Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN CIVIL

ARIEL SALAZAR RAMREZ

Magistrado Ponente

SC1182-2016
Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01
(Aprobado en sesin de veinte de octubre de dos mil quince)

Bogot D.C., ocho (8) de febrero de dos mil diecisis

(2016).

Decide la Corte el recurso extraordinario de casacin

que interpuso la parte actora contra la sentencia proferida
por la Sala Civil - Familia del Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Ccuta, dentro del proceso ordinario
identificado con la radicacin de la referencia.

I. ANTECEDENTES

A. La pretensin

lvaro Martnez Hernndez formul demanda contra

Nelly Duarte Villamizar y Aldo Antonio Fuentes Castro en
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

su condicin de liquidador de Inversiones Asociados Ca.

Ltda. En liquidacin, para que se declarara rescindido por
lesin enorme el contrato de compraventa contenido en la
escritura pblica No. 5639 de 28 de diciembre de 2006,
otorgada ante la Notara 2 de Ccuta.

En consecuencia, se ordenaran las restituciones

mutuas a que hubiere lugar; la devolucin del precio
pagado por la compradora y la cancelacin de la respectiva
escritura pblica junto con su registro.

B. Los hechos

1. La sociedad demandada, representada legalmente

por su liquidador, transfiri a Nelly Duarte Villamizar el
derecho de dominio que tena sobre un lote de terreno con
extensin superficiaria de 715,03 m2, ubicado en la
Avenida Los Libertadores No. 11-56 de la ciudad de Ccuta,
identificado con la matrcula inmobiliaria No. 260-745 por
la suma de $80361.000, que la vendedora declar recibida.

2. El demandante es socio mayoritario de la

mencionada compaa, y por lo tanto le asiste un inters
legtimo respecto de los trminos en que se efectu la
negociacin.

3. Por solicitud suya, se realiz un avalo que fij el

valor del bien en $453160.165,oo para la poca de la venta.

2
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

4. El liquidador de la empresa vendedora efectu dos

consignaciones a nombre del demandante: una por
$70000.000,oo y la otra por $20000.000,oo, sin contar con
su consentimiento y desconocindose el motivo de los
depsitos.

C. El trmite de la primera instancia

1. Mediante providencia de 17 de julio de 2008 fue

admitida la demanda. [Folio 48, c. 1]

2. La demandada Nelly Duarte Villamizar se pronunci

en relacin con los hechos aducidos por el actor, precisando
que el precio realmente acordado para la enajenacin fue de
$300000.000, tal como se consign en la promesa de
compraventa celebrada el 18 de diciembre de 2006.

La aludida cantidad fue pagada de la siguiente

manera: (i) $170000.000,oo a la firma del convenio
preparatorio; (ii) $90000.000,oo el 28 de diciembre de
2006, fecha en que se otorg la escritura de venta y (iii)
$40000.000,oo que inicialmente garantiz con la
constitucin de hipoteca sobre el predio adquirido, y que
procedi a cancelar el 15 de enero de 2007 por lo que fue
levantado dicho gravamen, todo lo cual se hizo constar en
los recibos expedidos por el liquidador.

En virtud de lo anterior, no se configur la lesin

enorme, porque el precio efectivamente cancelado no es

3
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

inferior a la mitad de aquel que el demandante considera

justo.

Como excepcin de mrito formul la de falta de

legitimacin por activa, fundada en que la nica facultada
para impetrar la accin era la vendedora por haber sido
parte en el contrato, sin que lvaro Martnez pudiera actuar
a nombre de esta, ni aducir un eventual perjuicio derivado
de la enajenacin, toda vez que conoci el proceso de
liquidacin de esa compaa y pudo intervenir para objetar
las decisiones adoptadas por sus miembros. [Folio 76, ib.]

El otro demandado tambin se opuso a las peticiones

del escrito introductorio manifestando que no existi lesin
enorme, por cuanto el precio pagado por el predio fue el que
seal la compradora y no el que se consign en la
escritura de venta. Adems, la cabida real del terreno era de
604,78 m2, factor en razn del cual el valor comercial era
inferior al dictaminado en el avalo que se alleg con la
demanda, pues en esa tasacin se tuvo en cuenta un rea
de 769 m2.

Plante la excepcin de mrito de inexistencia de la

lesin enorme. [Folio 111, ib.]

3. El juez a-quo declar probada la falta de

legitimacin en la causa del demandante y, en
consecuencia, deneg sus pretensiones y lo conden en
costas. [Folio 163, ib.]

4
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

Para arribar a esa determinacin, consider que la

condicin que ostentaba el demandante de socio
mayoritario de Inversiones Asociados Ca. Ltda. no lo
facultaba para ejercer la accin, en la medida en que la
nica titular del derecho subjetivo que poda haber sido
lesionado era la persona jurdica. [Folio 162, ib.]

4. Inconforme con lo decidido, el demandante

interpuso recurso de apelacin. [Folio 165, ib.]

D. La providencia impugnada

Mediante fallo proferido el 12 de octubre de 2012, el

Tribunal confirm la sentencia proferida por el juzgador de
primer grado.

En sustento de su determinacin, indic que el

demandante careca de legitimacin para acudir a la accin
rescisoria, por cuanto, atendida su naturaleza personal,
nicamente poda incoarse por el contratante lesionado y el
actor no ostenta dicha condicin.

Su calidad de socio de la compaa que vendi el

inmueble -agreg- no lo legitima para demandar los actos
que el representante legal, o liquidador realiz en ejercicio de
sus funciones y como deber de la ejecucin de liquidador1,
atendindose que la sociedad forma una persona jurdica
distinta de los socios individualmente considerados.
II. LA DEMANDA DE CASACIN
1
Folio 40, c. 7.
5
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

Un nico cargo formul la parte actora, en el que bajo

el amparo de la causal primera del artculo 368 del Cdigo
de Procedimiento Civil, denunci la violacin directa de los
artculos 1946 y 1947 del Cdigo Civil por interpretacin
errnea, y los artculos 222, 238, numeral 5, 247, 248, 249
y 379 del Cdigo de Comercio, por falta de aplicacin.

En desarrollo de la acusacin, indic que el

sentenciador desconoci que al promotor del proceso le
asiste inters y legitimacin para defender, conservar y
reintegrar el patrimonio de la universalidad jurdica, pues
ello repercute en la distribucin del activo lquido social.2

El principio de la relatividad de los contratos -aadi-

no es absoluto, pues como excepcin a l se contempla que
algunas personas que no concurrieron a su celebracin
puedan impugnarlos, porque los alcanzan los efectos
nocivos del convenio, situacin en la que se encuentran los
socios de una sociedad disuelta e ilquida, incluso liquidada,
frente a los actos de disposicin de bienes sociales
realizados por el liquidador en detrimento de la masa
indivisa3, evento ante el cual debe acudirse al criterio que
expuso la Corte en un caso de simulacin, donde se aval
la legitimacin de un socio que demandaba para la sociedad,
sin que para ese propsito fuera menester aguardar a la
disolucin y liquidacin de la sociedad para auscultar si sus
prerrogativas han sufrido algn desmedro4, legitimacin

2
Folio 17, c. Corte.
3
Ibdem.
4
Folio 18, c. 1.
6
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

que se hace ms patente frente a una sociedad disuelta, ya

ilquida, ora liquidada, porque en cualquiera de tales
estados, en cuanto a la particin y adjudicacin, el derecho
del socio es concreto.5

La sentencia recurrida -concluy- debe ser casada

porque se incurri en el yerro jurdico denunciado, el cual
condujo al juzgador a negarle legitimacin al demandante
en el ejercicio de la accin.

Por consiguiente, al prosperar el cargo, debe proferirse

la decisin sustitutiva que declare la lesin enorme y
disponga la rescisin, de no ser necesario acudir a la
facultad de decretar pruebas de oficio.

III. CONSIDERACIONES

1. No genera discusin alguna la calificacin que se ha

dado a la legitimacin en la causa como uno de los
presupuestos indispensables para la procedencia de la
pretensin, es decir, como condicin de la accin judicial,
de ah que se le haya considerado como cuestin propia del
derecho sustancial y no del procesal, pues alude a la
materia debatida en el litigio y no a los requisitos
indispensables para la integracin y desarrollo vlido de
ste.

Tal atributo, en trminos generales, se predica de las

personas que se hallan en una determinada relacin con el

5
Ibdem.
7
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

objeto del litigio, en virtud de lo cual se exige para que la

pretensin procesal pueda ser examinada en cuanto al
fondo, que sean dichas personas las que figuren como partes
en tal proceso.6

Aunque la garanta de acceso a la administracin de

justicia -ha dicho esta Sala- constituye un principio de
orden constitucional, solamente el titular de derechos o
quien puede llegar a serlo, est facultado para ponerla en
funcionamiento, frente al obligado a respetarlos o
mantenerlos indemnes, de tal modo que si alguna de las
partes carece de esa condicin se presentara una
restriccin para actuar o comparecer, sin que se trate de un
aspecto procesal susceptible de subsanacin, sino que, por
su trascendencia, tiene una connotacin sustancial que
impide abordar el fondo de la contienda (CSJ SC 4468, 9
Abr. 2014, Rad. 2008-00069-01) y, por lo tanto, se erige en
motivo para decidirla adversamente (CSJ SC, 14 Ago.
1995, Rad. 4628).

Acoger la pretensin en la sentencia depende de, entre

otros requisitos, que se haga valer por la persona en cuyo
favor establece la ley sustancial el derecho que se reclama
en la demanda, y frente a la persona respecto de la cual ese
derecho puede ser reclamado (). Si el demandante no es
titular del derecho que reclama o el demandado no es
persona obligada, el fallo ha de ser adverso a la pretensin
de aqul, como acontece cuando reivindica quien no es el

6
GUASP, Jaime. Derecho Procesal Civil. Tomo Primero. Madrid: Instituto de Estudios Polticos, 1968,
p. 185.
8
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

dueo o cuando ste demanda a quien no es poseedor (CSJ

SC, 14 Ago. 1995, Rad. 4628, reiterado en CSJ SC, 26 Jul.
2013, Rad. 2004-00263-01).

El ordenamiento adjetivo autoriza invocar la falta de

ese presupuesto sustancial, al tenor del artculo 6 de la
Ley 1395 de 2010, como excepcin previa, aunque
tambin es admisible plantearla como mecanismo de
defensa en la contestacin de la demanda, y en todo caso,
es deber del juez asumir su examen de manera oficiosa en
la sentencia.

2. Son mltiples los criterios bajo los cuales se

reconoce legitimacin en la causa a las partes de un juicio.
El primero de ellos, como es lgico, est vinculado a la
titularidad por activa o por pasiva de la relacin jurdica o
derecho subjetivo que se debate en la accin; otro es el que
se relaciona con la facultad del Ministerio Pblico de
promover acciones para beneficio de derechos particulares y
de ejercer la defensa del demandado en los casos en los que
tiene asignada esa funcin.

Se encuentran tambin los terceros que, sin ser

titulares de la relacin jurdica litigiosa, ni representantes
de estos, obran en nombre propio, pero haciendo valer
derechos ajenos o soportando obligaciones que no son
suyas, tal es el caso del acreedor que ejercita una accin
pauliana; el tenedor de la prenda que la reclama o defiende

9
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

ante terceros y el accipiens que demanda la pertenencia de

un bien, entre otras hiptesis previstas en la ley.

Por ltimo, deben incluirse las situaciones en las que

-ha apuntado la doctrina procesal ms autorizada- la
existencia objetiva del derecho y de la accin y de su
pertenencia subjetiva se ofrecen separadas al juez, lo que
ocurre cuando otras personas se presentan como posibles
interesados activa o pasivamente en una accin.7

Ejemplo de lo anterior es la presencia de varios

interesados respecto de un mismo objeto o patrimonio, o se
haya privado de las acciones correspondientes a cierto
patrimonio, al sujeto de este, y pueda discutirse si una
accin corresponde a algunos de los interesados o al total de
ellos o al patrimonio considerado como ente (comunidad,
sociedad, dote, herencia yacente, etc.).8

De modo que no es un nico parmetro el que permite

establecer si a las partes les asiste o no legitimatio ad
causam, sino que es imperativo analizar un conjunto de
circunstancias, condiciones o cualidades de cierta categora
de sujetos, respecto a la relacin o al estado jurdico objeto
del proveimiento que reclama un determinado sujeto.9

7
DEVIS ECHANDA, Hernando. Tratado de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Bogot:
Temis, 1961, p. 490.
8
Op.cit., p. 491.
9
ROCCO, Ugo. Tratado de Derecho Procesal Civil, citado en DEVIS ECHANDA, op.
cit., p. 519.
10
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

El elemento comn en los casos mencionados es el

inters jurdico especfico y concreto del sujeto en el objeto
del litigio o de la decisin reclamada, pues tanto lo tiene el
titular del derecho o relacin sustancial discutida o de la
obligacin correlativa como el que, en procura de obtener
un beneficio propio, ejerce la defensa de derechos ajenos, y
tambin el Ministerio Pblico, que resguarda el inters de la
sociedad en las causas litigiosas en las que interviene, el
cual se puede hallar implcito, incluso, cuando aboga por
personas que se encuentran en determinadas condiciones
(menores e interdictos), pues aun en ese evento se puede
identificar el inters general que existe en la proteccin de
los incapaces.

La conclusin de lo expuesto es que el inters en el

litigio, factor que es determinante en la legitimacin en la
causa litigiosa, puede asistirle a varias personas por activa
y por pasiva aunque solo algunos de ellos sean los titulares
de la relacin jurdica material, de ah que a unos y a otros
les deba ser reconocida.

3. Bajo esa perspectiva se debe analizar el contenido

de los preceptos del ordenamiento civil que el casacionista
estima quebrantados, los cuales ataen a la procedencia de
la accin rescisoria de la venta por lesin enorme en el
precio pagado o recibido por la cosa.

El artculo 1946 del Cdigo Civil consagra que el

contrato de compraventa podr rescindirse por lesin
enorme, y el 1947 establece que el vendedor sufre esa
11
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

afectacin cuando el precio que recibe es inferior a la mitad

del justo precio de la cosa que vende, y el comprador a su
vez la experimenta en el evento de que el justo precio de la
cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga
por ella, entendindose que el justo precio se refiere al
tiempo del contrato.

Las citadas disposiciones sustanciales permiten

deducir que la accin rescisoria tiene el claro propsito de
garantizar el principio de equidad o equilibrio econmico en
las prestaciones de los contratantes, que se mide en la
proporcin fijada por el legislador.

3.1. Respecto de la legitimacin para incoarla se ha

dicho que () el vendedor, o el comprador, que se considere
enormemente lesionado en relacin con el precio de un
inmueble transferido en compraventa, est legitimado para
pedir la rescisin del contrato (CSJ SC, 6 May. 1968),
aadindose posteriormente que teniendo como objeto el
restablecimiento en lo posible del equilibrio contractual, son
las partes intervinientes en el negocio jurdico en que se
pregona la lesin, en trminos generales, los legitimados para
incoar la accin, vale decir, el comprador o el vendedor, segn
el extremo que haya sido la vctima (CSJ SC, 5 May. 1998,
Rad. 5075; el subrayado es ajeno al texto).

Si el contratante ha fallecido, la accin, que es personal

y de carcter patrimonial pasa a sus herederos, porque
formando parte tal accin de la universalidad transmisible del
causante, se fija en cabeza de sus sucesores universales, como los

12
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

dems bienes transmisibles. Basta pues, la vocacin hereditaria de

herederos forzosos o simplemente legales o testamentarios, para
que quien goce de ella tenga inters jurdico para ejercer las
acciones que tena su antecesor y pueda ejercitarlas en las mismas
condiciones que ste podra hacerlo si viviera (sentencia del 19 de
diciembre de 1962).10

En otra oportunidad indic esta Corporacin que:

() La rescisin por lesin enorme, segn la forma como ella

qued concebida en los artculos 1946 y siguientes del C.
Civil, tiene que ser vista como institucin que puede ser
ejercida respecto de los contratos de compraventa de
inmuebles, y solo por el comprador y el vendedor que hayan
podido ser afectados al realizar una tal negociacin; traduce
esa idea que los ajenos al negocio no estn legitimados
para ejercitar la respectiva accin, lo cual armoniza,
adems, con el principio de la relatividad de los contratos,
en virtud del cual, quienes no concurran a su celebracin,
mal podran ser vistos como perjudicados por su efecto. Los
contratos, por regla general, ni aprovechan ni perjudican a
los que no han concurrido a celebrarlos.(CSJ SC, 12 Dic.
2003, Rad. 2002-0039-01; destacado propio).

Y despus sostuvo: () la transferencia definitiva del

inmueble a un tercero de buena fe, impide que ste pueda resultar
cobijado por la protesta de lesin, que es asunto que concierne
nicamente a quienes intervinieron en la venta fustigada, y que, por lo
mismo, no puede afectar el patrimonio de esos terceros (CSJ SC, 30
Ene. 2007, Rad. 1993-2889-01).

10
Ibdem.
13
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

Los aludidos pronunciamientos refieren al principio

conforme al cual, generalmente, la lesin enorme en el
contrato de compraventa solo perjudica al vendedor o al
comprador del bien, y a que no puede adelantarse el proceso
rescisorio contra terceros adquirentes de buena fe, pues no
les es oponible el negocio antecedente en el que ocurri ese
menoscabo.

No obstante, dado que no solo los primeros pueden

resultar afectados por el desequilibrio patrimonial, dicha
regla admite excepciones, las cuales de ningn modo son
incompatibles con que la rescisoria sea considerada como
una accin personal, pues tal atributo nicamente indica
que no responde al hecho de ser el actor titular de derecho
real sobre la cosa (CSJ SC, 30 Ago 1955, LXXXI, 79; CSJ SC,
13 May 1987, G.J. 2427, p. 213) , pero no la adscribe de
manera exclusiva a los contratantes.

3.2. El asunto de la legitimacin de las partes en la

lesin de ultra dimidium no puede estar, tampoco, regido
por la aplicacin del principio de relatividad de los contratos
en la forma restrictiva en que se le ha entendido, la cual
conduce a una falsa idea acerca de los efectos de esos
negocios que desconoce su proyeccin sobre la situacin
jurdica de personas que no han intervenido en el acto.
Ese postulado, conocido por el aforismo romano res
inter allios acta tertio neque nocet neque prodest, en
desarrollo del cual se ha afirmado que los acuerdos de
voluntad no generan consecuencias sino entre los
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 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

contratantes, lo que dimana de que siendo el acuerdo de

voluntad una ley para las partes (art. 1602 C.C.) no puede
ste imponerse a quienes no han manifestado su
consentimiento para celebrarlo, no tiene hoy el carcter
absoluto que antes se le atribuy, e incluso su alcance ha
sido morigerado (CSJ SC, 4 May 2009, Rad. 2002-00099-
01).

Ha existido un mal entendimiento del aludido principio

-explic la jurisprudencia- todo por echarse al olvido que en
los alrededores del contrato hay personas que ciertamente no
fueron sus celebrantes, pero a quienes no les es indiferente la
suerte final del mismo. Dicho de otro modo, no slo el patrimonio
de los contratantes padece por la ejecucin o inejecucin del
negocio jurdico; tambin otros patrimonios, de algunos terceros,
estn llamados a soportar las consecuencias de semejante
comportamiento contractual (CSJ SC, 28 Jul 2005, Rad. 1999-
00449-01).

Y como ejemplo de lo anterior, seal:

No hace mucho, por ejemplo, alegaba un recurrente que ante el

impago de un cheque, el tenedor, as encontrase culpable al
banco de ese hecho, necesariamente tena que reclamarle al
girador, pues al banco no poda demandar ya que ninguna
relacin contractual lo una a l; y tampoco poda hacerlo
extracontractualmente porque si aun as resultaba menester
establecer el eventual incumplimiento por el banco del contrato
de cuenta corriente, de todos modos sera permitir que la accin
de un extrao terminara definiendo la suerte del contrato, y sin
la comparecencia de todos sus celebrantes. A lo cual hubo de
responder la Corte en los siguientes trminos: Planteamiento

15
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

semejante parecera encontrar apoyo en el citado principio [res

inter allios acta]. Se dir, en efecto: el contrato no incumbe sino
a sus celebrantes, y por consiguiente las acciones que all se
deriven no tienen ms titular que ellos mismos; todo intento de
los dems por penetrar en el contrato, ha de ser rehusado.

Ese argumento -sostuvo- deja de ver que un hecho puede

generar diversas proyecciones en el mundo jurdico; de aqu y de all.
() Los perjuicios de un comportamiento anti-contractual, verbigracia,
podran lesionar no slo al co-contratante sino afectar a terceros, e
incluso llegar a afectar no ms que a terceros: el mismo hecho con roles
jurdicos varios.11

3.3. En la periferia del contrato, entonces, existen

terceros a los cuales el incumplimiento, los vicios en su
formacin, el ocultamiento de la voluntad real de los
contratantes y el desequilibrio en su contenido prestacional
los alcanza y afecta patrimonialmente.

La distorsin de que ha sido objeto el axioma res inter

allios acta ha representado, en no pocos casos, la
imposicin de un obstculo o blindaje del convenio frente a
las personas que, aunque ostentan un inters jurdico serio
en virtud de los efectos que le reporta ese negocio jurdico,
no concurrieron a su celebracin, cuando su genuino
alcance excluye nicamente a quienes son enteramente
ajenos a la relacin contractual, tambin llamados terceros
absolutos o penitus extranei.

11
Ibdem.
16
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

Son ellos los sujetos totalmente extraos al contrato y

que no tienen vinculacin alguna con las partes, por lo que
aquel ni les perjudica ni les aprovecha.

En el grupo de los no celebrantes del convenio, sin

embargo, tambin se encuentran los terceros relativos,
quienes s guardan una vinculacin jurdica con los
contratantes por cuanto dicho pacto les irradia derechos y
obligaciones.

En ese sentido -puede suceder anota Morales Molina-

que un tercero se halle jurdicamente vinculado a una de las
partes principales o a la pretensin que se debate, y que por ello
pueda resultar afectado por la sentencia que llegue a proferirse. A
ste se le denomina tercero interesado, y por razn de su inters
jurdico la ley le brinda los medios de intervenir en el proceso
para hacerlo parte.12

Dentro de esa categora estn los cesionarios, o los

herederos o causahabientes a ttulo universal o singular y
tambin los deudores solidarios o de obligacin con objeto
indivisible, los coherederos, los comuneros, los titulares de
derechos reales principales cuando la propiedad se halla
desmembrada, el cnyuge respecto a bienes sociales, el
adquirente de cosa litigiosa, o el propietario del bien
gravado con garanta real.
Tal modalidad se ha hecho extensiva a los acreedores
en relacin con los actos jurdicos realizados por el deudor,
toda vez que el patrimonio de ste constituye prenda

12
MORALES MOLINA, Hernando. Curso de Derecho Procesal Civil. Parte General. 8
ed. Bogot: Editorial ABC, 1983. p. 239.
17
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

general de garanta, y tambin se reconoce en aquellos en

cuyo favor se ha estipulado una relacin contractual, segn los
trminos del artculo 1.506 del Cdigo Civil (CSJ SC, 5 Ago 2013,
Rad. 2004-00103-01).

En la providencia que se acaba de citar, la Corte se

pronunci sobre los efectos de la declaracin de la
simulacin de un negocio jurdico y sostuvo que muy a
menudo ocurre que como resultado de las relaciones jurdicas
posteriores al contrato simulado, las consecuencias de ste tienen
incidencia directa en otras personas, ante lo cual cabe
preguntarse si un acto aparente posee la virtualidad de lesionar
los intereses de terceros; entendiendo por estos ltimos -en
sentido amplio- los sucesores a ttulo universal (herederos y
legatarios), los acreedores quirografarios, los causahabientes a
ttulo particular, e, incluso, el penitus extraneus.

Los terceros relativos estn legitimados para participar

en el litigio, es decir estn en una condicin en virtud de la
cual ellos mismos hubieran podido ejercer la pretensin, o
sea que son sujetos de intervencin principal, pues poseen
un derecho propio distinto de los del demandante y
demandado, de ah que no es posible acallar su inters
jurdico con el solo argumento de que no concurrieron a la
formacin del contrato.

De ah que su legitimacin haya sido reconocida por la

jurisprudencia en acciones como la de simulacin, pues
todo aquel que tenga un inters jurdico protegido por la ley, en
que prevalezca el acto oculto sobre lo declarado por las partes en
18
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

el acto ostensible, est habilitado para demandar la declaracin

de simulacin. Ese inters puede existir lo mismo en las partes
que en los terceros extraos al acto, de donde se sigue que tanto
aquellas como stos estn capacitados para ejercitar la accin
(G.J. tomo LXXIII, pg. 212) (CSJ SC, 27 Ago. 2002, Rad. 6926).

4. La accin rescisoria, en este caso, fue promovida

por quien ostentaba la condicin de socio mayoritario de
Inversiones Asociados Compaa Ltda., la cual enajen el
lote de terreno que constitua el nico activo de la sociedad
a favor de Nelly Duarte Villamizar, y a pesar de que no
celebr la compraventa, es innegable que estaba legitimado
para incoar la accin rescisoria por la lesin enorme que
estim configurada en ese negocio, como a continuacin se
explica.

4.1. Ya en otras oportunidades, esta Sala ha admitido

la legitimacin de los socios para reclamar contra los
negocios en cuya celebracin no han intervenido en virtud
de los perjuicios que estos les irrogan, incluso en contra de
la voluntad de otros asociados y sin que el demandante
ostente la representacin legal de la persona jurdica,
avance en la doctrina jurisprudencial de la Corporacin
que, sin duda, deja ver que, en ningn caso, el principio de
relatividad de los contratos puede ser interpretado en
trminos absolutos sino en su autntico alcance, lo que
supone -como se dijo- aceptar que las convenciones
jurdicas de las partes irradian sus efectos a cierta categora
de terceros que no le son completamente extraos, a
quienes les asiste legitimacin para discutir en el mbito del

19
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

proceso los hechos y actos que lesionan sus intereses.

Es as como en sentencia proferida el 30 de noviembre

de 2011, se indic que () el socio, durante toda la existencia
de la persona jurdica societaria, sin perjuicio de otras relaciones
jurdicas derivadas del contrato social y de su calidad de asociado,
es acreedor o titular de prerrogativas exigibles frente a la sociedad
(cfr. art. 379 del C. de Co.) en virtud de lo cual ostenta
legitimidad para reclamar ante la justicia que se declare la
simulacin del correspondiente negocio jurdico, con miras a
salvaguardar, se insiste, los derechos patrimoniales que se
desprenden de sus relaciones con la sociedad en el evento de
que con el acto aparente se pongan en riesgo, de manera fundada
y evidente sus derechos, como ocurre cuando, v.gr., se
manifieste que la sociedad se desprende a ttulo oneroso de un
bien, pero, en realidad, nada recibe a cambio como
contraprestacin, lo que se justifica porque de mantenerse una
operacin como la anteriormente descrita sus intereses ciertamente
se afectarn a partir de ese momento (Rad. 2000-00229-01).

Y posteriormente, por va refleja se acept la

legitimacin de los socios en los procesos de simulacin, al
reconocerle tal atributo al acreedor del asociado de una
persona jurdica que haba enajenado un inmueble, y a la
heredera de un socio del ente moral que vendi un bien de
ese tipo.

En el primero de esos pronunciamientos, sostuvo la

Sala:

() es evidente que con relacin a negocios jurdicos de

disposicin de activos celebrados por la respectiva sociedad en
20
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

comandita, se torna imperioso reconocerle legitimacin al

acreedor del socio cuyas cuotas de capital se hallan
embargadas a favor de la ejecucin para el cobro de su crdito, a
fin de que pueda ejercitar la accin de simulacin, como
garanta auxiliar de proteccin del derecho de prenda general
reconocido en el artculo 2488 del Cdigo Civil, toda vez que la
enajenacin ficticia de elementos del activo patrimonial de la
sociedad, puede traer como consecuencia la prdida de valor de
las cuotas de capital si por ejemplo el convenio fuere simulado
y tambin porque esos actos repercuten en la disminucin de la
participacin del socio deudor en una eventual liquidacin de la
sociedad.

Las reseadas circunstancias, evidencian de manera ostensible

la generacin de perjuicio no solo para los acreedores de la
compaa, sino respecto de quienes ostentan esa calidad con
relacin a los socios que tengan cuotas de capital, cuando
hayan obtenido el decreto de medidas cautelares sobre esos
derechos patrimoniales de su deudor con antelacin al contrato
atacado, de donde emerge el inters jurdico que faculta a los
nombrados terceros para promover la accin de simulacin
frente a negocios jurdicos anmalos de disposicin de activos
celebrados por la respetiva sociedad (CSJ SC, 2 Ago 2013, Rad.
2003-00168-01; se subraya).

En la otra providencia se indic:

En el caso sub judice no existe duda de que la actora est

legitimada para promover esta accin, dado que es heredera del
difunto socio de la entidad demandada, lo que la faculta para
solicitar la declaratoria de simulacin del negocio que resulta
contrario a sus intereses, sobre todo si se tiene en cuenta que la
sentencia que declar que es hija del causante qued
ejecutoriada mucho antes de la fecha de interposicin de esta
demanda
21
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

En consecuencia, como la herencia o legado se defiere al

heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de
cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado
condicionalmente (artculo 1013 del Cdigo Civil), entonces
deviene ostensible que la sucesora est legitimada para reclamar
la restitucin de los bienes para la sociedad en la que su
ascendiente tena participacin econmica al momento de su
muerte (CSJ SC, 5 Ago. 2013, Rad. 2004-00103-01).

A la par de lo anterior se ha aceptado que la

legitimacin de los terceros para formular la accin de
simulacin es eminentemente restringida, puesto que el
contrato no puede quedar expuesto a que cualquier persona que
tuviera conocimiento del acto, pudiera asistirle inters para hacer
prevalecer la verdad (CSJ SC, 5 Sep. 2001, Rad. 5868) , de ah
que cada caso siempre deba evaluarse a la luz de las
particulares circunstancias en que dicho negocio se haya verificado
y en que, respecto de l, se encuentre el tercero demandante (CSJ
SC, 30 Nov. 2011, Rad. 2000-00229-01).

4.2. Si en materia de simulacin, la Corte ha admitido

la legitimacin de los asociados para demandar los negocios
jurdicos fingidos y fraudulentos celebrados por las
sociedades comerciales en que participan, similar criterio es
el que debe regir en el presente caso, pues varias razones
confluyen para aceptar la habilitacin del actor en la
formulacin de la accin rescisoria.

En primer lugar, el demandante haca parte de una

sociedad de responsabilidad limitada, que descansa sobre
una base de confianza y de consideracin a las calidades
22
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

personales de los socios13, en virtud de la cual existe una

relacin intuito personae entre los asociados como en las
sociedades de personas; concretamente, Inversiones
Asociados Ca. Ltda. estaba integrada por cinco socios:

SOCIO % CUOTAS SOCIALES

lvaro Martnez Hernndez 40%
(demandante)
20%
Yebrail Mateus Gordillo
Aldo Antonio Fuentes Castro 20%
(demandado)
lvaro Jess Uribe Castellanos 10%
ngela Castellanos de Uribe 10%

A lo anterior se adiciona que al momento de

instaurarse la demanda, la persona jurdica se hallaba
liquidada mediante acta de junta de socios de 5 de
diciembre de 2006, inscrita el 10 de enero de 2007 bajo el
No. 09320957 del Libro IX del Registro Mercantil [Folio 2, c.
1.], con lo cual se extingui la sociedad, de ah que
cualquiera de los socios estaba legitimado para incoar
acciones judiciales tendientes a la proteccin de sus
derechos.

De otra parte, el actor no solicit que los efectos

jurdicos derivados de la eventual prosperidad de sus
pretensiones se materializaran exclusivamente en su favor,
toda vez que al reclamar que se decretaran las prestaciones
13
GUAL VIDAL. La sociedad de responsabilidad limitada. Citado por RODRGUEZ
RODRGUEZ, Joaqun. Tratado de Sociedades Mercantiles. Mxico: Edit. Porra
S.A. Tomo II, 1977, p. 354.
23
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

mutuas a que hubiere lugar, ordenndose la devolucin del

precio y la cancelacin de la escritura y su registro, hizo
referencia a las consecuencias que dimanan de la rescisin
para quienes fueron parte del convenio, y por ende, en
relacin con Inversiones Asociados Ca. Ltda., sus
destinatarios seran necesariamente los ex socios.

Por ltimo, en su condicin de ex asociado, el

demandante aleg la existencia de un perjuicio derivado de
la venta del inmueble que constitua el nico activo de la
desaparecida sociedad, situacin de la que surgi para l
un inters jurdico protegido por la ley, susceptible de
debatirse a travs de este proceso.

En efecto, aunque en vigencia de la sociedad, sta

forma una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados segn lo preceptuado por el
artculo 98 del Cdigo de Comercio, son innegables las
relaciones que se forman entre los asociados y el ente moral,
de las cuales dimanan una serie de derechos de contenido
econmico para los primeros.

Tales prerrogativas o potestades estn relacionados

principalmente con el aporte realizado por los primeros que
genera para la sociedad la obligacin correlativa de
reintegrarlos en las situaciones y en la forma establecida en
la ley (arts. 143 a 148 C. Co.), de lo cual proviene su inters
permanente en sus acciones, cuotas o partes de inters
social, y tambin en el pago de las utilidades o dividendos
24
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

generados por el ejercicio del objeto de la entidad, aprobados

de manera peridica por la asamblea o junta de socios, del
que son acreedores en forma proporcional a la parte pagada
de su participacin (arts. 149 a 157 ibdem), que en la
sociedad de responsabilidad limitada corresponde a la
totalidad del capital social, porque este es pagado
ntegramente al constituirse la compaa y al solemnizarse
cualquier aumento del mismo (art. 354).

En cuanto al reintegro de los aportes, establece el

estatuto mercantil que la sociedad debe proceder a realizarlo
durante la etapa liquidatoria, despus de pagar las
obligaciones externas contradas por sta, y tambin cuando
sea declarado nulo el contrato social respecto del
correspondiente asociado.

De ah que desde el nacimiento de la persona jurdica,

quienes la conforman tienen un inters jurdico indiscutible
vinculado a los derechos que tienen dentro de ella,
particularmente los de restitucin de sus aportaciones y pago
de las utilidades obtenidas.

4.3. El actor tiene, entonces, esa calidad o condicin

subjetiva que le otorga la facultad para pretender la
declaracin de ser lesiva la venta del inmueble que
constitua el nico activo de la sociedad vendedora, la cual
se encontraba en estado de liquidacin al momento de
celebrarse dicho negocio, porque tiene un inters jurdico
particular en el resultado de la litis, que adems es serio y

25
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

actual, en la medida en que del desequilibrio prestacional

alegado, deriva un perjuicio propio de carcter patrimonial
en cuanto a la disminucin del valor a distribuir entre los
socios por razn de dicho contrato celebrado entre el
liquidador de la sociedad Inversiones Asociados Ca. Ltda. y
Nelly Duarte Villamizar.

Lo anterior como consecuencia de no ingresar a los

activos corrientes de la empresa lo que pudiera
corresponder al justo precio del bien enajenado.

De ese modo, puede perseguir tanto la rescisin que

tendra por efecto restituir el predio al patrimonio de la
persona jurdica y as reconstituir aquel, como que se
complete lo pagado hasta el importe del referido valor, pues
se aumentara el monto que habra de recibir en la
liquidacin adicional del haber social.

La indicada afectacin es constitutiva del inters

jurdico que lo habilita para acudir a la jurisdiccin, porque
a pesar de la consagracin de la accin de responsabilidad
civil frente a los administradores por los perjuicios que
culposa o dolosamente le ocasionen, entre otros, a los
asociados (art. 200 C. Co.), e igualmente contra el
liquidador (art. 255 ibdem) ante el dao originado por
violacin o negligencia en el cumplimiento de sus deberes,
esas acciones no pueden impedir la utilizacin de otros
instrumentos procesales.

26
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

Dentro de esos mecanismos estn aquellos dirigidos a

impugnar los negocios jurdicos que impliquen, por ejemplo,
la disposicin de activos, en razn de no consagrarse
legalmente restriccin a dicha facultad, ya que
corresponden a litigios concebidos para resguardar o
amparar los derechos patrimoniales de los ex socios
desconocidos o mermados.

4.4. En compendio, ni el principio de la relatividad de

los contratos, ni la existencia de otras acciones judiciales,
sirven de barrera para que la controversia planteada por el
ex socio mayoritario de Inversiones Asociados Ca. Ltda.
pueda ser dirimida de fondo.

5. En este punto del anlisis, resulta incontestable que

el Tribunal cometi el error jurdico que le atribuy el
casacionista, en razn de lo cual prospera el cargo planteado y,
en consecuencia, se casar el fallo recurrido, debindose proferir
en sede de instancia el que ha de reemplazarlo.

SENTENCIA SUSTITUTIVA

1. No puede generar discusin alguna, a partir de las

consideraciones expuestas al resolver sobre la demanda de
casacin, que el ex socio lvaro Martnez Hernndez ostenta
legitimacin para impetrar la accin rescisoria de la venta
celebrada por Inversiones Asociados Ca. Ltda. y Nelly
Duarte Villamizar respecto del lote de terreno al que le fue

27
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

asignado el folio de matrcula inmobiliaria No. 260-745 de

la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos de Ccuta.

El objeto del litigio es establecer si, tal como lo aleg el

actor, en ese negocio jurdico se present una
desproporcin prestacional exorbitante al haber pagado la
compradora un valor inferior a la mitad de su justo precio,
hiptesis prevista en la primera parte del artculo 1947 de
la codificacin civil, frente a la cual el legislador le otorg
dos opciones a la adquirente: consentir en la rescisin, o
completar el importe en la cantidad correspondiente con
deduccin de una dcima parte, siendo esos los efectos de
un fallo estimatorio de las pretensiones de la demanda.

No obstante, tal decisin no puede proferirse sin la

comparecencia de las personas que son sujetos de la
relacin jurdica debatida, quienes eventualmente habrn
de soportar las prestaciones mutuas que se producirn si
llegara a rescindirse el negocio.

El artculo 83 del estatuto procesal civil establece:

Cuando el proceso verse sobre relaciones o actos jurdicos

respecto de los cuales, por su naturaleza o por disposicin legal,
no fuere posible resolver de mrito sin la comparecencia de las
personas que sean sujetos de tales relaciones o que intervinieron
en dichos actos, la demanda deber formularse por todas o
dirigirse contra todas; si no se hiciere as, el juez en el auto que
admite la demanda ordenar dar traslado de sta a quienes
falten para integrar el contradictorio, en la forma y con el trmino
de comparecencia dispuestos para el demandado.

28
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

En caso de no haberse ordenado el traslado al admitirse la

demanda, el juez dispondr la citacin de las mencionadas
personas, de oficio o a peticin de parte, mientras no se haya
dictado sentencia de primera instancia, y conceder a los citados
el mismo trmino para que comparezcan. El proceso se
suspender durante el trmino para comparecer los citados (el
subrayado no es del texto).

2. En este caso, teniendo en cuenta que la sociedad

vendedora se encontraba disuelta y liquidada a la fecha en
que se present el libelo que dio inicio al proceso y, por lo
tanto, se haba extinguido la personalidad jurdica de ese
ente moral, el contradictorio en este asunto deba integrarse
con las personas naturales que la conformaban a la poca
de la enajenacin, en la forma y trminos sealados en la
norma precitada.

De acuerdo con el acta mediante la cual se aprob la

cuenta final de liquidacin de Inversiones Asociados Ca.
Ltda., a ese momento adems del demandante lvaro
Martnez Hernndez y del demandado Aldo Antonio Fuentes
Castro (liquidador), eran socios Yebrail Mateus Gordillo,
lvaro Jess Uribe Castellanos y ngela Castellanos de
Uribe, cuyos intereses se veran directamente afectados de
llegar a tomarse una decisin de fondo.

3. Al no haberse procedido de la sealada manera, la

actuacin adelantada queda parcialmente viciada, como lo
sostuvo esta Sala en la sentencia CSJ SC 6 Oct. 1999. Rad.
5224 al rectificar la doctrina de la Corporacin, conforme a
la cual hasta entonces se consideraba que, en el evento de
29
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

advertir el sentenciador ad quem la falta de integracin de

un litisconsorcio necesario en alguno de los extremos de la
relacin jurdico-procesal, el fallo tendra que ser
inhibitorio.

La rectificacin obedeci a razones de orden jurdico y

de conveniencia en pos de lograr que, en ltimas, se llegue a
producir una justa y oportuna composicin de los litigios, y, por
sobre todo, en cumplimiento del preciso mandato legal contenido
en el artculo 37-4 del C. de P.C., que le impone a los jueces el
deber de emplear todos los poderes de que se halla investido
para evitar los fallos inhibitorios, los que, en esencia, no son
propiamente sentencias.

Dentro de los razonamientos del primer carcter se

afirm que la conclusin expuesta con anterioridad por la
jurisprudencia no encontraba respaldo en el artculo 83 del
Cdigo de Procedimiento Civil, porque un entendimiento
lgico de esa norma e integrado con todo el ordenamiento
procesal civil permita afirmar que:

() primero, que es cierto que todas las medidas de integracin

del litisconsorcio necesario deben surtirse en el trmite de la
primera instancia; y segundo, que, en cambio, no es cierto que
una vez superada tal instancia el sentenciador superior, de
continuar la deficiente conformacin de aqul, no le queda otro
camino que abstenerse de proveer sobre el fondo del asunto
puesto a su consideracin. En efecto, lo nico que en sta
hiptesis impide el precepto es resolver de mrito, lo que
indudablemente deja espacio para que el juzgador ad quem
pueda adoptar cualquier medida procesal, legalmente admisible,
que conduzca a solucionar la anmala situacin, mientras no

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 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

resuelva de fondo que es lo nico que en verdad se le prohbe;

mucho ms, si precisamente, como se dijo, es deber ineludible
del juez evitar los fallos inhibitorios.

La medida procesal que le corresponde adoptar al fallador de

segunda instancia -agreg- est dada por la consagracin de la

causal 9 del artculo 140 del Cdigo de Procedimiento Civil, la
cual se produce, entre otros eventos, cuando se deje de notificar
o emplazar a una de las dems personas que deban ser citadas
como parte, situacin que atae con los litisconsortes
necesarios, quienes deben ser citados al proceso justamente
para que se pueda resolver de mrito sobre la cuestin litigiosa;
situacin que se da tanto frente a aquellos litisconsortes que
mencionados en la demanda y en el auto admisorio de la misma
no fueron notificados de ste; como frente a quienes deben ser
citados, y no lo han sido, a pesar de que por la ley o por la
naturaleza del litigio deben demandar o ser demandados; todo
en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 83 del C. de P. C.

El decreto de la nulidad -concluy la providencia-

comprender el trmite adelantado en la segunda instancia y la
sentencia apelada u objeto de consulta, puesto que abolida sta
se restituye la posibilidad de disponer la citacin oportuna de las
personas que debieron formular la demanda o contra quienes se
debi dirigir sta, para los fines que ataen con la defensa de
sus intereses; se dan as unas ventajas prcticas de valor
apreciable, con relacin al fallo inhibitorio, consistentes en que
subsiste el mismo proceso, se evita que se pierda tiempo y la
actividad procesal producida hasta ese momento, se mantienen
los efectos consumados de las normas sobre interrupcin de la
caducidad y prescripcin; y, por sobre todo, se propende porque
de todos modos se llegue al final a la composicin del litigio
(criterio reiterado en CSC SC, 23 Mar. 2000, Rad. 5259; CSJ

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SC, 29 Mar. 2001, Rad. 5740; CSJ SC, 22 Abr. 2002, Rad.
6278; CJS SC, 5 Dic. 2011, Rad. 2005-00199-01; CSJ SC).

4. Por consiguiente, situada la Corte en la sede del

Tribunal y a efectos de corregir el vicio que afecta
parcialmente lo rituado, anular las actuaciones surtidas
despus de la sentencia apelada y dicha decisin, para que
el juez a-quo cite al proceso a Yebrail Mateus Castillo,
lvaro Jess Uribe Castellanos y ngela Castellanos de
Uribe, con quienes debi integrarse el contradictorio, y
renueve el trmite invalidado, conservando validez las
pruebas decretadas y practicadas en el proceso.

En virtud de la nulidad que ser declarada, en la cual

estn comprendidas las actuaciones de la segunda
instancia, no se condena en costas en sta.

IV. DECISIN

En mrito de lo expuesto, la Sala de Casacin Civil de la

Corte Suprema de Justicia, administrando justicia en
nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, CASA la
sentencia de doce de octubre de dos mil doce, proferida por
la Sala Civil - Familia del Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Ccuta, en el proceso ordinario referenciado, sin
costas en casacin por prosperar el recurso, y como juzgador
de segunda instancia,

RESUELVE:

32
 Radicacin n 54001-31-03-003-2008-00064-01

PRIMERO: Declarar la nulidad de todo lo actuado en

el proceso a partir de la sentencia proferida el nueve de
diciembre de dos mil once por el Juzgado Tercero Civil del
Circuito de Ccuta, sin perjuicio de la validez de las
pruebas decretadas y practicadas en el proceso.

SEGUNDO: Ordenar al juez a-quo que proceda a

integrar el contradictorio con los seores Yebrail Mateus
Castillo, lvaro Jess Uribe Castellanos y ngela
Castellanos de Uribe, en la forma y trminos establecidos
en el artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Civil y, en su
momento, a renovar la actuacin anulada.

Sin costas en esta instancia.

NOTIFQUESE

LUIS ARMANDO TOLOSA VILLABONA

Presidente de Sala

MARGARITA CABELLO BLANCO

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Con salvamento de voto

LVARO FERNANDO GARCA RESTREPO

FERNANDO GIRALDO GUTIRREZ

ARIEL SALAZAR RAMREZ

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN CIVIL

SALVAMENTO DE VOTO

MAGISTRADA MARGARITA CABELLO BLANCO

Radicacin n 54001-31-03-003 -2008-00064-01

Con el debido respeto, consigno las razones por las

cuales no acompao la decisin de la mayora en esta
decisin:

1. En lnea de principio, comparto la tendencia

proteccionista de la Sala, que ha continuado la senda a
partir de aejas y reiteradas jurisprudencias en materia de
simulacin incoada por terceros ajenos al contrato, trtese
de acreedores con riesgo acreditado en el pago de su crdito
o ya de cnyuges cuya sociedad conyugal est en trance de
disolucin. Por ese camino hasta se ha llegado a entender
que un acreedor con inters serio, actual, legtimo, concreto
y objetivo puede inmiscuirse en contratos cuyos efectos
sufre inclusive de manera muy indirecta 14, en procura de la
14
SC del dos de agosto de 2013, rad. 13001-3103-005-2003-00168-01. En esta
providencia, la Sala encontr suficiente legitimacin en la causa del acreedor de un
socio de una comandita simple, que haba embargado las cuotas de dicho socio. All
se afirm: es evidente que con relacin a negocios jurdicos de disposicin de
activos celebrados por la respectiva sociedad en comandita, se torna imperioso
reconocerle legitimacin al acreedor del socio cuyas cuotas de capital se hallan
embargadas a favor de la ejecucin para el cobro de su crdito, a fin de que pueda
ejercitar la accin de simulacin, como garanta auxiliar de proteccin del derecho
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defensa de sus derechos o para precaverse de perjuicios

generados a raz del mismo. Sin embargo, estimo que cada
caso debe ser auscultado en forma detallada, a resultas de
lo cual, no pueden todos los antecedentes servir de soporte
para ser utilizados en situaciones que se muestran
externamente como anlogas o similares.

Es lo que ocurre en este caso, en donde para hallar en

el socio reclamante legitimacin en la causa activa para
incoar una accin de lesin enorme de una compraventa de
la que no fue parte, pues la sociedad a la que perteneci
fungi de vendedora y la demandada Nelly Duarte fue la
compradora, se acude a esas analogas. En consecuencia,
parece pertinente recordar la importancia que en el derecho
de los negocios y en la misma economa tiene la
personificacin jurdica de la sociedad, por los evidentes
riesgos y peligros para la agilidad que exige el comercio que
entraa la tesis que se adopta en la decisin, breves
anotaciones estas que se enmarcan en el mbito de la
sociedad de responsabilidad limitada, comoquiera que la
que enajen el bien raz en el contrato cuestionado es de
este tipo societario.

Esos peligros a los que me refiero, se concentran no

solo en el hecho de que, para enervar situaciones como la

de prenda general reconocido en el artculo 2488 del Cdigo Civil, toda vez que la
enajenacin ficticia de elementos del activo patrimonial de la sociedad, puede traer
como consecuencia la prdida de valor de las cuotas de capital si por ejemplo el
convenio fuere simulado y tambin porque esos actos repercuten en la disminucin de
la participacin del socio deudor en una eventual liquidacin de la sociedad..
36
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presente, y ante la tesis de la Corte, exijan quienes

contratan con sociedades y sin requerirlo la ley o los
estatutos- la unanimidad de la aquiescencia de los socios,
con el fin prctico de enervar una accin futura de lesin
enorme, de nulidad relativa o de cualquiera otra naturaleza
que no obstante no querer adelantar el Administrador o
gerente, s lo desea, por ejemplo, un socio minoritario. Pero
an ms: queda legitimado un socio como se que,
discrepando del actuar de un representante legal de la
sociedad, proceda a impugnar el negocio adelantado por
aquel a nombre de la compaa, por las ms diversas de las
razones, y siempre con legitimacin activa avalada por la
tesis de la que me aparto. En esa medida, si un
administrador societario no demanda la nulidad del
contrato, lo har entonces el socio que quiere que ello se
lleve a cabo, pues a fin de cuentas, repercutir en sus
futuros dividendos el resultado del acto cuestionado. Y por
esa va, los ejemplos se multiplicaran: competencia desleal,
responsabilidad extracontractual, etc.

2. la personificacin jurdica societaria.- En esas

sociedades concurre una pluralidad de personas con
intereses convergentes que se organizan en forma unitaria,
a punto tal que no slo se pregona una unidad en los
propsitos sino tambin en los medios para alcanzarlos,
razn por la cual los fines de cada sujeto partcipe en
general conjuntados por uno comn, que es el animus
lucrandi- son perseguidos a travs de una actividad
empresarial (objeto social) para cuyo desarrollo aportan

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ellos bienes y derechos apreciables en dinero, fondo que as

formado constituye asimismo una unidad, un patrimonio
diferente del de aquellos socios, a quienes como
contrapartida, adems de participar en las utilidades -pero
tambin en las prdidas-, slo tienen un derecho futuro a
que, con ocasin de la liquidacin de la sociedad, se les
haga devolucin del aporte mismo, si as se pact, o de lo
qued, luego de pagado el pasivo externo. En suma, se
convierten en acreedores internos de la sociedad.

Esa unidad, valga la reiteracin, a fin de cuentas es lo

que ha movido a dotar a ese fenmeno de asociacin, de
una personalidad jurdica propia, distinta de la de los
socios, pues por todos lados emana aquel carcter unitario
de esta conjuncin de voluntades, a punto tal que -salvo
casos de suyo excepcionales y no est este dentro de ellos-
a la formacin de una actividad y un patrimonio nicos se
acompaa15 la administracin y gestin de los negocios
tambin en forma unitaria, de modo que la voluntad social
no es la de los socios, por ms mayoritaria que sea su
participacin accionaria, sino la que emana del
representante legal, en el entendido de que ste es el vocero
y traduce el querer de los socios colectivamente
considerados, los cuales, a travs del mximo rgano social,
la junta de socios, toman las decisiones por el sistema de
mayoras, previstas en la ley o en los estatutos, y que el
15
Es de ver que conforme al artculo 328 del Cdigo de Comercio, la representacin de la sociedad y
la administracin de los negocios sociales corresponde a todos y a cada uno de los socios , precepto
por supuesto carcter dispositivo que en la prctica no suele aplicarse, por cuanto los socios estipulan
el estatutos que delegan la representacin de los asuntos sociales en un administrador que suelen
denominar como gerente, aplicando al respecto las normas de las sociedades annimas, a que el propio
cdigo hace de remisin expresa (artculo 372).
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administrador estar encargado de implementar. Si

cumplen los requisitos legales en cuanto a convocatoria y
qurum, y si son de carcter general y apegadas a la ley,
esas decisiones son vinculantes para todos, que es lo que
establece el artculo 188 del Cdigo de Comercio cuando
explcitamente indica que obligarn a todos los socios, an
a los ausentes o disidentes. En palabras de la ley, si la
sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona
jurdica distinta de los socios individualmente considerados
(artculo 98 del Cdigo de Comercio), debe entonces
entenderse que se la ha dotado de capacidad, es decir, es
un sujeto capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente
(artculo 633 del Cdigo Civil).

Evidentemente, al calificar esa aglutinacin de

intereses, con el sello de unidad de medios, fines,
patrimonio y gestin, no se hace otra cosa que conferir,
para efectos prcticos, personificacin jurdica a un cuerpo
colectivo de personas que estn agrupadas porque fue sa
su voluntad, y as lo plasmaron en un contrato, constitutivo
de los estatutos que han de regir la vida jurdica de ese ente
y que, no sobra recordar, obliga a los administradores, a la
sociedad misma y por supuesto a sus socios.

2. Con lo anterior he querido significar que en el

mbito societario el desarrollo de la empresa, los intereses
particulares de los socios, las vicisitudes de los negocios

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que emprendan, y en fin, la vida en sociedad, queda

regulada en los estatutos (modernamente en cdigos de
buen gobierno) y en la ley, previndose en ese mbito, en
consecuencia, multiformes maneras de llegar a decisiones
vinculantes para todos. La compaa es una persona
jurdica distinta de los socios tomados en sentido
individual, quienes en tal calidad solo pueden actuar
vlidamente en el marco de esos estatutos, de suerte que si
alguno de estos discrepa o se aparta de una decisin
adoptada por la junta de socios, cuenta con mecanismos
legales de impugnacin, pues las decisiones tomadas en
una reunin celebrada en contravencin a lo prescrito en el
artculo 186 sern ineficaces; las que se adopten sin el
nmero de votos previstos en los estatutos o en las leyes, o
excediendo los lmites del contrato social, sern
absolutamente nulas; y las que no tengan carcter general,
conforme a lo previsto en el artculo 188, sern inoponibles a
los socios ausentes o disidentes.

En esa medida, el socio disconforme podr hacer uso

de la accin prevista en el artculo 191 del Cdigo de
Comercio, a cuyo tenor, los administradores, los revisores
fiscales y los socios ausentes o disidentes podrn impugnar
las decisiones de la asamblea o de la junta de socios cuando
no se ajusten a las prescripciones legales o a los estatutos.

Pero si la decisin fue llevada a cabo por algn

administrador y considera ese socio que la misma le

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ocasion perjuicios, entonces la va jurdica pertinente es la

establecida en el artculo 200: Los administradores [dentro
los cuales, por supuesto, se incluyen los liquidadores]
respondern solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que
por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a
terceros (corchetes de la suscrita).

Creo que las vas procesales previstas para resolver

casos como el presente, en el que subyace un
enfrentamiento de socios deben privilegiar el estatuto
contractual que los vincula.

3. La accin de lesin enorme es personal, es decir,

slo la puede interponer el contratante vctima de la lesin
o sus sucesores y slo est llamado a resistirla por el lado
pasivo el comprador o vendedor que como contraparte de
aquel intervino en el contrato, o sus sucesores. Tal
afirmacin fluye categricamente de todo el articulado
referente a la laesio ultradimidium, que se refiere a vendedor
y comprador, de suerte que involucrar a terceros por el
mero hecho de que ostenten un inters serio que los vincula
a una de las partes no es suficiente, en vista de que, con
todo, no estn legitimados en la causa, que es precisamente
el contrato.

Del carcter personal de la accin se derivan las

consecuencias que la preceptiva trae: no puede estipularse

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la renuncia a esa accin, y si por parte del vendedor se

expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta
clusula por no escrita (artculo 1950)16; ni comprador ni
vendedor tienen derecho a la accin si la cosa sale de
manos del comprador (artculo 1951); el vendedor no podr
pedir cosa alguna en razn de los deterioros que haya
sufrido la cosa, excepto en cuanto el comprador se hubiere
aprovechado de ellos (artculo 1952); el comprador que se
halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente
purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya
constituido en ella (artculo 1953). En fin, de ese carcter
personal fluyen las obligaciones facultativas que el artculo
1948 del Cdigo Civil contempla para el caso de la
prosperidad de la accin.

En este, entonces, la compradora Nelly Duarte, contra

quien eventualmente se pronunciara la rescisin puede, a
su arbitrio, consentir en ella, o completar el justo precio con
deduccin de una dcima parte. Suponiendo que opta por
la rescisin, la devolucin habr de hacerla al demandante,
persona que no fue parte en el contrato ni es sucesora de
sta, la sociedad vendedora que dej de existir. Habr que
acudir entonces a los socios restantes, como para intentar
dar renacimiento a la sociedad ya liquidada, socios a

16
Con todo, es pertinente recordar que la Corte ha prohijado en numerosas
providencias que por ello son doctrina probable, que la renuncia que all se prohbe
no es otra que la verificada por los contratantes directamente en el respectivo negocio
jurdico, que no la realizada en acto diferente. En este orden de ideas resulta
palmario, con arreglo al mtodo interpretativo referenciado, que cuando la disposicin
en cuestin manifiesta que si `se estipulare que no podr intentarse la dicha accin,
est aludiendo a la estipulacin que sobre el particular se incluya en el contrato
mismo(SC 360-2005, corroborada y reproducida en SC del 15 de diciembre de
2009, rad. 1100131030101998-17323-01)
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quienes se les tendr por legitimados, esto es, al mismo

demandante y a sus cuatro exconsocios, ninguno de los
cuales recibi a ttulo de liquidacin de la sociedad y en
pago de sus aportes derechos y acciones originados en esa
venta? Como acreedores internos, recibieron unas sumas
de dinero producto de la realizacin de los activos de la
sociedad y tal voluntad social se materializ en una junta
de socios mximo rgano social- en cuyo seno se aprob
tal proceder. Otra cosa ser si tal decisin fue ineficaz, nula
o inoponible, asuntos todos ajenos a este proceso.

Mas, siguiendo con el ejercicio, al haber dispuesto la

Sala que se llame a los dems socios -por entender que
conforman un litisconsorcio necesario con el demandante 17,
pues todos ellos sern eventualmente los beneficiarios del
resto del precio justo con la deduccin legal que habr de
pagar la vendedora si opta por mantener el contrato 18, o
recipiendarios del bien raz si elige la rescisin, devolviendo
el precio recibido-, pueden los nuevos convocados, ahora
sucesores de la sociedad vendedora por ministerio de la
justicia, por ejemplo, renunciar a la accin de lesin
enorme, con lo cual se entrara en complejidades tales como
deducir si la lesin tan solo se pronuncia respecto del
demandante primigenio, generndose por consiguiente una
17
Contradictoriamente en mi entender, en la pgina 24 de la sentencia se indica que
cualquiera de los socios poda reclamar la lesin enorme pero, parejamente, se
impone que todos ellos acten en esta causa por considerar que conforman un
litisconsorcio necesario y de all la nulidad procesal decretada.
18
Sobre este particular se presenta, para la suscrita, otra imprecisin en el fallo. Se
dice en la pgina 26 que cualquiera de los socios (que actan a modo de
vendedores) puede perseguir tanto la rescisin del contrato como que se complete lo
pagado hasta el importe del precio justo. Pero el artculo 1948 del cdigo civil radica
en cabeza del comprador contra quien se pronuncia la rescisin, la facultad de
ejercer la opcin.
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lesin enorme parcial, indita en nuestro ordenamiento y

evidencindose con ello la inexistencia de un litisconsorcio
necesario.

An ms, de la naturaleza personal de la accin de

ultramitad fluye que por el lado pasivo el demandado debe
ser parte en el contrato. En este caso, el liquidador que
junto a la compradora fue el demandado 19 y no la sociedad
como equivocadamente se afirm en las instancias y en el
fallo de la Corte se repite tal error (pg. 2)- no lo es: en esa
condicin de liquidador no recibi el inmueble como
comprador, desde luego que su rol fue el de representar al
ente que vendi la cosa. Y quizs hacer entrega material del
mismo. En consecuencia, funge el liquidador Aldo Antonio
Fuentes Castro como demandado y a partir de su
llamamiento, actuar tambin por el lado activo
conformando la parte plural demandante, esta vez como
socio.

4. En el fallo del que discrepo se afirma que el

inters en el litigio es el factor determinante en la
legitimacin en la causa -cuando es lo cierto que ambos
fenmenos procesales son por entero diversos (aquel se
refiere tan solo a la necesidad de tutela judicial, al paso que
la legitimacin atiende al concepto que la Corte de tiempo
atrs acogi de Chiovenda, referido a la identidad del
19
Se lee la demanda que esta se dirige contra Nelly Duarte Villamizar y Aldo
Antonio Fuentes Castro, en su condicin de liquidador de la sociedad denominada
inversiones asociados y Compaa limitada" (f. 38, c. 1) y el auto admisorio de la
demanda convoc al seor Fuentes Castro (f. 44, c. 1)
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demandante con la persona en cuyo favor establece la ley

sustancial el derecho que se reclama en la demanda, y la
identidad del demandado frente a la persona respecto de la
cual ese derecho puede ser reclamado [CXXXVIII, 364/65])-,
para a partir de tal aserto y con base en antecedentes
jurisprudenciales, expresar que desde esa perspectiva
deben analizarse los artculos 1946 y 1947 del Cdigo Civil,
alusivos al concepto de la accin de ultradimidium. En mi
opinin no hay razn valedera alguna para intentar
entender esos preceptos a partir del inters jurdico y la
legitimacin en la causa que la Corte ha encontrado en
terceros, porque en esas normas no se alude al titular de la
accin de que se trata: es en el articulado todo alusivo a la
lesin enorme, segn lo ya visto, de donde se infiere que la
accin es personal y por ello se encuentra nicamente en
cabeza de las partes en el contrato. No de otro modo puede
entonces entenderse la facultad de renuncia a dicha accin,
que nuestra jurisprudencia ha reconocido, en
interpretacin del artculo 1950 de esa obra.

A manera de resumen, debo consignar que mi

discrepancia con esta decisin estriba en que la tesis que la
sostiene habilita a un socio de una compaa para, a
despecho de lo acordado por sus consocios mayora- o de
la decidido vlidamente por el representante legal,
coadministre la sociedad, pues podr impugnar actos
jurdicos en que la sociedad es parte atribuyndose una
condicin de administrador que no tiene. Por esa va, me
temo, se resquebraja sin necesidad legal el sistema de

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personificacin jurdica societaria, pues otras vas como las

impugnaciones de decisiones de la junta o la de
responsabilidad civil de los administradores, o en fin, la de
descorrer el velo corporativo, estn ah justamente para
defender a ese socio discrepante.

MARGARITA CABELLO BLANCO

Magistrada

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