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1. FATO TPICO
o descrito na lei como crime ou contraveno.
2. CRIME INOMINADO
o que no consta na lei, mas que ofende gravemente os costumes e por isso, em
alguns pases constitui crime mesmo sem estar na lei.
1) conduta
2) resultado naturalstico
3) nexo causal
4) tipicidade
Os elementos do fato tpico nos crimes de mera conduta, nos formais e nos
materiais tentados so:
1) conduta
2) tipicidade
OBS 2: para que haja crime basta o fato tpico? No. preciso para uma
corrente, fato tpico mais antijuridicidade e para outra corrente, fato tpico, mais
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antijuridicidade, mais culpabilidade.
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CONDUTA
So duas as formas de conduta: ao e omisso.
i) Norma proibitiva:
a que ordena uma ao. Tal ocorre nos delitos omissivos puros, que so aqueles
em que a lei descreve a omisso. Ex: no art. 135, a lei incrimina a omisso de socorro,
logo, a norma para o agente agir.
a que contm ao mesmo tempo uma ao e uma omisso. Tal ocorre nos crimes
omissivos imprprios. Ex: a me que deixa de alimentar o filho, propiciando a sua
morte, viola duas normas: art. 121 (no matar) e art. 13, 2, que aja, preste socorro.
1. CONCEITO DE CONDUTA
O conceito varia conforme a teoria, que so as seguintes:
i) teoria naturalstica
ii) teoria finalista
iii)teoria social
iv) teoria jurdico penal
No Brasil, essa teoria adotada por Nelson Hungria, Frederico Marques, Anbal
Bruno etc. Para essa teoria, o dolo e a culpa no so analisados na conduta, e sim na
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culpabilidade.
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tpico para essa teoria, sendo que ele ser absolvido por falta de culpabilidade, e no por
falta de conduta.
c) Tal teoria diz que s conduta o comportamento humano que causa resultado
naturalstico e com isso no explica conduta nos delitos em que no h resultado
naturalstico (tentativa, mera conduta).
d) Essa teoria no explica conduta nos crimes omissivos prprios, pois estes delitos
no tm resultado naturalstico.
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Os delitos de tendncia so aqueles em que a tipicidade varia conforme a inteno
do agente. Por exemplo, chantagem. Nesses delitos fica impossvel retirar o dolo da
conduta.
Assim, essa teoria explica a conduta em todos os delitos, inclusive nos que no tm
resultado naturalstico, fornecendo um conceito mais abrangente, que se amolda a todas
as condutas do Direito Penal.
Os finalistas, porm, insistem que nos crimes culposos a conduta tambm dirigida
a um fim, mas a um fim diferente do resultado produzido. dirigida ao fim de violar o
dever de cuidado (de ser negligente, imprudente e imperito). H um consenso que o
finalismo no explica crime culposo oriundo do esquecimento, pois no d para
sustentar que o esquecimento dirigido a um fim.
A teoria bipartida que diz que crime fato tpico e antijurdico surgiu no Brasil e foi
idealizada por Ren Ariel Dotti, inspirado no finalismo. H duas categorias de finalista:
os que dizem que crime fato tpico e antijurdico e os que dizem que crime de fato
tpico, antijurdico e culpvel. Enquanto o finalismo apenas fornece o conceito de
conduta, a teoria bipartida fornece conceito analtico de crime, logo cuidam de coisas
diferentes.
A rigor a teoria social no uma teoria autnoma, pois ela simplesmente acrescenta
s outras teorias o elemento socialmente relevante.
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direito. Sendo um termo vago, impreciso, cuja conceituao exige do Direito Penal a
introduo de elementos polticos, filosficos e ideolgicos, abrindo demasiadamente o
tipo penal. Tal teoria foi adotada na Alemanha de Hitler. Essa teoria abre brechas para
absolvies em nome de uma ideologia.
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iv) Teoria jurdico penal
brasileira, Francisco de Assis Toledo. Ele diz:
Teria ido melhor o Francisco de Assis Toledo se tivesse conceituado conduta como
ao ou omisso voluntria e consciente praticada de forma dolosa ou culposa.
OBS 1: no ato instintivo existe conduta. Este ato o que o sujeito pratica
impulsivamente e por isso chamado de ao em curto circuito.
iii) Coao fsica irresistvel (vis absoluta) na coao fsica irresistvel, a vontade
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OBS: na coao moral irresistvel, que a vis compulsiva, existe conduta, pois o
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sujeito manifestou a vontade sob presso. Mas ele ser absolvido por falta de
culpabilidade. Esta coao ocorre quando, em razo de uma grave ameaa, injusta e
iminente, o coagido pressionado a praticar um delito. Ex: A obriga B a falsificar um
documento ameaando arrancar-lhe os olhos.
4. FORMAS DE CONDUTA
As duas formas so ao e omisso.
Ex: art. 135 CP, a lei incrimina o deixar de prestar socorro omisso de socorro (a
lei descreve a conduta negativa); art. 269 CP, deixar o mdico de comunicar doena;
art. 246, abandono intelectual deixar de colocar o filho em escola primria; art. 244,
abandono material deixar de prover o sustento da famlia.
OBS 1: nada obsta que lei crie um omissivo prprio culposo, mas, por enquanto,
no existe nenhum, salvo no Estatuto do Desarmamento, em que h o crime de deixar
de tomar as cautelas para que o menor de 18 anos ou doente mental de apodere da arma
de fogo. H uma corrente que diz que um crime culposo, enquanto outra corrente diz
que este delito no admite a culpa, mas o dolo eventual.
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OBS 2: Co-autoria o fato de o delito ser realizado diretamente por mais de uma
pessoa. Exemplo: enquanto A subtrai, B ameaa a vtima, ambos respondem por roubo.
Mais de uma pessoa realiza os elementos do tipo subtrair e ameaar. Na co-autoria, h
a diviso da execuo dos elementos do tipo.
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A omisso indivisvel, pois quem se omite, realiza por inteiro a omisso, logo, no
admite co-autoria.
Na co-autoria, h um nico crime em que todos incidiro. Autor quem realiza por
inteiro todos os elementos do tipo, ao passo que na co-autoria, os co-autores dividem a
execuo dos elementos do tipo. No exemplo, A, quando se omitiu, realizou por inteiro
os elementos do art. 135. Igualmente B. Logo, tecnicamente, ocorreram dois crimes
autnomos de omisso de socorro, um praticado por A e outro praticado por B.
1. A omisso deve ser da pessoa que tinha o dever jurdico especfico de impedir o
resultado (de agir), previsto no 2, do art. 13 (no qualquer um que pratica esse
crime). Logo, os crimes omissivos imprprios so crimes prprios, pois s podem ser
praticados pelas pessoas do 2, do art. 13.
OBS: crime comum ou geral, qualquer um pode praticar. A lei no exige requisito
para ser autor. Ex: homicdio por ao. Agora, crime prprio ou especial o que s
pode ser praticado por determinadas pessoas que atendem aos requisitos legais.
Exemplo: peculato (funcionrio pblico), crimes omissivos imprprios (aquele que tem
o dever de agir), estupro (homem). O autor de crime prprio conhecido por intraneus
e o partcipe do crime prprio o extraneus. Intraneus e extraneus indicam singular, se
a expresso for intranei ou extranei, ser no plural.
3. Dolo ou culpa nos casos em que a lei prev. Da mesma forma que se exige dolo
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na ao, tem que se exigir dolo na omisso, no bastando o dever de agir ou o poder de
agir.
* Dever de agir
Este dever pode ser genrico ou especfico.
Lei,
Posio de garante e
Ingerncia.
Ex: a criana cai num lago e est prestes a morrer, necessita de socorro. Respondem
por homicdio, os omitentes que tinham dever especfico e no socorreram (pais, bab,
policial militar, delegado), e se a criana no morrer, tentativa de homicdio, pois
admite tentativa (deve ser analisado o dolo tambm). Outras pessoas que tinham apenas
dever genrico, por exemplo, passavam pelo lugar, sem vnculo especfico, respondem
pela omisso de socorro do art. 135, ainda que tenham torcido pela morte da criana.
i) Lei. Ex: o CC impe aos pais o dever de proteo aos filhos menores; ao tutor a
proteo do pupilo; ao curador, do curatelado. O Estatuto da Polcia impe ao policial o
dever de proteger as pessoas, mesmo em dia de folga. Ex: o policial que presencia, mas
no impede o estupro, responde por estupro.
OBS: pessoa necessita de socorre e o mdico que passava pelo local no a socorre e
ela morre. Se o mdico tinha o dever especfico, isto , era mdico que tinha sido
contratado ou medido do pronto socorro ou da prefeitura, homicdio (doloso ou
culposo). Se o mdico no tinha dever especfico, da omisso de socorro. Se morrer,
ser qualificada pela morte (art. 135, 1, CP). O Cdigo de tica do mdico apenas
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uma recomendao, no lei, assim, o mdico no obrigado, de maneira geral, a agir.
iii) Norma de ingerncia: quem cria o perigo passa a ter o dever jurdico de
impedir o resultado. Ex: nadador profissional convida o amigo para um longo nada,
logo, est criando o perigo. O amigo passa mal, grita por socorro, mas ele no socorre e
o amigo morre. homicdio, porque tinha o dever especfico, uma vez que criou o
perigo com dolo eventual. Se ele no tivesse escutado os gritos de socorro, seria
homicdio culposo, por no ter sido vigilante.
H uma contradio no direito penal brasileiro: quem, por culpa, causa leso,
criando assim um perigo e, por dolo, omite socorro, vindo a vtima a morrer, no
responder por homicdio doloso, mas sim por homicdio culposo qualificado (art. 121,
4, CP ou art. 302, pargrafo nico, CTB), que so normas especficas em relao ao
art. 13, 2, c. Quem cria o perigo culposamente, mas sem causar leso, como no
exemplo do nadador profissional, e depois omite dolosamente o socorro, responder por
homicdio doloso.
Ex: art. 169, pargrafo nico, II apropriar-se de coisa achada ou perdida sujeito
encontra na rua uma carteira recheada de dinheiro. Na primeira fase, ele se apodera da
carteira, ainda no h crime. S haver o crime se ele deixar de restituir vtima ou
autoridade em 15 dias. O crime se consuma pela omisso aps os 15 dias. um crime
de conduta de conduta mista, que s praticado pelo inventor (aquele que acha), que
tem direito ao achdego (recompensa). Quem no o inventor e vem a se apropriar do
bem achado, no pratica esse delito, pois este delito de conduta mista, ser outro
crime, por exemplo, furto. Esse tipo de crime o mesmo do art. 168-A apropriao
indbita previdenciria (crime de conduta mista).
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RESULTADO NATURALSTICO
o segundo elemento do fato tpico nos crimes materiais. O resultado ou evento
pode ser normativo e naturalstico.
O resultado naturalstico:
valorada mais de uma vez, salvo nos casos expressos em lei. O resultado j
valorado, isto , analisado no fato tpico. Logo, no pode ser valorado na
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J as conseqncias interferem na aplicao da pena base. Trata-se de uma
circunstncia judicial, que so aquelas previstas no art. 59 CP, isto , so os critrios de
dosagem da pena base.
Nem todo crime tem resultado naturalstico. Alis, s tem resultado naturalstico os
seguintes crimes: crimes materiais, crimes de perigo concreto, crimes omissivos
imprprios.
Ex: o extorsionrio se deu bem com a vantagem, isto , obteve a vantagem. O juiz
na sentena poder aumentar a pena, porque ele obteve vantagem?
H uma corrente minoritria dizendo que a extorso crime material, isto , que se
consuma com a obteno da vantagem. Para esta corrente, a obteno da vantagem no
influencia na pena, pois j valorada no fato tpico.
errado o juiz dizer no latrocnio aumento a pena porque a vtima morreu, pois o
latrocnio se consuma com a morte, isto , a morte usada no fato tpico. Pela
jurisprudncia, se durante o roubo morrer mais de uma pessoa crime nico de
latrocnio, pois o bem jurdico protegido o patrimnio, foi lesado uma vez s. Nesse
caso, o juiz usa uma das mortes no fato tpico e as outras mortes como conseqncia
para aumentar a pena base.
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1. RESULTADO NATURALSTICO NOS CRIMES DE PERIGO
Perigo a probabilidade do dano. Probabilidade um risco concreto, diferente de
possibilidade, que o risco remoto. O perigo existe ou imaginao do homem?
OBS: os crimes de perigo podem ser: de perigo individual, quando a lei se refere a
perigo que atinge a pessoa ou pessoas determinada. De perigo coletivo ou comum
quando a lei se refere a perigo que atinge a nmero indeterminado de pessoas (crimes de
incndio e exploso).
O resultado naturalstico o efeito da conduta. Esse efeito pode ser um dano e pode
ser um perigo nos crimes de perigo concreto, pois o perigo existe. Como o perigo existe,
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Nos crimes materiais, o resultado de dano, como por exemplo, o homicdio. Logo,
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o perigo elemento da tentativa para que o ato seja considerado de execuo. Nos crime
materiais, portanto, o perigo no resultado naturalstico. O perigo que define se existiu
tentativa ou no.
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NEXO CAUSAL
a ligao entre a conduta e o resultado. H nexo causal quando a conduta
concorre para a produo do resultado naturalstico. importante o estudo do nexo
causal nos crimes que tm resultado naturalstico (crimes materiais, omissivos
imprprios e perigo concreto). Seu estudo no tem relevncia, no plano da tipicidade,
nos crimes sem resultado naturalstico: crimes de mera conduta, crimes formais,
omissivos prprios e perigo abstrato.
OBS: nos crimes formais, o resultado funciona como exaurimento, isto , como
conseqncia do crime, no influindo no fato tpico, de modo que o nexo causal entre a
conduta e a conseqncia para efeito de aplicao da pena e no para efeito de
tipicidade.
Jos Frederico Marques dizia no se estuda nexo causal nos crimes de forma
vinculada, que so aqueles em que a lei especifica as formas ou meios de se praticar a
conduta criminosa, como o crime de curandeirismo. Ele dizia s estuda nexo causal
nos crimes de forma livre que so aqueles em que a lei no especifica os meios ou
formas de se praticar a conduta. O raciocnio dele o seguinte: o estudo do nexo causal
visa desvendar se a conduta produziu o resultado. E nos crimes de forma vinculada no
adianta pesquisar outras condutas, a no ser aquelas praticadas pelos meios ou formas
indicadas na lei.
FMB: Nos crimes de forma vinculada importante o nexo causal entre o resultado e
as condutas especificadas na lei, praticadas nos moldes pormenorizados na lei.
Pela teoria da equivalncia das condies (conditio sine qua non) a conduta
causa do resultado quando, a eliminando mentalmente, o resultado no teria ocorrido
como ocorreu ou no momento em que ocorreu. Logo, a conduta para ser causa do
resultado no precisa ter fora para si s produzi-lo. No precisa ser causa nica e
exclusiva.
Como regra, a teoria da conditio sine qua non art. 13, caput que define causa
como qualquer ao ou omisso sem o qual o resultado no teria ocorrido, abrindo uma
exceo em seu art. 1.
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A teoria da conditio sine qua non inspirada no procedimento hipottico de
eliminao de Thyren (nome de professor sueco), segundo o qual, um fenmeno causa
de outro quando o eliminando mentalmente no teria ocorrido um segundo fenmeno.
Assim, a conduta causa do resultado quando a eliminando mentalmente este no teria
ocorrido como ocorreu.
Os crticos dessa teoria dizem que ela gera o regressus ad infinitum, isto , um
nmero infinito de causas. O fabricante da arma, por exemplo, teria dado causa s
mortes com essa arma, pois se ele no tivesse fabricado a vtima no teria morrido em
razo daquela arma. At os pais do ru teriam dado causa ao resultado, pois se eles no
tivessem gerado o ru, este no teria nascido e praticado os crimes que praticou.
Portanto, a teoria adotada para a causalidade fsica a conditio sine qua non. J a
teoria adotada para o nexo causal outra coisa, uma teoria ecltica, isto , que mescla
causalidade fsica com dolo e culpa e modernamente, ainda, acrescenta a imputao
objetiva.
1. CONCAUSAS
So causas paralelas conduta do agente, que concorrem para o resultado. Podem
ser: absolutas ou relativas.
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3) Superveniente Ex: A desfecha um tiro ferindo o barqueiro B e 10 segundos
depois B morto em razo de um tsunami.
ii) Concomitantes. Ex: A desfecha um tiro em B, quando este est tendo infarto no
fulminante. B morre pelos tiros e pelo infarto.
A deu causa ao resultado morte? Sim, pois eliminando a sua conduta a morte no
teria ocorrido como ocorreu e tambm houve dolo.
A deu causa ao resultado morte? Pela teoria da conditio sine qua nom, sim, pois
eliminando a sua conduta, a morte no teria ocorrido como ocorreu. Todavia, o Cdigo
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abre uma exceo a essa teoria no 1, do art. 13 CP, dizendo: se houver uma causa
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vtima est ligada a conduta do agente, ao passo que nas causas absolutas a incidncia
sobre a vtima no est ligada a conduta do agente. O efeito o mesmo da causa
absolutamente independente, isto , o agente no responde pelo resultado. Ex: A
desfecha um tiro em B que est pescando no mar e 5 segundos depois um tsunami mata
todo mundo. Nesse caso, A responder por tentativa de homicdio, mas uma causa
absoluta.
A atropela B, que se fere no trax. B vai para o hospital e o mdico por impercia
agrava os ferimentos no trax e B morre em razo disso. A conduta e A e do mdico
esto na mesma linha de perigo e, por isso, ambos respondero pelo resultado morte,
nesse caso, homicdio culposo.
i) Teoria naturalstica
A omisso, no plano fsico, tambm causa no resultado. uma causa negativa,
pois no impedir equivale a causar. A omisso causa, quando a ao teria impedido o
resultado.
Esta teoria no aceita, pois o 2 do art. 13, exige, para que o omitente responde
pelo resultado, que ele tenha o dever especfico de agir. Logo, no exemplo eu pratiquei
crime de omisso de socorro e no de homicdio.
Para esta teoria, defendida por Damsio e Mirabete, o nexo causal, isto , a ligao
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entre a omisso e o resultado, decorre do simples fato de o agente ter violado o dever
especfico de agir, previsto no 2 do art. 13. Violou este dever, j h nexo causal.
Logo, um nexo causal normativa, e no fsico.
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iii) Teoria Ecltica ou Naturalstico-Normativa
(Miguel Reale Junior, Paulo Jos da Costa Junior, Assis Toledo)
Qual a teoria adotada pelo Cdigo Penal? Teoria Ecltica, pois o caput, do
art. 13, diz: causa a ao ou omisso, sem a qual o resultado no teria ocorrido. uma
norma penal explicativa, que diz expressamente que a omisso causa do resultado,
consagrando a base naturalstica, sendo que a base normativa da omisso prevista no
2 do art. 13.
A teoria normativa contraditria, pelo seguinte: a teoria da conditio sine qua non
analisada, segundo esta teoria, s para os delitos de ao. Ora, se nos delitos de ao,
que so os mais graves, o nexo causal tem que passar pelo crivo da teoria da conditios
sine qua nom, seria incoerente no aplicar esta teoria nos delitos de omisso, que so os
menos graves. Se no se aplicar a teoria da conditio sine qua non nos crimes omissivos,
o nexo causal fica mais rigoroso nos crimes de omisso do que nos crimes de ao.
do art. 135 CP, que a omisso de socorro qualificada pela morte, a pena triplicada.
S incide o aumento se a ao de socorro puder evitar a morte ou alterar o seu curso.
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3. TEORIA DA IMPUTAO OBJETIVA
Foi introduzida no Direito penal pelo alemo Klaus Roxin, mas a sua origem no
Direito Civil, no campo da responsabilidade civil. A rigor, no uma teoria de
imputao, mas de restrio da imputao, sendo benfica para o ru, pois no se trata
de responsabilidade penal objetiva, isto , independentemente de dolo ou culpa.
Esta teoria no elimina as idias anteriores sobre o nexo causal, mas apenas
complementa o estudo do nexo causal. Assim a teoria da conditio sine qua non e a
exigncia de dolo ou culpa continuam sendo aceitas pelo Direito Penal, funcionando a
teoria da imputao objetiva, como o terceiro filtro do nexo causal.
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Ex: A fere B na perna. O mdico de planto, por impercia, imputa a perna direito
de B, quando os ferimentos eram leves. A responde por leso corporal ou por leso
qualificada pela perda de membro? Pela doutrina tradicional, leso qualificada, pois a
causa superveniente do mdico est na mesma linha de perigo da conduta do agente,
logo, no se poderia aplicar o 1 do art. 13. Pela teoria da imputao objetiva, A
responde s pela leso corporal leve, e no pela perda do membro. O tipo no abrange
um resultado iniciado pela conduta do agente, mas causado diretamente por pessoa, que
tinha o dever especfico de agir. Nesse caso, s responde quem tinha o dever especfico
de agir.
Pela teoria da imputao objetiva, o fato atpico nos 3 exemplos, pois a vtima se
colocou voluntariamente em uma situao de perigo. O fundamento o seguinte: o
Direito Penal no incrimina a instigao ao perigo, salvo no art. 122 (instigar ao
suicdio). Fora da hiptese de instigao ao suicdio, a instigao ao perigo, assumido
voluntariamente pela vtima, fato atpico, por fora do princpio da reserva legal, ou
seja, s a lei pode criar crime.
controvertido, mas prevalece a tese de que o agente responde, pois ele violou a norma
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TIPICIDADE
o quarto elemento do fato tpico.
1. EVOLUO DO CONCEITO
Antes de Beling, a tipicidade tinha sentido amplo, pois nela se abrangia o
enquadramento, antijuridicidade, a culpabilidade, a punibilidade e at o exame de corpo
de delito. Se faltasse um desses elementos, no havia tipicidade. Ex: se A matasse B, em
legtima defesa, no havia tipicidade, seria fato atpico. Para o doente mental no havia
tipicidade, pois ele inculpvel.
Nessa poca, tipicidade era mais um conceito processual do que penal, pois s aps
a sentena condenatria que se podia concluir pela existncia da tipicidade. Se a
sentena fosse absolutria, no haveria tipicidade.
A segunda fase da evoluo se deu com o penalista alemo Mayer, que aderiu s
idias de Beling, complementando-as em dois aspectos:
antijuridicidade) do ru.
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Assim, tipicidade, com Mayer, passa a ser o enquadramento do fato concreto nos
elementos objetivos e normativos do tipo legal, com presuno relativa de
antijuridicidade. a chamada teoria da tipicidade indiciria ou teoria Beling Mayer.
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Com o finalismo de Welzel, analisam-se tambm, na tipicidade, os elementos
subjetivos do tipo e a culpa, sendo mais uma evoluo.
2. TIPICIDADE CONGLOBANTE
A tipicidade depende de dois requisitos:
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Por exemplo, o oficial de justia que, cumprindo ordem judicial, ingressa na casa do
devedor, apreendendo bens, colocando-os disposio do juzo. Ele, na verdade,
subtraiu os bens, corretamente para o Estado. Esse fato tpico ou atpico? Para a teoria
Beling Mayer, o fato tpico, pois o estrito cumprimento do dever legal exclui a
antijuridicidade. Para a teoria dos elementos negativos e para a teoria da tipicidade
conglobante, haver excluso da tipicidade, uma vez que atuou no cumprimento do
dever legal.
No mesmo sentido, o mdico que realiza no doente uma cirurgia cardaca com
sucesso, diante do perigo atual, para a teoria dos elementos negativos, exclui a
tipicidade. Para a teoria de Beling Mayer, exclui a antijuridicidade, mas haver
tipicidade, pois houve ofensa integridade fsica. Para a teoria conglobante, o estrito
cumprimento do dever legal e o exerccio regular do direito excluem a tipicidade,
enquanto o estado de necessidade e a legtima defesa so excludentes da
antijuridicidade, ou seja, haver tratamento diferente de coisas iguais.
Por exemplo, A matou B, no dia X, um fato, pois matar algum um tipo previsto
no art. 121 CP, e tal fato se enquadra na tipicidade direta.
Participao:
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que so aquelas que complementam a tipicidade. No caso da participao, h uma
ampliao pessoal do tipo, j no caso na tentativa, h uma ampliao temporal ou
espacial no tipo.
No caso do de co-autoria, a tipicidade ser direta, uma vez que todos os co-autores
realizam, por inteiro, a conduta descrita no tipo, e no preciso se invocar o art. 29 CP,
mas se cada co-autor realiza apenas uma parcela das condutas, a sim, necessrio
invocar a regra do art. 29 CP.
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CONFLITO APARENTE DE NORMAS
Ocorre quando um nico fato enquadra-se, aparentemente, em mais de uma norma
penal.
Requisitos:
I. Especialidade
II. Subsidiariedade
III. Consuno ou absoro
IV. Alternatividade
I. PRINCPIO DA ESPECIALIDADE
quando o fato incriminado por uma norma encontra-se tambm descrito em outra
norma, que lhe agrega outros elementos especializantes.
Ex 1: art. 185, subtrair coisa alheia mvel e art. 157, que repete a definio
acrescentando violncia ou grave ameaa. Ex 2: arts. 143 e 213, constrangimento ilegal
e estupro. Ex 3: arts. 121 e 123, homicdio e infanticdio.
Soluo do problema: A norma especial, seja ela mais benfica ou severa, prevalece
sobre a geral.
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Ocorre quando mais de uma norma incrimina os graus de violao do mesmo bem
jurdico, prevalecendo a norma que o protege de maneira mais ampla.
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A subsidiariedade pode ser expressa e tcita. expressa ou direta quando a lei
declara textualmente que s ser aplicada se no houver um fato mais grave. A norma
confessa que subsidiria (soldado de reserva).
Ex 1: art. 163, pargrafo nico, II, dano qualificado por substncia inflamvel ou
explosiva, desde que no haja um fato mais grave. O crime mais grave, no caso, o
crime de incndio ou de exploso, que absorvem o crime de dano. Ex 2: art. 132, perigo
de vida, nele est escrito que s ser aplicado se no houver um fato mais grave, por
exemplo, uma tentativa de homicdio, que absorve o art. 132.
No Direito Penal, vigora, como regra, o princpio do non bis in idem, segundo o
qual no se pode responder duas vezes pelo mesmo fato. Logo, quando um crime
integra o outro, um dos crimes absorvido.
Ocorre quando o fato incriminado por uma norma funciona como meio necessrio,
ato preparatrio ou executrio, conduta anterior ou posterior do fato incriminado por
outra norma.
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Este princpio tem 4 aspectos:
a) Crime progressivo
b) Progresso Criminosa
c) Ante-fato impunvel
d) Ps-fato impunvel
a) Crime progressivo
Ocorre quando para se praticar o crime mais grave necessariamente deve ser
praticado crime menos grave, que absorvido e recebe o nome de delito de ao de
passagem.
b) Progresso Criminosa
Ocorre quando o sujeito aps praticar um delito delibera no mesmo contexto
praticar outro delito contra o mesmo bem jurdico genrico.
Ex: A inicialmente tinha dolo de injuriar B, mas aps injuri-lo decide feri-lo e
depois mat-lo. Ex 2: No stimo ms a gestante realiza manobras abortivas, mas a
criana nasce viva e ela pratica uma nova ao, matando a criana. Surgiu um novo
dolo. Responde s por homicdio em ambos os exemplos.
No crime progressivo, o dolo nico, isto , o sujeito sempre visou o crime mais
grave. Na progresso criminosa, o dolo mltiplo, sofre mutaes. No primeiro
exemplo, ele agiu com dolo de injuriar, dolo de ferir e dolo de matar.
c) Ante-fato impunvel
Ocorre quando um crime absorvido, porque funciona como ato preparatrio ou
executrio de outro crime mais grave.
Observaes:
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praticar o crime mais grave sem que seja necessrio praticar o menos grave.
possvel furtar residncia, sem violar domiclio.
ii) Na subsidiariedade implcita, s vezes um crime ato preparatrio ou executrio
de outro, por exemplo, arrombamento para se praticar um furto. Se a relao de
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meio e fim entre os delitos consta na norma incriminadora, como elemento,
qualificadora ou causa de aumento de pena, aplica-se o princpio da
subsidiariedade implcita. Se no consta na norma, abosrve-se pelo princpio da
consuno.
d) Ps-fato impunvel
Ocorre quando o sujeito pratica um crime e depois outro crime contra o mesmo bem
jurdico ou, ento, que se insere no curso normal da sua inteno, absorvendo-se este
ltimo delito.
Crime conexo a ligao entre dois ou mais delitos, sendo que o agente responde
por todos em concurso material. Ex: mata o marido e depois estupra a esposa,
homicdio e estupro. Responde por todos.
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normal. Ento, no caso, a posio dominante, embora os bens jurdicos sejam
distintos, que um crime s. Existe uma relao de meio e fim especfico.
Ex 3: adquire-se uma arma para matar algum, matando. Tem uma relao
especfica, meio e fim especfico. s homicdio, absorvendo-se o porte de
arma. Agora se no houver essa relao, responder pelos dois, segundo o STJ
(ateno: h controvrsias sobre isso).
i) Ocorre quando a norma penal prev mais de uma conduta como forma de
realizao do mesmo crime, respondendo o agente por um nico crime, ainda que ele
reitere sucessivamente essas condutas. Ex: art. 122, induzir, instigar ou auxiliar algum
ao suicdio.
Este princpio aplicado nos tipos mistos alternativos tambm chamados de crimes
de conduta varivel ou fungvel. O fato se enquadra em uma nica norma art. 122
logo, nada tem a ver com o conflito aparente de normas, pois neste o fato se enquadra
em mais de uma norma. H a um conflito interno, isto , dentro da norma.
ii) Significa que a aplicao de uma norma ao fato exclui a aplicao de outras
normas a este mesmo fato.
Ex: levo o carro para o mecnico consertar o pneu e ele retira o motor do meu carro
substituindo por outro sem que eu perceba. O crime : a) apropriao indbita;
b) estelionato; c) furto fraudulento; d) ou crime contra a economia popular?
No furto fraudulento, aplica-se a fraude para obter a posse, isto , para subtrair e no
estelionato, aplica-se a fraude para iludir a vtima para entregar o bem. No exemplo, o
mecnico obteve a posse do carro sem fraude. A fraude foi posterior ao apossamento do
bem. E se ele tivesse vendido o motor? Mesmo assim seria apropriao indbita, o ps-
fato seria estelionato impunvel.
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CONSUMAO E TENTATIVA
1. ITER CRIMINIS
No estudo desses pontos necessariamente deve ser analisado o iter criminis, isto ,
as fases do fato criminoso. So 4 etapas que dividem o iter:
1. Cogitao
2. Preparao
3. Execuo
4. Consumao
Existem vrias teorias que buscam explicar esta diferena (execuo e preparao):
Joo ingressa numa casa para furtar um computador e antes que exercesse qualquer
ato de subtrao preso. Na delegacia, confessa a sua inteno de furtar. Na teoria
formal objetiva, que crime praticou? Nessa teoria, praticou violao de domiclio.
Enquanto, na objetiva individual, teria praticado tentativa de furto.
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Existe um consenso que o ato de execuo exige a somatria de dois requisitos:
Exs: comprar veneno para matar rato ato idneo, porm ambguo; encontrar o
agente com um bilhete no bolso, revelando inteno de matar o chefe, um ato
inequvoco, porm inidneo.
a) Crime material
b) Crime culposo
c) Crime preterdoloso
d) Omissivo imprprio
e) Crimes de perigo concreto
2. TENTATIVA
Iniciada a execuo, se a consumao no ocorre por circunstncias alheias
vontade do agente, ocorre a tentativa.
Qual a teoria adotada como critrio para a punio da tentativa? Como regra,
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foi adotada a teoria objetiva ou realstica, segundo a qual, a tentativa menos grave do
que a consumao, razo pela qual sua pena menor.
Como regra, a tentativa sofre a diminuio de 1/3 a 2/3 em relao a pena do crime
consumado. Excepcionalmente, essa diminuio pode ser diferente. Ex: tentativa de
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genocdio.
No foi adotada a teoria sintomtica que pune o agente pela sua periculosidade.
a) Crime Unissubsistente
b) Omissivo Prprio ou Puro
c) Crimes Culposos
d) Preterdolosos
e) Contraveno Penal
f) Crimes de Atentado ou Empreendimento
g) Crime Habitual
h) Crime que exige resultado especfico designado no tipo. Ex: art. 122 CP.
OBS: Em relao aos crimes de perigo abstrato, o STJ entende possvel tentativa.
Ex: tentativa de trfico de drogas no verbo remeter; tentativa de trfico internacional de
armas no verbo importar.
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v) Tentativa Inidnea ou Inadequada: o crime impossvel ou quase-crime.
Nos exemplos acima, o ladro responde por dano e no por tentativa de furto,
enquanto Clepatra responde por leso corporal e no por tentativa de homicdio.
Frank elaborou uma frmula para diferenciar essas hipteses da tentativa, utilizando
duas frases:
i) Quero prosseguir, mas no posso = tentativa.
ii) Posso prosseguir, mas no quero = desistncia voluntria.
OBS: O mesmo ocorre nas hipteses de adiamento da empreitada criminosa. Ex: cavar o
tnel em intervalos para furtar o banco.
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possvel desistncia voluntria mediante ao? Sim, nos crimes omissivos
imprprios. Exemplo: a me desiste de querer matar o filho de fome e o alimenta.
Ex: duas semanas aps o furto e antes de recebida a denncia, o ladro devolve tudo
com os acrscimos legais.
Caso a reparao ocorra aps recebida a pea acusatria, incidir atenuante genrica
do art. 65 CP.
extino da punibilidade.
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5. CRIME IMPOSSVEL (ART. 17)
Sinnimos: quase-crime ou tentativa inidnea ou inadequada ou crime putativo por
conduta exclusiva do agente.
OBS: O crime impossvel espcie do gnero crime putativo, isto , aquele que est
apenas na mente do agente, na imaginao do agente. Tambm chamado de crime
imaginrio ou erroneamente suposto ou delito de alucinao. Isto porque, no crime
putativo, impossvel a consumao de tal maneira que o fato ser sempre atpico.
Ex: o agente utiliza um palito de fsforo para matar o Maguila, espetando-o na sua
cabea e no consegue mat-lo. Neste caso, o crime impossvel, porque o meio
absolutamente ineficaz. Entretanto, o mesmo palito utilizado para matar uma criana
sem xito, caracteriza tentativa de homicdio, porque a moleira no fechou.
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DOLO E CULPA (ART. 18 CP)
1. DOLO
O dolo, atualmente, de acordo com a concepo finalista feita nos anos 30 por Hans
Welzel, natural ou neutro, est dentro da conduta que, por sua vez, est dentro do fato
tpico, e composto de dois elementos:
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ii) Teoria do Consentimento ou do Assentimento ou da Anuncia Aqui, para a
caracterizao do dolo, alm da previso do resultado, necessrio que o agente
assuma o risco de produzi-lo. Foi adotada para o dolo eventual.
iii) Teoria da Representao Segundo a qual, para a caracterizao do dolo, basta a
previso do resultado. No foi adotada no Cdigo Penal, porque se confunde
com culpa consciente.
Perguntas:
2. CULPA
A culpa a conduta descuidada que relevante em Direito Penal. O Cdigo Penal
define o crime culposo que se caracteriza presentes os seguintes requisitos:
parto.
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por dia, mas, com pressa, costura o paciente com bisturi no estmago, causando-lhe a
morte.
OBS 1: excepcionalmente, a lei prev crimes culposos de mera conduta, isto , que
no tm resultado naturalstico. Exs: art. 270, 2, CP; art. 280, pargrafo nico, do
CP; art. 38 da Lei de Drogas; etc.
OBS 2: existe uma hiptese em que o agente quer o resultado, mas responde a ttulo
de culpa se houver previso legal. a chamada culpa imprpria ou por equiparao ou
por assimilao ou por extenso. Neste caso, a conduta do agente intencional em
relao ao resultado, mas por poltica criminal, ele responde com as penas do crime
culposo. Isto acontece no erro evitvel nas descriminantes putativas ou no excesso
culposo. a nica hiptese de culpa que admite tentativa.
6. Nexo Causal entre a conduta e o resultado aplica-se tudo o que j foi visto
em nexo causal.
Regras Fundamentais:
- Em Direito Penal, culpa no se compensa.
- Em Direito Penal, culpa no se presume, culpa se prova.
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Exemplo clssico: leso corporal seguida de morte (art. 129, 3, CP)
OBS 1: O crime preterdoloso uma das 4 espcies do gnero crime qualificado pelo
resultado.
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ERRO DE TIPO (ART. 20)
Este erro se verifica quando o agente pressupe ausente elementar do tipo que est
presente. Ex: caador mata amigo de caa, pensando que era um animal. Isto ,
pressupe ausente a elementar algum do art. 121 CP, que est presente.
O art. 20, caput, cuida do erro de tipo essencial, isto , aquele que sempre exclui o
dolo e dependendo do caso, tambm exclui a culpa da seguinte forma:
Isto , o agente atinge pessoa diversa da que queria por erro de representao.
Ex: Joo mata o tio gmeo, pensando que era seu pai.
A criao doutrinria.
O agente atinge objeto diverso do pretendido. Ex: furta relgio paraguaio, pensando
que era Rolex. irrelevante, responde por furto.
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4. Resultado diverso do pretendido ou aberratio criminis ou aberratio delict
(art. 74)
Aqui, por acidente ou erro na execuo, o agente lesa bem jurdico diverso do
pretendido. Ex: Joo atira uma pedra para quebrar o vidro de uma casa. Erra e acerta a
cabea de um transeunte.
OBS: Na aberratio ictus, existe uma relao pessoa / pessoa sempre, enquanto que
na aberratio criminis, a relao sempre coisa / pessoa ou pessoa / coisa.
Neste caso, o agente alcana o resultado, porm com modo de execuo diverso do
desejado. Ex: Joo joga Maria da ponte para mat-la afogada, mas Maria bate a cabea
na coluna e morre de traumatismo.
OBS: a doutrina menciona o erro sobre o nexo causal em dois atos, chamado dolo
geral ou dolus generalis ou erro sucessivo, no qual o agente pratica uma primeira
conduta e, pensando ter atingido o resultado, pratica uma segunda conduta com
finalidade diversa quando esta ltima que causa o resultado. Ex: Joo d com uma p
na cabea de Maria e, pensando que ela est morta, para ocultar o seu cadver, a enterra
e a mata asfixiada, porque estava desmaiada.
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ANTIJURIDICIDADE OU ILICITUDE
a contradio entre o fato praticado pelo agente e a norma penal. Este fato deve
lesar ou expor a perigo de leso o bem jurdico penalmente tutelado.
Como regra, a lei penal adotou o modelo da ilicitude genrica, isto , aquela
analisada fora do tipo penal, depois de j analisada a tipicidade. Portanto, todo fato
tpico indiciariamente ilcito e esta ilicitude somente pode ser apurada por negao, ou
seja, se no estiver presente alguma causa que a exclua.
Por conta da concepo unitria da ilicitude que rene os seus aspectos material e
formal, pacificamente, admite-se o reconhecimento de excludentes supra-legais (aquelas
no previstas em lei).
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De outro lado, o art. 23 CP, enumera as excludentes legais:
a) Estado de Necessidade
b) Legtima Defesa
c) Estrito Cumprimento do Dever Legal
d) Exerccio Regular de Direito
As excludentes legais esto pontuadas no art. 23 CP, mas, na parte especial, bem
como na legislao especial, existem igualmente hipteses de excludentes que, ao final,
se encaixam em um dos 4 casos do art. 23. Exs: aborto necessrio (art. 128, I); art. 37 da
Lei dos Crimes Ambientais que estabelece o abate famlico de animal silvestre entre
outras hipteses de necessidade; etc.
i) Requisitos Objetivos
1. Perigo Atual Consiste na probabilidade iminente de dano. OBS: A lei no fala
do perigo iminente, mas por uma questo lgica, tambm permite estado de
necessidade.
ordenamento jurdico. O mesmo acontece com o preso de roupa listrada que foge da
cadeia e furta roupas no varal para preservar sua liberdade.
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Ex: o agente fura o barco para receber o seguro e, em seguida, mata o passageiro
para pegar o nico colete salva-vidas.
Existe uma divergncia acerca da expresso por sua vontade, isto , se ela cuida
s do perigo causado dolosamente ou tambm daquele causado culposamente. Exemplo:
Cinfilo imprudente que dispensa o cigarro no cinema, causando incndio culposo e,
para fugir do fogo, pisoteia outros presentes, ferindo-os.
4. O agente no deve ter o dever legal de enfrentar o perigo, porque, neste caso,
no pode alegar estado de necessidade. Ex: capito de navio, bombeiro, policial, etc.
OBS: havendo o dever entre terceiros, isto , a coliso de deveres, o agente, dentro
da razoabilidade no caso concreto, pode optar, entre os dois deveres, qual cumprir em
sacrifcio do outro.
Presentes esses requisitos, o agente pode praticar um fato tpico chamado fato
necessitado que no ser ilcito, presentes mais dois requisitos:
necessidade justificante, isto , aquele que exclui ilicitude, vale dizer, se, para preservar
o bem, o agente sacrifica outro de igual valor ou valor inferior. Em ambas hipteses
exclui-se ilicitude.
O Cdigo Penal Militar, nos art. 39 e 43, assim como fazia o CP69, adotou a teoria
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diferenciadora ou dualista, ou seja, somente o sacrifcio de bem de menor valor ao do
preservado que caracteriza estado de necessidade justificante. Vale dizer, na teoria
diferenciadora quando o bem sacrificado for de igual valor ao preservado, existe estado
de necessidade exculpante, isto , que exclui culpabilidade por inexigibilidade de
conduta diversa.
Isto , este sacrifcio deve ser o nico meio para preservar tal direito. Se o agente
puder agir de outra maneira no ser inocentado. Ex: agente morto de fome que
pratica furto famlico de carne, tendo dinheiro no bolso.
i) Requisitos Objetivos
1. Agresso Injusta
OBS: se uma pessoa, entretanto, atia o animal haver legtima defesa contra esse
ser humano, porque o animal mero instrumento como se fosse uma arma de fogo, por
exemplo.
A agresso no precisa ser criminosa, basta que seja injusta, isto , contrarie um
direito protegido pela norma. Exemplo: legtima defesa do patrimnio contra furto de
uso.
Se a agresso que permite legtima defesa deve ser injusta, conclui-se: proibida
legtima defesa recproca, isto , legtima defesa real X legtima defesa real, isso
porque a agresso que vem em retorno sempre justa. Ex: dois ladres vo roubar
algum, um deles entra em luta corporal com a vtima e o outro mata a vtima em defesa
do seu parceiro.
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Entretanto, toda vez que entrar a putativa no meio ser possvel alegar legtima
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defesa:
a) Legtima defesa real X legtima defesa putativa Ex: Joo avista o seu inimigo,
Antonio, colocando a mo no bolso e imagina que ser atacado. Na verdade, Antonio
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estava sacando um cigarro. Ao se deparar com Joo apontando-lhe uma arma mais
rpido e se defende desta agresso real.
b) Legtima defesa putativa X legtima defesa real Ex: Joo se depara com uma
pessoa apontando uma arma contra outra e para defend-la mata esta pessoa, quando se
descobre tratar de um policial paisana que estava detendo um ladro que assaltava
uma mulher.
OBS: A legtima defesa sucessiva aquela que ocorre contra o excesso do agredido
original que age em legtima defesa. Em relao vtima de roubo de crimes violentos,
a jurisprudncia tem refutado essa espcie de legtima defesa.
Pelo sistema adotado pelo Brasil, a possibilidade da fuga confortvel diante de uma
agresso injusta no descaracteriza a legtima defesa, isto , no pas dos maches,
ainda que o agredido possa fugir, ele pode ficar e enfrentar o agressor. Esta
possibilidade de fuga chama commodus discessus.
Atual a agresso que est ocorrendo e iminente a que est prestes a ocorrer.
Portanto, no existe legtima defesa contra ataque pretrito ou remotamente futuro.
Exemplo: matar o ladro no dia seguinte caracteriza vingana.
Qualquer direito pode ensejar legtima defesa: vida, patrimnio, liberdade sexual e
honra.
O cnjuge trado pode alegar legtima da honra quando mata o adltero e a amante?
No, porque a honra atributo pessoal e a do trado est intacta, porque ele tem conduta
irreprovvel. Portanto, esta conduta alm de desproporcional e anacrnica, caracteriza
vingana.
Mas a honra, genericamente tratada, como todo direito protegido pela norma,
admite legtima defesa. Exemplo: Pessoa que est sendo xingada ininterruptamente e
coloca a mo da boca do seu agressor.
So aqueles meios que o agente dispe no momento da agresso injusta para afast-
la e dentro da prudncia do homem mdio, o agente deve escolher o menos lesivo e
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suficiente para faz-lo. Exemplo: Se entre a metralhadora, o revlver e a faca, esta
ltima bastar para afastar a agresso injusta, o uso das outras duas caracteriza excesso.
possvel utilizar canho contra socos? Sim, desde que seja o nico meio.
5. Moderao
Isto , o agente deve respeitar a proporo do seu revide at o ponto necessrio para
afastar a injusta agresso. Exemplo: Se um tiro bastar, no pode dar dois. Se um chute
bastar, no pode dar dois.
OBS: o excesso, na legtima defesa, pode recair tanto na falta de moderao como
na escolha do meio necessrio.
O que legtima defesa subjetiva? Ela foi criada por Pedro Vergara e significa o
excesso escusvel na legtima defesa.
Ofendculos
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patrimonial.
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Corrente majoritria trata-se de legtima defesa preordenada, isto porque se leva
em considerao o momento em que o instrumento entra em ao para proteger o bem e
como no existe legtima defesa futura, a doutrina utilizou o termo preordenada
(FMB, Damsio, Nelson Hungria).
Para evitar responsabilidade criminal e civil, o instrumento deve ser colocado com
todas as cautelas para evitar que entre em ao contra inocentes.
b) Culposo O agente por descuido se excede e, neste caso, responder pelas penas
do crime culposo se previsto em lei. OBS: Trata-se de uma das hipteses de culpa
imprpria, a outra ocorre no excesso inescusvel nas descriminantes putativas. Ex: o
agente injustamente agredido e na escolha do meio necessrio, sem a devida cautela,
escolhe uma arma muito lesiva e mata o seu agressor.
dos nimos, medo ou surpresa, tal qual, o preso que est com medo de morrer diante do
xerife da cela e quando por ele empurrado, diante do pavor, o mata. Qual a diferena
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Todas as excludentes admitem excesso e o verdadeiro excesso chamado intensivo,
isto , quando esto ainda presentes os requisitos objetivos que caracterizam a
excludente. Ex: para saciar a fome e no morrer o agente subtrai 40 kg de carne, quando
bastava 1 kg.
3. DISCRIMINANTE PUTATIVA
Todas as excludentes admitem a forma putativa ou imaginria, prevista no
art. 20, 1, CP. Neste caso, diante de uma situao de fato, o agente pensa que pode
agir acobertado pela excludente, situao esta que se realmente existisse, tornaria
legtima a sua conduta.
Trata-se de uma situao em que o agente erra. Este erro admite duas espcies:
OBS: A doutrina aponta como sendo a nica hiptese de culpa que admite tentativa.
OBS: Essas subteorias servem apenas para explicar este fenmeno decorrente do erro
escusvel nas descriminantes putativas.
a) Teoria Limitada da Culpabilidade Trata-se de erro de tipo permissivo que
afeta o dolo, portanto, tem natureza jurdica de erro de tipo, tanto que est previsto
no art 20, que cuida desta matria, de tal maneira que, em sendo inevitvel, o fato
atpico.
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OBS: A exposio de motivos da Parte Geral do Cdigo Penal, nos itens 17 e 19, afirma
que esta foi a teoria adotada.
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CULPABILIDADE
Culpabilidade reprovabilidade, reprovao, censurabilidade.
OBS: para explicar o erro inevitvel nas descriminantes putativas, aqui no Brasil,
esta teoria foi fracionada em duas variantes, a teoria limitada e a teoria extremada da
culpabilidade.
Culpabilidade
da ilicitude diversa
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1. EXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
Conforme salientado por Frank, este o mago da reprovao. Se, no caso
concreto, do agente no puder ser exigida uma conduta diferente daquela que ele tomou
e que seja conforme o direito, significa que ele no poder ser censurado pelo que fez.
legal. De outro lado, quando a ordem manifestamente ilegal, cumpre ao inferior deixar
de execut-la, caso contrrio, haver concurso de pessoas entre o superior e o
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funcionrio, salientando que a sua pena atenuada enquanto que a do chefe agravada.
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exculpante e ii) estado de necessidade exculpante. Nesses dois casos, no h moderao,
seja na repulsa da agresso injusta, seja no sacrifcio do direito alheio. Entretanto, no
caso concreto, possvel que no se possa exigir do agente outra conduta, seno aquela
que adotou. Ex: Luis de Cames, em estado de necessidade exculpante, salvou os
Lusadas e deixou sua mulher se afogar.
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53
IMPUTABILIDADE
Grosso modo, a capacidade de entender e querer. De acordo com o art. 26 CP,
consiste no entendimento do carter ilcito do fato e na determinao conforme este
entendimento, presentes no momento da conduta.
1. Aspecto biolgico
2. Aspecto psicolgico
Observaes:
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Neste caso, apesar de presente a base psicolgica, a embriaguez voluntria ou dolosa
no est entre as bases biolgicas previstas na lei penal, razo pela qual, Joo ser
imputvel.
a) Se for o semi-imputvel do art. 26, pargrafo nico, CP, poder ser adotado o
sistema vicariante, substituindo essa pena diminuda por medida de segurana
(art. 98 CP).
b) Se for o semi-imputvel decorrente de embriaguez do art. 28, 2, apenas lhe
restar a diminuio acima prevista.
c) Se for o semi-imputvel previsto no art. 46 da Lei de Drogas, caso seja viciado e
precise de tratamento, ele cumprir sua pena diminuda, sendo que o tratamento
ser dado pelo Estado, mesmo na cadeia, caso esteja preso (art. 47 combinado
com o art. 26 da Lei de Drogas).
Emoo e paixo
Ex 1: caso da super bonder, no qual, a mulher mandou o cnjuge adltero colar seu
membro na mo da amante. Neste caso, est caracterizada a vingana. Ex 2: Pimenta
Malagueta a mulher trada manda a amante colocar pimenta nos seus rgos genitais.
Ex: i) homicdio praticado sob o domnio da violenta emoo, logo aps a injusta
provocao da vtima; ii) o marido que chega mais cedo em casa e se depara com a
mulher e o amante no leito conjugal. Neste caso, de acordo com o art. 121, 1, CP, a
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OBS: A influncia da violenta emoo atenuante genrica (art. 65, III, c).
Embriaguez
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confunde com a embriaguez patolgica, considerada doena mental, cujo tratamento
est no art. 26, caput.
De acordo com o art. 28, a nica forma de embriaguez que afeta a culpabilidade
para exclu-la ou reduzi-la a embriaguez acidental, isto , causada por caso fortuito ou
fora maior.
Exs: i) Joo trabalha na 51, cai dentro do tonel de cachaa, sai dali, completamente
embriagado e estupra a tia da faxina; ii) Joo obrigado a consumir lcool, sai dali e d
um soco no patro.
No Brasil, pas da cachaa, algum mecanismo deve ser adotado para responsabilizar
criminalmente o agente que comete crime nessas situaes. Neste caso, foi adotada a
teoria da actio libera in causa para responsabilizar o agente, isto , de acordo com esta
teoria, segundo Nelson Hungria, h um resqucio de vontade do embriagado e, no
momento da ingesto da substncia, isto , na causa, o agente tinha liberdade de
escolha, isto , de ao, vale dizer, beber ou no beber. De tal maneira que, se optou
pela bebida, responde por tudo aquilo que foi causado: a causa da causa tambm causa
do que foi causado.
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Existem 3 espcies de erro de proibio:
1. Direto aquele que recai sobre um tipo proibitivo, isto , que contm uma
proibio. Ex: o art. 33 da Lei de Drogas probe o trfico ilcito de drogas e um
argentino, marinheiro, traz para o Brasil uma caixa de lana perfume para, aqui, vend-
la, pensando que a lei no probe.
2. Indireto aquele que recai sobre um tipo permissivo, isto , que contm uma
permisso, razo pela qual tambm chamado de erro de permisso. Neste caso, o erro
do agente recai sobre a existncia ou sobre os limites do tipo permissivo. Ex 1: Joo
pensa que pode matar o ladro em legtima defesa 3 dias depois do roubo. Ex 2: marido
pensa que pode espancar mulher que no frita o bife direito.
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PUNIBILIDADE
a mera possibilidade de o Estado aplicar ou executar a sano penal ao sujeito
ativo que cometeu infrao penal.
OBS: O art. 96, pargrafo nico, do CP, estabelece que, extinta a punibilidade, no
ser cumprida a medida de segurana.
A punibilidade algo mais amplo. Pode haver punibilidade sem pena e pena sem
punibilidade.
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O que condio objetiva de punibilidade? Trata-se de um aspecto extrnseco ao
elemento subjetivo do agente, do qual depende a caracterizao do crime, isto ,
consiste numa condio que est fora da abrangncia do dolo do agente.
Via de regra, esta condio encontra-se fora do tipo penal. Exemplo: nos crimes
falimentares (falitrios), a sua caracterizao depende da sentena que decreta a falncia
ou concede recuperao judicial (art. 180 da Lei 11.101/ 2005).
Depois que o agente morre, possvel reviso criminal? Sim, para preservar a
sua memria e a legitimidade do CADI (cnjuge, ascendente, descendente e irmo)
art. 623 CPP.
2. No crime complexo isto , aquele formado por dois ou mais crimes, isto ,
tipos penais incriminadores. OBS: o crime complexo em sentido estrito este
mencionado acima, isto , o verdadeiro crime complexo. O crime complexo em
sentido amplo aquele formado por um fato tpico e outros aspectos que, isoladamente,
so irrelevantes penais. Este o falso crime complexo. Ex: estupro com violncia real.
Neste caso, se os crimes pudessem ser analisados individualmente, a extino da
punibilidade de um deles no afeta o todo. Ex: na extorso mediante seqestro
qualificada pela leso grave, ainda que isoladamente pudesse ocorrer prescrio da leso
grave, o todo que o crime complexo no abalado.
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59
prescrio do furto, o homicdio continua sendo qualificado conexional.
So duas correntes:
i. Esta sentena faz coisa julgada material e como no h reviso pro societate, resta
apenas a possibilidade de processar o agente pelo falso.
ii. Esta sentena inexistente, porque est baseada em uma morte inexistente.
Portanto, possvel dar continuidade aos processos referentes ao agente, desde que
no tenha ocorrido a prescrio (HC 60.095/RJ).
b) Abolitio Criminis
Isto , uma lei nova que torna atpica, conduta que era tpica e, portanto, por ser
mais benfica, retroagir. Neste caso, ser declarada extinta a punibilidade do agente.
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Expressamente, o art. 107, III, CP, estabelece que a natureza jurdica da abolitio
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OBS: A abolitio uma das causas de extino da punibilidade que mais apaga os
efeitos da condenao, isto , todos os efeitos penais so atingidos, seja o principal
consistente na prpria sano penal, sejam os penais secundrios, tais como maus
antecedentes, pressuposto de reincidncia etc. Entretanto, permanecem os efeitos civis,
isto , a sentena condenatria continua sendo ttulo executivo no cvel.
A anistia feita por lei e, tal qual a abolitio criminis, a outra causa de extino da
punibilidade que mais apaga, com as mesmas conseqncias.
A graa depende de provocao, isto deve ser pedida. Alm do agente, quem
mais tem legitimidade para pedir graa? De acordo com o art. 188 LEP, o Ministrio
Pblico, a autoridade administrativa e o Conselho Penitencirio.
61
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O prazo para o presidente agraciar o condenado pena de morte de 07 dias. As
regras esto previstas no art. 707 e seguintes do Cdigo de Processo Penal Militar. No
Brasil, executa-se pena de morte mediante fuzilamento.
d) Perempo
Perempo a sano imposta ao querelante inerte, desidioso, por falta de
andamento da ao penal privada. As hipteses esto previstas no art. 60 CPP.
Exemplos:
a) Abandonar a causa por mais de 30 dias, aps intimado para alguma providncia;
b) Deixar o CADI (cnjuge, ascendente, descendente e irmo) de dar
prosseguimento ao penal privada aps a morte ou incapacidade do
querelante.
e) Decadncia
A decadncia a perda do direito de promover a ao penal privada ou a ao penal
pblica condicionada, mediante a apresentao de representao pelo decurso do tempo
sem o seu exerccio.
Excees:
62
OBS: este prazo decadencial tambm calculado de acordo com a regra do
art. 10 CP, exceto no caso da decadncia na ao penal privada subsidiria da pblica.
Ambos podem ser expressos quando feitos por escrito dentro do procedimento
criminal, quando, ento, chamam-se procedimentais. Quando feitos fora do
procedimento criminal, mediante documento, chamam-se extra-procedimentais.
De outro lado, podem ser tcitos mediante a prtica de ato incompatvel com a
vontade de processar.
Nos dois casos, seja no perdo, seja na renncia, quando feitos em relao a um dos
agentes a todos aproveita. Entretanto, quando feitos por um dos ofendidos no afeta o
direito dos demais.
Retratar-se significa retirar o que foi dito, desdizer-se. A lei penal admite retratao
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em 03 momentos:
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ii. Ainda no Cdigo Penal, os crimes de falso testemunho e falsa percia tambm a
admitem e ela deve ser feita at que a sentena de 1 grau, naquele processo em
que foram proferidos, seja dada.
OBS: no Tribunal do Jri, de acordo com orientao majoritria, ela pode ocorrer at o
veredicto do Conselho de Sentena, pois ali que se decidiu o mrito da questo.
iii. Na Lei de Imprensa, todos crimes contra honra admitem a retratao, nos termos
do art. 26 e se ela for feita durante o processo, o agente dever arcar com as
custas processuais, assim como com a sua divulgao em 05 dias, da mesma
maneira em que a ofensa foi proferida.
i) Prescrio
a perda do direito do Estado punir o agente pelo decurso do tempo sem o seu
exerccio, seja aplicando a pena, seja executando-a.
OBS: o STF entende, inclusive, que as condutas discriminatrias contra judeus constitui
racismo e, portanto, so imprescritveis.
O art. 366 CPP, seria uma terceira hiptese de imprescritibilidade, isto , tendo sido
o ru citado por edital e decretado revel sem constituir advogado nos autos, o processo e
a prescrio ficam suspensos para sempre?
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porque o processo ficar suspenso, assim como a prescrio, at que o ru aparea.
Apesar de no ser determinado o dia, no razovel admitir ao ru a suspenso de seu
processo por prazo indeterminado, mas estabelecer limite para suspenso da prescrio.
Este posicionamento havia sido aprovado na reforma processual penal, porm foi
vetado.
OBS: ainda que seja redundante, o art. 115, sempre ser aplicado no clculo desta
prescrio.
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Medida de segurana prescreve?
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