151-03 PP-00755)

No pode o Governo Federal, portanto, sob a justificativa da arrecadao, violar a Constituio Federal, isto
, violar os princpios constitucionais, que so os instrumentos dos Direitos Humanos.

Portanto, o instrumento legislativo adequado criao e majorao do tributo , sem exceo, a Lei, no
se prestando a tais objetivos outras espcies legislativas.

Concluindo, nas lies de Eduardo SABBAG[6],

A Constituio Federal impe limites ao poder de tributar, ou seja, limites invaso

patrimonial tendente percepo estatal do tributo. Essas limitaes advm, basicamente, dos
princpios e das imunidades constitucionais tributrias esto inseridas nos arts. 150, 151, e 152
da Carta Magna.

Assim, a populao pode at compreender[7] o aumento dos combustveis, mas que seja um aumento
pautado em princpios bsicos do texto Maior, e, acima de tudo, responsvel, pois o poder de taxar no o poder de destruir
(...).[8]

Pelo exposto, DEFIRO o pedido de tutela provisria de urgncia, para suspender imediatamente os
efeitos do Decreto n 9.101, de 20 de julho de 2017.

Observo que a suspenso dos efeitos do mencionado Decreto tem como consequncia o imediato retorno
dos preos dos combustveis, praticados antes da edio da norma.

Intimem-se com a urgncia que o caso requer.

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Oficie-se Agncia Nacional do Petrleo ANP (Lei n 9.478/1997).

Secretaria para providncias necessrias e urgentes.

Aps, cite-se.

Cumpra-se.

Braslia-DF, 25 de julho de 2017.

(assinado eletronicamente)

RENATO C. BORELLI

Juiz Federal Substituto da 20 Vara Federal DF

[1] TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.

[2] Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988. 8ed. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2010.

[3] CARRAZZA, Roque Antnio. Curso de Direito Constitucional Tributrio. 22 ed. So Paulo:
Malheiros, 2006.

[4] art. 23, caput e 5 da Lei n 10.865, de 30 de abril de 2004 e art. 5, 8, da Lei n 9.718, de 27 de
novembro de 1998.

[5] MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de Direito Constitucional. 4ed. So Paulo: Saraiva, 2009.

[6] SABBAG, Eduardo. Manual de Direito Tributrio. So Paulo: Saraiva, 2012.

[7] No mesmo dia que a Presidncia da Repblica determinou o aumento dos combustveis, o Presidente
manifestou-se, consoante veiculao na mdia, nos seguintes termos: A populao vai compreender
porque este um governo que no mente, no d dados falsos. um governo verdadeiro, ento, quando
voc tem que manter o critrio da responsabilidade fiscal, a manuteno da meta, a determinao para o
crescimento, voc tem que dizer claramente o que est acontecendo. O povo compreende.

[8] Palavras do juiz Holmes, no case Panhandle oil Co. versus Mississipi, ao esboar dissidncia
orientao anterior da Suprema Corte estadunidense, firmada no case MCulloch versus Maryland.

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Assinado eletronicamente por: RENATO COELHO BORELLI

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ID do documento: 2246712 17072511550021600000002241519

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