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GENERALIDADES
Los contratos que analizaremos estn bsicamente estn regulados en el Cdigo Civil y
en el Cdigo de Comercio. Estas normas constituyen lo que los autores denominan
derecho comn, y son importante por la referencia del art. 2 CT.
Principios Contractuales
A) Autonoma de la Voluntad
Este principio consiste en que las partes son libres para establecer toda clase de
contratos y regular sus relaciones jurdicas, sin ms limitaciones que la propia ley, el
orden pblico y las buenas costumbres.
Cabe tener en cuenta que producto del desequilibrio que en ciertos casos puede existir
entre las partes de un contrato (e.g. contrato de trabajo), o bien por razones de orden
pblico (e.g. contrato de SA, mercados regulados, etc.), la ley limita la autonoma de la
voluntad de ellas.
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B) Fuerza Vinculante
Todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes contratantes, y no puede
ser invalidado sino por su consentimiento mutuo (i.e. resciliacin) o por causas legales.
art. 1545 CC
C) Buena Fe Contractual
Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que
en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan de la naturaleza de la
obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. art. 1546 CC
Los efectos del contrato, esto es, los derechos y obligaciones que en l se establecen,
quedan limitados o circunscritos a las partes.
A los terceros, en principio, no les empece el contrato (terceros absolutos). Pero pueden
haber terceros que, por diversas circunstancias, pueden verse tocados por el contrato
(terceros relativos: sucesores y acreedores).
Los acreedores pueden verse perjudicados por contratos de los que no han
sido parte. Para paliar esos efectos, la ley les entrega herramientas para
proteger sus derechos: (a) accin pauliana o revocatoria (prescripcin de 1
ao); (b) la simulacin; y (c) accin oblicua o subrogatoria (de menor aplicacin
prctica).
El FISCO es un tercero respecto de los contratos que celebran las partes. Pero es un
tercero relativo en tanto acreedor de las partes que celebran el contrato. Por lo tanto, el
Fisco puede ejercitar todos los derechos que como tercero tiene.
El problema es que estas acciones las entrega el derecho comn. Dentro del derecho
tributario no hay accin pauliana ni subrogatoria (hay algn caso de accin de
simulacin).
El Fisco, entonces, tiene que irse al derecho comn, y por lo tanto acta como cualquier
acreedor ms, de modo que tiene que ejercer sus derechos por la va ordinaria, sin
privilegios ni beneficios (salvo en la quiebra).
De esto brota una conclusin: el Fisco no puede anular contratos por s solo. Pero si
cuenta con herramientas como para evitar tener que irse al derecho comn. Nos
referimos a las normas de control (e.g. facultad de tasacin, casos de simulacin del
art. 63 Ley 16.271).
Estos principios dicen relacin , jurdicamente, con los efectos de los contratos (en
tanto derechos y obligaciones que emanan del contrato), pero cosa distinta son los
efectos tributarios del contrato.
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Estos ltimos dicen relacin con la configuracin o no de algn hecho gravado con
algn impuesto, en virtud de la celebracin de un contrato.
Para determinar los efectos tributarios del contrato, entonces, no es relevante el nombre
que le demos al mismo, sino que conocer los derechos y obligaciones que para cada
parte emanan del mismo. Luego, tengo que conocer la ley tributaria, para subsumir en
ella los derechos y obligaciones del contrato. Por lo tanto, es fundamental conocer la ley
tributaria.
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Capacidad
Voluntad exenta de vicios
Objeto lcito
Causa lcita
Solemnidades (en caso que la ley las exija)
Si cumplo con todo los requisitos, el contrato nace a la vida jurdica, produciendo todos
sus efectos.
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Adolece de causa ilcita el contrato que se celebra para eludir el pago de un
impuesto?
Ejemplo:
Una inmobiliaria era propietaria de unos terrenos sobre las cuales haban
cabaas. Las cabaas ciertamente estn equipadas y alhajadas con lo
necesario para usarlas. Por lo tanto, el arriendo de esas cabaas est afecto
a IVA.
El SII dijo que esto era una cuchufleta y pretendi liquidar. La CS dijo que
el SII tena que pasar por las formas contractuales, pero aprovech de
mandar algunos recados:
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Si el SII considera que hay causa ilcita, entonces tiene que dirigirse
al juez ordinario, solicitando la nulidad del contrato (acreditando que
existe justamente causa ilcita).
De este fallo fluye que una planificacin que tenga como objetivo optimizar
la carga tributaria de una operacin, es perfectamente lcito. No hay causa
lcita, por tanto, en la elusin tributaria.
La Simulacin
En materia tributaria tiene plena aplicacin lo dicho, salvo en cuanto existan normas
legales de control administrativo de la simulacin, en cuya virtud, sin necesidad de
declaracin judicial de nulidad o no obstante esta declaracin, se generen los efectos
tributarios deseados por la norma burlada.
Art. 23 N 5 LIVA
Art. 17 LIVA
Art. 64 CT (excepto inc. 5)
Art. 31 N 6 inc. 2 LIR
Art. 38 LIR Precios de transferencia.
Art. 63 LIH
Art. 3 inc. final Ley 18985
El Fraude a la Ley
Consiste en celebrar contratos reales, deseados y lcitos, pero que permiten burlar la ley
o generar consecuencias contrarias a su espritu.
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El fraude a la ley es una figura de derecho civil.
Por lo tanto, si quiero utilizar el argumento sobre fraude a la ley en materia tributaria,
tengo que obtener primero que se declare la nulidad del acto por ilicitud de la causa.
No obstante lo anterior, tambin para estas situaciones existen normas de control que
permiten controlar en forma directa el fraude a la ley.
Adems, hay que tener presente que el CP sanciona al que en perjuicio de otro otorgare
un contrato simulado.
EL CONTRATO DE PROMESA
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Entonces, hay que distinguir entre el contrato de promesa y el contrato prometido o
definitivo.
Por lo tanto, desde el punto de vista tributario, el contrato de promesa no genera nada.
IVA
Pero s podra genera un hecho gravado especial, en el art. 8 l) LIVA, pues se trata
justamente del caso de promesa de venta de inmueble que hace una empresa
constructora.
Renta
Para los efectos del anlisis, vamos a considerar el contrato de promesa de compraventa
(porque es el nico que menciona expresamente la LIR), y vamos a distinguir entre:
Por eso la norma dice que los anticipos en los contratos de promesa de
venta de inmuebles, se reconocern como ingresos en el ao en que se
suscriba el contrato de compraventa correspondiente..
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La ley no distingue el tipo de inmueble, ni establece diferencias segn tipo
de empresa.
El art. 30 inc. 4, por su parte, dice que para determinar la renta bruta, los
costos directos en el caso de promesas de venta de inmuebles, se deducirn
en el ejercicio en que se suscriba el contrato de compraventa
correspondiente.
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
Contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero.
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Recordemos que lo primero que tenemos que hacer es identificar las obligaciones de las
partes: ambas se obligan a dar (cosa y precio).
IVA
Habr que hacer las distinciones tambin entre bienes corporales muebles e
inmuebles.
Ahora, tambin deber revisarse el tema de la habitualidad del agente vendedor, para
efectos de determinar la aplicabilidad del IVA.
Renta
Para ser un INR, obviamente deben cumplirse todos los requisitos exigidos
por la norma.
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3. Que la renta se encuentre percibida o devengada
El punto que hay que tener encuentra en relacin con este tema, dice
relacin con aquellas compraventas sujetas a modalidad.
Para determinar el costo de venta, debemos ir al art. 30, que nos dice que el costo
directo es el precio de adquisicin de las mercaderas vendidas, y que consta en la
respectiva factura, contrato o convencin.
Para acreditar ese costo, entonces, tengo tres grandes vas: factura, contrato o
convencin. La LIR no exige nada ms (por lo tanto sirve incluso una factura que sea
irregular para efectos del IVA). Eso s la operacin debe ser real.
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Qu ocurre cuando el vendedor no es de aquellos contribuyentes obligados a
determinar la RLI conforme con los arts. 29 a 33?
Para eso tenemos el art. 41 inc. 2, el cual establece la posibilidad de hacer un clculo
de las depreciaciones de ese bien.
Compraventa de inmuebles
Una empresa que vende un inmueble de su activo fijo, puede generar una renta por la
diferencia entre el precio y el valor de libro al que lo tena registrado.
VER LMINAS
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Compraventa de universalidades
Pero tambin una compraventa puede recaer sobre una universalidad, que es en rigor
un conjunto de bienes.
Cuando decimos que vamos a comprar o vender una empresa, esto puede hacerse de
una de dos formas: comprando las acciones o derechos que confieren titularidad sobre
la entidad jurdica que en rigor realiza la actividad empresarial.
VER LMINAS
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Por otra parte, el arrendamiento se parece al comodato, pero la diferencia est en que
este ltimo es gratuito.
Arrendamiento de cosas
IVA
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Por ltimo, tambin est gravado el arrendamiento de establecimientos de
comercio.
Renta
Hay que tener cuidado con lo que se dice en el contrato respecto de las mejoras
que se hagan en el predio, y desde cundo ellas pasan al propietario, por cuanto
los efectos tributarios sern diferentes. Entonces, es recomendable decir que las
mejoras pertenecen al arrendatario, y que la transferencia se har al final del
contrato, y se pagar el precio justo (que normalmente, despus de los aos de
uso, ser menor).
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Renta
En el primer caso, estamos ante una renta del trabajo afecta a 2 Categora, y no
hay ms misterio. Ver Circular 21/91.
Si el servicio lo presta una persona jurdica, no tiene otra posibilidad que tributar
en 1 Categora (salvo el caso de la sociedad de profesionales), porque la 2
Categora es slo para personas naturales.
Este contrato, segn las circunstancias, puede ser compraventa o arrendamiento. Ser
compraventa si el constructor o artfice suministra ntegramente o en su parte principal
la materia. Y ser arrendamiento de servicios si es que el que encarga la obra es quien
proporciona la totalidad o la parte principal de la materia.
Renta
EL MANDATO
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efectos del contrato (incluso la rendicin de cuenta sirve para hacer la tradicin
de un inmueble al mandante).
Renta
Para evitar que se mezclen las cosas entre mandante y mandatario, lo que se hace
en la prctica es que la rendicin de cuenta se haga antes del trmino del
ejercicio, de modo que cada uno tribute finalmente por lo que le corresponde.
IVA
En el caso del reembolso de gastos propiamente tal, los cuales no se gravan con
IVA, porque no hay servicio.
EL MUTUO
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El mutuo es oneroso por naturaleza, mientras que el comodato es esencialmente
gratuito.
Hay que tener en cuenta las normas del Cdigo Civil y las de la Ley 18.010 sobre
operaciones de crdito de dinero.
El contrato de mutuo es un contrato real, lo que significa que nace a la vida del derecho
con la entrega de la cosa. No es necesario que haya un documento.
Sin embargo, hay casos que la propia ley seala, en los cuales el asiento
contable s constituye documentacin suficiente: prstamos otorgados en el
extranjero.
Renta
Prstamos de terceros:
Por lo tanto, cualquier peso que el socio entregue a la sociedad ms all del
capital social, es un prstamo, una deuda para la sociedad. Por lo tanto, es
legtimo que la contabilidad considere ese prstamo como un pasivo exigible.
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Qu pasa con la devolucin? En teora debera tratarse igual que un pasivo
exigible, siendo deducibles los intereses que se hubieren devengado.
Pero el art. 41 inc. 1 N 1 dice que para efectos de correccin monetaria, lso
prstamos que hayan hecho los socios se considerarn formar parte del capital
propio tributario, y por lo tanto deben sacarse del pasivo.
Por lo tanto, cabe concluir que los prstamos de los socios a la sociedad, slo
deben excluirse del pasivo para los efectos de la correccin monetaria, de modo
que la devolucin del prstamo es devolucin de un pasivo exigible, y los intereses
seran un gasto necesario para producir la renta.
Esta interpretacin del SII no tiene sustento legal, de modo que le prstamo de un
socio, debera tener el mismo tratamiento tributario que un prstamo de un
tercero; el hecho de que el socio haga un prstamos a la sociedad no puede
constituir una presuncin de mala fe. Podr quizs prestarse para elusin, pero
no es evasin.
Sin embargo, podra aplicarse la norma de control del art. 21 LIR. Antes de que
existiera esta norma de control, las SA simplemente no distribuan dividendos
sino que slo pagaban intereses, a los socios que le haban inyectado dinero por la
va del prstamo y no mediante aportes de capital.
IVA
Claramente no hay una venta, pero tampoco hay un servicio por cuanto el
prestamista no hace nada para el prestatario sino que slo entrega.
Por lo tanto, cuando la LIVA exime de IVA a los intereses, lo nico que est
haciendo es confundir.
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Pero hay que tener presente que los intereses asociados a un saldo de crdito, s
estn gravados con IVA. Por lo tanto no es que los intereses, a secas, no
constituyan hecho gravado, sino slo aquellos derivados de operaciones de crdito
de dinero.
Vamos a revisar algunas figuras relacionadas con el mutuo:
La cuenta corriente mercantil propiamente tal est definida en el art. 602 CdC. Se
trata remesas mutuas de bienes (tpicamente dinero).
El SII ha reconocido que no hay impedimento para que el socio tenga relaciones
comerciales con su empresa. La empresa puede prestarle servicios o realizarle
ventas a sus dueos.
Por lo tanto socio y sociedad pueden ser acreedores el uno del otro.
Por lo tanto, los honorarios que se pagan al socio se consideran retiro. No as las
remuneraciones por sueldo patronal.
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Estos dos tipos de cuentas son valores transitorios, desde el punto de vista contable.
El reconocimiento de deuda
Efectos tributarios:
CONTRATOS INNOMINADOS
EL CONTRATO DE FACTORING
Para estudiar esta materia y sus aspectos tributarios, se recomienda el libro El Contrato
de Factoring, de Agustn Marr. Tambin se puede consultar el libro Rgimen Jurdico
de las Operaciones de Crdito de Dinero, Wilfredo Yez (Ed. Metropolitana)
En la ley, la voz factoring se reconoce como una voz distinta a la de otros contratos,
pero eso no significa que tenga una regulacin orgnica en nuestro derecho.
Los autores estn contestes en que ms que un contrato, ac hay una operacin que
involucra varios contratos nominados:
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- Cesin de crditos personales Cuando hay cesin, hay precio. La comisin de
cobranza del factor, es como el precio en la compraventa.
Renta
Los crditos personales, frente a su titular, son rentas devengadas, de modo que
en el patrimonio del acreedor ya son ingresos tributables.
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Para la empresa de factoring, sale $ de caja, y entra un intangible por un valor
igual a $ ms la tasa de descuento. Por lo tanto, para la empresa de factoring, hay
un incremento de patrimonio en forma inmediata, a menos que los documentos
de que se trate (letra o pagar) sean no vencidos y que esos documentos calcen
dentro de la figura de operacin de crdito de dinero, porque si es as, el delta que
me estoy ganando constituye inters, y los intereses se devengan da a da y no en
forma inmediata.
(ver lminas)
IVA
Sin embargo, en el hecho todas las empresas de factoring en Chile cobran IVA.
Ley de Timbres
(ver lmina)
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Juan Pablo Orellana
EL CONTRATO DE CONSTRUCCIN
Esta norma permite que, por excepcin, la venta de inmuebles se grave con IVA, porque
la LIVA por naturaleza slo grava la venta de bienes corporales muebles.
La venta de inmuebles estar afecta a IVA nicamente en el caso que la venta la haya
hecho una empresa constructora, cuando los bienes hayan sido construidos por ella o
por un tercero para ella.
La LIVA vino a gravar, desde 1987 un tipo especial de contrato. Antes, el negocio de la
construccin no formaba aporte de los hechos gravados con IVA; las empresas
constructoras no eran contribuyentes de IVA, de modo que eran grandes generadoras
de crdito fiscal, pero no podan aprovecharlo por no ser contribuyentes de IVA.
Para modificar esto se modific la LIVA y tambin el CdC, para incorporar a la empresa
constructora como contribuyente de IVA, y se incorpor tambin la actividad de la
construccin como un acto de comercio.
El contrato de construccin ha sido definido por el SII, como aquel que contempla dos o
ms especialidades y da lugar a una obra nueva.
Ambos contratos estn afectos a IVA. La diferencia se produce con la venta posterior del
inmueble, porque si el contrato en virtud del cual yo adquir es por suma alzada, la
venta que yo haga despus no estar afecta a IVA; pero si adquir por un contrato de
construccin por administracin, entonces se considera que yo soy constructora, de
modo que la venta que haga despus, estar afecta a IVA.
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Se altera la regla de los ingresos devengados o percibidos, pues los ingresos se van a
computar cuando se formule el cobro respectivo.
Esto significa que los adelantos que se hubieren recibido, no se van a considerar para
efectos de determinar los ingresos brutos de ese perodo.
Entonces, si recibo un anticipo, no estar obligado a hacer PPM. Esa cantidad, mientras
no se genere el cobro, ser un pasivo exigible y por lo tanto no pasar a formar parte del
capital propio tributario, lo cual es relevante en el caso de una empresa constructora
(para efectos del pago de patentes municipales).
En cuanto a los costos, este se vana considerar cuando se produzca el cobro respectivo.
Ello para que haya correlacin entre ingreso y gasto.
LA FRANQUICIA (FRANCHISING)
Para analizar el efecto tributario de esta contrato, vamos a distinguir entre las distintas
prestaciones.
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Tributacin de la licencia de marcas y patentes
Renta
Ver lmina
El art. 59 inc. 3 dice que las cantidades que se paguen por derechos de
autor estarn afectas a una tasa del 15%. Pero en la prctica (y muestra
de ello es este oficio) esto no se aplica y se impone la tasa del 30%.
El SII ha dicho que el 15% se aplica slo a los libros, pero que para todo
lo dems se aplica el 30%.
IVA
Ver lmina
Asistencia tcnica
Renta
Ver lmina.
Plantea que la asistencia tcnica es distinta del know how, y por lo tanto
este ltimo estara afecto a una tasa de 30%.
IVA
Ver lmina.
Ver lmina
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LEASING
La operacin tiene naturaleza mercantil, salvo que el contrato recaiga sobre bienes
inmuebles, en cuyo caso la operacin ser de naturaleza civil.
Tratamiento contable del leasing: ver lmina y Boletn Tcnico 22 del Colegio de
Contadores.
De acuerdo con el art. 33 bis inc. final, los bienes tomados en leasing
tambin dan derecho al crdito del 4%, pese a no tratarse de bienes del
activo fsico inmovilizado Este es un caso donde la ley hace prevalecer el
trasfondo econmico de la operacin. Otro caso es el del art. 27 bis LIVA.
JOINT VENTURE
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El SII emiti una serie de oficios, en los cuales se trataba de adaptar la figura a una
serie de contratos nominados.
Al final, el SII se da cuenta que lo que existe ac es una comunidad del art. 5 LIR.
Ya el tema del Joint Venture no es novedad, por lo que hace tiempo que no se ven
oficios sobre el tema.
Por lo tanto, el JV, al ser comunidad, debe iniciar actividades, tener RUT y funcionar
como un contribuyente.
Si no inician actividades como comunidad, entonces van a tener que separar todo. La
desventaja de hacerlo as se produce a nivel de crdito fiscal VA (a nombre de quin se
emite la factura? Cmo se puede distribuir el crdito fiscal entre las partes del JV?).
Ver lminas.
EL FIDEICOMISO
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De hecho, la LIH reconoce esta situacin cuando establece el impuesto a las donaciones
y herencias, pues establece que hay que hacer una deduccin al monto de la asignacin
cuando el bien legado o donado est gravado con fideicomiso (art. 8).
Por lo tanto, podramos concluir que debe aplicarse un criterio similar a la hora de
tasar la operacin.
La condicin debe cumplirse dentro del plazo de 5 aos, salvo que la condicin sea la
muerte del fiduciario.
No hay que confundir el fideicomiso del Cdigo Civil, con los encargos fiduciarios a
que se refiere el art. 28 CT.
El CT se refiere a otros encargos, que tienen como transfondo un negocio comn entre
el que encarga y el encargado.
El criterio antiguo del SII a este respecto consista en que el gestor era el nico
responsable del impuesto de primera categora, porque el gestor es el que se reputa
dueo.
El nuevo criterio del SII a partir de la Circular 29/99 consiste en que partcipe y gestor
asumen conjuntamente el negocio y por lo tanto tributariamente deben hacer la
separacin.
Aqu hay una parte que denominamos rentista, y que tiene un capital. Va el rentista y
le entrega un cierto capital al pagador de la renta, para que ste le pague una renta
vitalicia.
Desde el punto de vista tributario, la renta vitalicia genera una serie de efectos
tributarios para los cuales no hay una respuesta clara.
No tiene por qu haber una proporcin entre la renta vitalicia y el capital aportado. As
lo contempla expresamente el Cdigo Civil.
El DFL 251 establece que, slo para las compaas de seguros, se har en el pasivo una
reserva del mismo valor que el activo que se adquiri, de modo que no se produce un
efecto en resultado.
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Se suele olvidar el efecto que produce el incremento de patrimonio para el pagador de la
renta en un contrato de renta vitalicia, problema que est resuelto nicamente por
norma legal para las compaas de seguro.
USUFRUCTO
El dueo de un bien puede, sin transferir el dominio del mismo, entregarle a un tercero
el uso y goce de ese bien.
Puede tambin constituirse por retencin, es decir, vendo el bien pero retengo las
facultades de uso y goce. Se ha reconocido que aqu no hay venta de la nuda propiedad,
sino que de todo el bien, pero retenindose el uso y goce.
LA DACIN EN PAGO
La dacin en pago es una convencin que tiene por objeto extinguir una obligacin de
una forma distinta al pago, en la forma en que originalmente me haba comprometido a
hacer.
Renta
Los retiros en bienes, por tanto, estn afectos a facultad de tasacin. Aunque el
retiro se reinvierta.
IVA
La dacin en pago, al ser una convencin traslaticia de dominio, estar afecta con
IVA si el que paga es contribuyente de IVA.
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