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PROCESO SUCESORIO
existencia de herederos, ya sean stos llamados por la ley o por la voluntad del causante
instrumentada en un testamento vlido.
No cabe, por ese motivo, que dentro del juicio sucesorio se susciten controversias que deban ser
resueltas por el juzgador.
En todos los casos en que se planteen posiciones encontradas, debern dilucidarse esas disputas
mediante expedientes por separado para luego, con su resultado, determinar la incidencia que
produce dentro del proceso sucesorio.
Tambin es necesario puntualizar que se trata de un juicio universal por cuanto dentro del mismo
se deber consolidar la transmisin de la herencia que tiene un contenido menor que el del
patrimonio que gozaba el causante en vida.
Por lo tanto, dentro del proceso sucesorio tienen que quedar incluidos todos los bienes que sean
objeto de la transmisin por causa de muerte y de ah la consecuencia ineludible de este principio,
como es que slo puede haber un juicio sucesorio de la persona fallecida y si se hubieran iniciado
ms de uno, debern acumularse siguiendo las reglas que resultan de las normas procesales.
A su vez, pueden presentarse distintas especies de juicios sucesorios, dependiendo de la forma en
que se deban determinar los herederos o bien ante la falta de ellos.
En tal sentido puede individualizarse el juicio sucesorio intestado que tendr lugar, en principio,
cuando no hay testamento y la determinacin de los herederos surge de las normas del CCCN.
Tambin puede tratarse de un juicio sucesorio testamentario que operar a partir de la redaccin
de un testamento por parte del causante en el que ha designado heredero; otra alternativa es que
la sucesin se defiera en parte por la ley y en parte por el testamento cuando en ste no hay
institucin de heredero sino slo legados y, por ltimo, puede suceder que un juicio sucesorio sea
considerado vacante cuando ninguna persona ha asumido la calidad de heredero del fallecido.
El cobro de los crditos por parte de los acreedores del causante o los acreedores por cargas de
la sucesin puede ser realizado dentro del juicio sucesorio si no media oposicin de los herederos
porque, en este ltimo caso, deber promoverse una accin independiente, pero que tramitar
ante el mismo juez que interviene en el proceso universal. Lo mismo sucede con el pago de los
legados y en todos estos casos debern ajustarse a las disposiciones que establecen la forma, el
orden de cumplimiento y las responsabilidades consiguientes. Pero tambin en caso de con-
troversia tramitar por separado.
Como en toda cuestin en la que se est actuando sobre bienes que son, aunque sea en parte,
ajenos, se deber efectuar la rendicin de cuentas documentadas de esa gestin. Va de suyo que
esto suceder cuando exista ms de un heredero o bien cuando sea necesario designar un
administrador distinto del heredero nico.
El objetivo final de este procedimiento es la entrega de los bienes a los herederos para que pasen
a formar parte de su patrimonio y pueda, a su vez, transmitirlos a terceros.
COMPETENCIA.-
Se ha reiterado la regla existente en la legislacin derogada para determinar la competencia para
entender en el juicio sucesorio.
La parte pertinente del art. 2336 del CCCN as lo dispone: "La competencia para entender en el
juicio sucesorio corresponde al juez del ltimo domicilio del causante, sin perjuicio de lo
dispuesto en la Seccin 9a, Captulo 3, Ttulo IV del Libro Sexto...".
En realidad, la remisin se hace al art. 2643 y all se reitera ese principio y se establece una
excepcin: "Son competentes para entender en la sucesin por causa de muerte, los jueces del
ltimo domicilio del causante o los del lugar de situacin de los bienes inmuebles en el pas
respecto de stos".
De acuerdo al art. 73, la persona humana tiene domicilio en el lugar de su residencia habitual y
su cambio se verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro
con nimo de permanecer en ella (art. 77, CCCN).
Por lo tanto, el domicilio que servir para determinar la competencia territorial del juicio
sucesorio es el del lugar donde resida con nimo de permanecer all.
Sin perjuicio de ello, en el caso de que dentro del acervo hereditario existieran bienes inmuebles
que estuvieran situados en otro pas, el juicio sucesorio que deber ser realizado para
perfeccionar su transmisin tendr que ser planteado ante el juez que corresponda al lugar donde
se encuentren dichos bienes.
Esto significa que si el causante fallece en el extranjero y quedan bienes inmuebles en la Repblica
Argentina, la competencia para la transmisin de estos ltimos ser la de nuestro pas.
Derecho aplicable
Otra cuestin que era resuelta por la normativa anterior y que tambin ha quedado determinada
en el CCCN es el derecho que se aplicar para regir la transmisin hereditaria.
El art. 2644 del CCCN dispone en ese sentido: "La sucesin por causa de muerte se rige por el
derecho del domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento. Respecto de los bienes inmuebles
situados en el pas, se aplica el derecho argentino.
Como consecuencia de esta disposicin, el ltimo domicilio del causante tambin determina el
derecho aplicable para la transmisin hereditaria, en forma coincidente con la competencia
territorial para tramitar el juicio sucesorio.
Cuando dentro del acervo hereditario hay bienes inmuebles y stos se encuentran situados en el
pas, para su transmisin no se aplicar el derecho que rija la sucesin sino el derecho argentino.
Tradicionalmente existen dos sistemas para determinar el derecho aplicable a la transmisin
hereditaria: el de unidad de ley o el de pluralidad de leyes.
Por el primero, se regir por una nica ley, ya que se trata de la transmisin de la herencia que
es una universalidad sin tomaren cuenta los bienes que la componen. Esta ley nica puede ser la
del ltimo domicilio del causante o la de su nacionalidad.
El sistema de pluralidad de leyes establece que se aplicarn las leyes locales de los lugares donde
se encuentren situados los bienes, sin que tenga trascendencia si se trata de bienes muebles o
inmuebles.
Por lo general, estos sistemas no se encuentran en forma pura en la legislacin comparada sino
que son matizados con situaciones particulares.
Esto es lo que suceda en la legislacin derogada y tambin lo que contina ocurriendo como
consecuencia de las nuevas normas.
Hay en principio un sistema de unidad que corresponde al derecho del ltimo domicilio del
causante. Cuando ese domicilio hubiera estado en el extranjero ser esa ley la que regir la
transmisin hereditaria de todos los bienes que se encuentren fuera del pas y tambin sobre los
bienes muebles no registrables que carecen de situacin permanente aunque estn en la Repblica
Argentina.
As resulta de lo dispuesto por el art. 2670 del CCCN: "Los derechos reales sobre los muebles
que el propietario lleva siempre consigo o los que son de su uso personal, est o no en su domicilio,
como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro lugar se rigen por el
derecho del domicilio de su dueo. Si se controvierte o desconoce la calidad de dueo, se aplica
el derecho del lugar de situacin.
Por excepcin, se aplicar el derecho de nuestro pas para determinar la transmisin de los bienes
inmuebles que aqu se encuentren situados, solucin que surge del art. 2644 del CCCA/y que es
ratificada por el art. 2667.
Tambin debe considerarse que, de acuerdo al art. 2668 del CCCN, los derechos reales sobre
bienes registrables se rigen por el derecho del Estado del registro y adems los bienes muebles
de situacin permanente tambin se rigen por el derecho de ese lugar (art. 2669, CCCN).
Otra excepcin se encuentra en la proteccin de la legtima establecida por el CCCN que en su
art. 2447 prohbe al testador imponer gravamen ni condicin alguna a las porciones legtimas y
si lo hace se tienen por no escritas.
Si por aplicacin del derecho extranjero que rige la transmisin hereditaria se permitiera
menoscabar el derecho a la legtima que tienen los herederos, resultar viable su cuestionamiento
en base a la norma citada que tiene el carcter de resguardar el orden pblico interno.
En el caso de tratarse de una herencia vacante, luego de concluida la tramitacin, los bienes
deben ser entregados al Estado nacional, provincial o a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
que corresponda segn el lugar donde estn situados (arts. 2424 y 2443, CCCN).
En el caso de que por la ley extranjera que rija la transmisin ante la falta de herederos los bienes
tuvieran que ser entregados a un Estado extranjero, no se aplicar ese derecho sobre los bienes
que se encuentren dentro de la Repblica Argentina porque no sera posible vulnerar de ese modo
la soberana nacional.
Finalmente, los Tratados de Montevideo adoptan un sistema claro de pluralidad de leyes que son
determinadas por el lugar donde se encuentren situados los bienes.
FUERO DE ATRACCIN
Se ha dicho que el proceso sucesorio tiene por fin ratificar que son herederos los llamados por la
ley o por el testador e inscribir los bienes a su nombre en los registros respectivos, en el caso
pertinente.
Por ello, dentro del proceso sucesorio no cabe la resolucin de conflictos por pretensiones
resistidas o insatisfechas.
Todos los procesos vinculados a la transmisin sucesoria, ya sea con la persona de los herederos
o referido a los bienes hereditarios, quedan comprendidos en principio dentro del fuero de
atraccin del juicio sucesorio; es decir que deben tramitar ante el mismo juez que entiende en la
sucesin, pero por expedientes separados.
Razones que apuntan a una adecuada organizacin de esas disputas justifican la creacin del
fuero de atraccin y, por otra parte, resultan indudables beneficios que se refieren a la economa
procesal, ya que evitan la dispersin de los juicios en los que se estn debatiendo cuestiones
esenciales para la determinacin de los herederos o se refieran a los bienes que componen el
acervo hereditario.
Como indudablemente estos litigios repercutirn en el expediente sucesorio, nada ms razonable
que tramiten y sean resueltos por el mismo juez que entiende en ste y de esa manera se asegura
un criterio uniforme en la resolucin de dichos conflictos.
Una de las caractersticas del fuero de atraccin consiste en que es de orden pblico y no puede
ser dejado sin efecto por voluntad de las partes; como tal, el juez de oficio, debe ordenar la
remisin del expediente al magistrado que entiende en la sucesin.
Esto es as porque existe un inters general en someter las contiendas relacionadas u originadas
por la muerte del causante a un mismo juez, aunque su tramitacin deba efectuar por expedientes
separados.
El fuero de atraccin es parcial porque no implica que todas las acciones que se relacionen con
la persona muerta deben tramitarse ante el juez del sucesorio sino que existirn algunas, como se
resalta ms adelante, que seguirn ante su juzgado de origen, fundamentalmente las que pueden
ser calificadas como acciones reales.
Ahora bien, hay que tener en cuenta que el fuero de atraccin funciona de una manera pasiva y
esto significa que slo tendr lugar cuando la accin personal es ejecutada por los acreedores
del difunto; no ocurre lo mismo cuando son los herederos quienes demandan a terceros porque,
en ese caso, se aplican las reglas generales de la competencia.
Sin embargo, si los herederos accionan y el tercero reconviene tiene lugar el fuero de atraccin
siempre que a travs de la contrademanda se est ejecutando una accin personal contra el
causante.
A ello cabe agregar que el fuero de atraccin es temporal porque culmina con la particin; se
requiere que esta operacin haya tenido lugar, no siendo suficiente que la declaratoria de
herederos o el testamento hayan sido inscriptos respecto de los bienes hereditarios registrables.
Queda exceptuado de esta duracin el supuesto que se refiere a las garantas entre los
coherederos y las modificaciones o nulidad de la particin, las que podrn tener lugar mientras
no se encuentre prescripto el derecho a reclamarla.
Tambin pueden ser atradas, aunque se haya hecho ya la particin, las demandas relativas a la
ejecucin de las disposiciones testamentarias, ya que puede haber casos, como por ejemplo, la
revocacin de un legado por inejecucin de un cargo que se produzcan cuando ya la divisin de
los bienes se ha concretado.
Por lo tanto, las cuestiones suscitadas con posterioridad a la particin, con las excepciones
mencionadas, seguirn las reglas generales de la competencia no siendo ya atradas por el juicio
sucesorio.
Sealadas las caractersticas esenciales del fuero de atraccin, debe analizarse ahora su
contenido que resulta de la segunda parte del art. 2336 del CCCN: "... El mismo juez conoce de
las acciones de peticin de herencia, nulidad de testamento, de los dems litigios que tienen lugar
con motivo de la administracin y liquidacin de la herencia, de la ejecucin de las disposiciones
testamentarias, del mantenimiento de la indivisin, de las operaciones de particin, de la garanta
de los lotes entre los copartcipes y de la reforma y nulidad de la particin...".
Este enunciado requiere algunas aclaraciones. Dentro de la accin de peticin de herencia debe
quedar comprendida la accin de indignidad, la accin de nulidad de matrimonio, de ineficacia
del matrimonio y de exclusin de la vocacin sucesoria conyugal porque si bien tienen una
autonoma propia, son en definitiva cuestiones que hacen a la determinacin del heredero.
No se han mencionado en forma expresa, como lo haca la legislacin anterior, que quedaban
comprendidas las acciones personales contra el causante, lo que genera incertidumbre y obliga
a realizar una labor interpretativa.
La respuesta parece encontrarse en que los litigios que tengan lugar con motivo de la
administracin y liquidacin de la herencia deben tramitar ante el juez del sucesorio y dentro del
trmite de liquidacin es indudable que se encuentra el pago a los acreedores.
Por ello, cuando un tercero que es acreedor del causante redame judicialmente cobro de su
crdito deber hacerlo ante el juez del sucesorio.
Hubiera sido ms claro que esta situacin quedara explicitada como lo haca el Cdigo Civil
derogado, pero ent iendo que la interpretacin propuesta suple la incertidumbre sealada.
Los conflictos acerca de la designacin de administrador, su suspensin o remocin, las deudas
que pueda haber contrado, los gastos por la conservacin de los o enes, las rendiciones de
cuentas que debe efectuar y su cuestionamiento y, como se seal, los referidos al pago de las
deudas y legados tambin tramitan ante el juez del sucesorio.
Si bien la norma alude a los litigios que resulten de la ejecucin de las disposiciones
testamentarias, en realidad, todas las acciones que se refieran al testamento, a la capacidad para
testar, a su validez formal, a su contenido y al cumplimiento o no de sus clusulas, son atradas
ante el juez del sucesorio sin lmites de tiempo.
En particular pueden mencionarse, entre otras, la de nulidad del testamento, la de nulidad de
alguna de las disposiciones testamentarias, las acciones protectoras de la legtima, como la
accin de complemento, de reduccin, de entrega de la legtima, la accin para lograr el
cumplimiento de un legado o el cumplimiento de un cargo, la revocacin del testamento, la
revocacin y caducidad de los legados, etctera.
Las acciones que pueden tener su origen en conflictos suscitados durante la indivisin hereditaria
referidas a los actos conservatorios, de administracin y disposicin, al uso y goce de los bienes,
a la indemnizacin por el uso exclusivo de un bien indiviso, a lo que resulte de la percepcin de
los frutos, debe tramitar ante el mismo juez que entiende en la sucesin.
Igualmente, las controversias originadas en la particin, como el inventario y el avalo, la
designacin del partidor, la licitacin, la atribucin preferencial de determinados bienes, la
accin de colacin, etctera, son atradas por el juez de la sucesin.
Por separado se mencionan la garanta de los lotes entre los copartcipes y de la reforma y
nulidad de la particin, aunque en verdad estos supuestos ya quedaban comprendidos en la
enunciacin anterior referida a las operaciones de particin.
Sin embargo, su diferenciacin se justifica porque en este caso se contempla una situacin que
opera necesariamente despus de la particin y que debe tramitar ante el mismo juez que entendi
en ella.
Los coherederos son recprocamente garantes por la eviccin y por los vicios ocultos de los bienes
adjudicados a cada uno de ellos, conforme resulta de los arts. 2404 y 2407 del CCCN.
Cuando se ha producido alguno de estos hechos, las demandas para hacer efectiva la garanta
comprometida se deben entablar ante el mismo juez que entendi en el juicio sucesorio.
Tambin se comprenden en este inciso las acciones originadas en hechos que ocasionen la nulidad
o reforma de la particin, como por ejemplo, si hubiera existido un vicio del consentimiento al
aprobarla o se hubieran cometido errores en la formacin de lotes.
Respecto de las acciones personales contra el causante que, como se dijo, debe interpretarse que
se encuentran incluidas dentro de los conflictos que se susciten por la administracin y
Tambin ese mismo Tribunal resolvi que, aunque no encuadren estrictamente dentro del art.
3284 del Cdigo Civil derogado, tambin tramitan ante el juez del sucesorio el juicio de desalojo
de un inmueble que integra la herencia y la preparacin de la va ejecutiva por un prstamo
otorgado por el causante.
Aunque no se trate exactamente de acciones personales contra el causante, se entiende que
tambin deben tramitar ante el juez que interviene en el juicio sucesorio lasque correspondan a
deudas contradas por el administrador de la sucesin, como por ejemplo, las referidas a la
conservacin de los bienes hereditarios.
Si se parte de la premisa de que los conflictos referidos a la administracin y liquidacin de la
herencia se refieren a las acciones personales contra el causante, no comprende, por lo tanto,
entre otras, a las acciones reales.
Como consecuencia de lo expuesto, no son atradas las acciones posesorias (art. 2238 y ss.,
CCCN), las acciones reales (art. 2247 y ss., CCCN) y la accin de expropiacin por tratarse de
acciones reales.
Tampoco es atrada por razn de la materia especfica la accin de disolucin y liquidacin de
sociedades comerciales a menos que se trate de sociedades de hecho.
Lo mismo sucede en el caso de acciones laborales, ya que por su problemtica especfica
tramitarn ante el fuero correspondiente.
Cuando exista un proceso concursal o se haya decretado la quiebra del causante, al tratarse
ambos de juicios universales, no se aplicar el fuero de atraccin, por lo que seguirn su
tramitacin ante sus respectivos jueces originarios, sin perjuicio de la incidencia que el resultado
del concurso o de la quiebra pueda tener sobre el acervo transmitido por causa de muerte.
Hasta que no se haya determinado en el juicio sucesorio que ha quedado un solo heredero no ser
aplicable esta norma porque todava no se conocer con certeza si se presenta o no esa situacin.
En definitiva, el fuero de atraccin tiende a facilitar la demanda del tercero frente a la dispersin
de los herederos, centralizndola ante el juez de la sucesin, pero si queda un solo heredero ese
propsito ya no resulta vlido, debiendo aplicarse la ltima parte del art. 2336 del CCCN cuyo
contenido otorga la posibilidad de elegir entre actuar ante ese juez o bien hacerlo ante el juez del
domicilio del heredero nico que, por otra parte, coincide con la regla general en materia de
competencia.
a) Concepto
En el Cdigo Civil derogado se denominaba posesin hereditaria a la investidura en la calidad
de heredero y este nombre haba generado dificultades interpretativas debido a su semejanza con
la posesin material de los bienes.
Ahora se ha modificado esa denominacin, nombrndola como la investidura en la calidad de
heredero, lo que es correcto desde el punto de vista tcnico-jurdico.
Pero ms all de este acierto, se ha mantenido el doble sistema del Cdigo Civil anterior
confiriendo en algunos casos la investidura de pleno derecho y en otros se alcanza esa situacin
luego del reconocimiento judicial de la calidad de heredero.
Por ello, la investidura en la calidad de heredero es el reconocimiento pblico del ttulo de
heredero que se puede lograr de pleno derecho o por decisin judicial.
Se ha criticado la investidura de pleno derecho porque si se basa en la notoriedad del parentesco
con el causante, en la sociedad actual nadie puede afirmar con certeza quines son los llamados
a suceder sino que esta situacin deber ser determinada judicialmente.
Por otra parte, el alcance de la investidura de pleno derecho se ve reducido por la exigencia de
requerir el reconocimiento judicial para poder transferir bienes registrables.
Con ello, la investidura de pleno derecho ser efectiva respecto de los actos de disposicin de
bienes muebles no registrables y con la posibilidad de plantear acciones judiciales en nombre del
causante sin haber tenido que ser reconocidos judicialmente como herederos.
c) Investidura judicial
Los restantes herederos, ya sean llamados por la ley o por la voluntad del causante instrumentada
en un testamento vlido, deben obtener la investidura judicial.
El art. 2338 del CCCN as lo dispone: "En la sucesin de los colaterales, corresponde al juez del
juicio sucesorio investir a los herederos de su carcter de tales, previa justificacin del
fallecimiento del causante y del ttulo hereditario invocado.
En las sucesiones testamentarias, la investidura resulta de la declaracin de validez formal del
testamento, excepto para los herederos enumerados en el primer prrafo del art. 2337".
Se ha diferenciado en la norma la distinta situacin que se presenta en la sucesin intestada
cuando son llamados los parientes colaterales de la sucesin testamentaria.
En el primer caso, para lograr la investidura se exige que se acredite el fallecimiento del causante
y el ttulo de pariente que se invoca.
En realidad, la muerte del autor de la sucesin se debe demostrar en todos los casos en que se
pretenda ejercer un derecho o accin hereditaria, aun aquellos que tienen la investidura de pleno
derecho, pues de lo contrario, no podra acreditarse la legitimacin para hacerlo.
El ttulo de heredero se acredita con el conjunto de documentos que permiten establecer el vnculo
colateral con el causante que es el sustento de la pretensin de ser investido como heredero.
Nada dispone la norma acerca de la resolucin judicial que conferir esta investidura, pero no
puede haber duda que ser la declaratoria de herederos, por la mencin que se hace de ella en el
artculo anterior.
A partir del dictado de esa resolucin judicial el pariente colateral estar investido en la calidad
de heredero y tendr el ttulo necesario para acreditarlo frente a terceros.
En el caso de la sucesin testamentaria, se dice que la investidura resultar de la declaracin de
validez formal del testamento. El artculo da por sentado que en el testamento se ha instituido
heredero, aunque no se lo menciona en forma expresa.
Esto significa que si en el testamento se hubieran hecho slo legados tambin deber ser aprobado
en cuanto a sus formas, pero no sern investidos los legatarios en una condicin que el testador
no les ha asignado.
Tambin es necesario aclarar, aunque la norma no lo indica, que para poder llegar al estado
procesal de la aprobacin formal del testamento previamente se tiene que haber acreditado la
muerte del causante y, en su caso, convalidado el cumplimiento de las solemnidades que se exigen
para el tipo de testamento utilizado.
En el caso en que el testador haya instituido herederos a sus descendientes, ascendientes o
cnyuges, como est reproduciendo el llamamiento que deriva de la ley sin introducir
modificacin alguna, la investidura de ellos como herederos operar de pleno derecho, ya que la
disposicin testamentaria es sobreabundante.
Tambin cuando se haya aprobado el testamento en cuanto a sus formas, los herederos all
instituidos quedan investidos de la calidad de tales y tienen el ttulo oponible frente a terceros
para ejercer todos los derechos y acciones hereditarios.
ser cuestionado en cuanto a su autenticidad o respecto de su validez, pero en tal caso deber
plantearse por un proceso contencioso que tramitar por separado ante el mismo juez que
interviene en el juicio sucesorio (art. 2336, prr. 2 o, CCCN).
INVENTARIO Y AVALO
En todo proceso sucesorio deben individualizarse los bienes que componen la herencia. Esta
determinacin se puede hacer de dos maneras; o mediante la faccin de un inventario o por la
denuncia que hagan los propios herederos.
a) Inventario
Pero lo que exige la norma estn slo que sean anoticiados de la realizacin del Inventario; no
que participen activamente en l aunque tienen el derecho de hacerlo. Es decir que el Inventario
se llevar a cabo con las partes citadas que concurran (art. 721, CPCCN).
La notificacin debe hacerse al domicilio conocido de los coherederos, acreedores y legatarios y
deber realizarse por cdula (art. 721, CPCCN).
El inventarlo se confeccionar mediante un acta notarial y all se deber dejar constancia de las
observaciones o impugnaciones que formulen los interesados y, eventualmente, de la negativa de
alguno de los comparecientes a firmar el instrumento.
El plazo para realizar el Inventario es de tres meses desde que fue intimado judicialmente el
heredero a pedido de los acreedores y legatarios.
Este plazo es civil, no procesal, por lo que su cmputo se debe hacer en la forma establecida por
el art. 6o; es decir, de fecha a fecha y no se excluyen los das inhbiles o no laborables.
A diferencia de lo que prevea la legislacin anterior, no se ha contemplado la posibilidad de que
el heredero pueda solicitar una prrroga para su realizacin, aunque es posible entender que si
existen causas justificas el juez podra concederla.
La intimacin para hacer el inventario debe ser realizada en forma judicial. Este requerimiento
tiene que ser hecho al juez que interviene en el proceso sucesorio.
El momento oportuno para hacer la intimacin comienza cuando los herederos han aceptado la
herencia y puede ser llevada a cabo hasta que los derechos de los acreedores y legatarios
prescriban.
En la nueva normativa se ha precisado quines pueden realizar la Intimacin y ahora ha quedado
explicitado que se trata de los acreedores del causante y los legatarios que, como se dijo,
perseguirn el cobro de su crdito o el cumplimiento del legado con los bienes hereditarios.
Aunque no se refiere a ellos en forma especfica, dentro de los acreedores se encuentran
comprendidos tambin los acreedores por cargas de la sucesin, que son las deudas que han
nacido con posterioridad al fallecimiento tales como los gastos funerarios y los relativos a la
conservacin, liquidacin y divisin de los derechos respectivos, inventarios, tasacin, etctera,
que eran enumerados en la nota al art. 3474 del Cdigo Civil anterior.
La norma no menciona a otros Interesados en requerir la confeccin del inventario como un
coheredero, el heredero del heredero, el cesionario del heredero y los acreedores personales del
heredero y cabe concluir que no tendrn posibilidad de realizar la intimacin.
Para solicitar al juez que se intime al heredero para hacer el Inventario, el peticionante debe
demostrar su condicin de acreedor del causante o por cargas de la sucesin o bien la calidad de
legatario que surgir del correspondiente testamento.
En caso de ser cuestionado este derecho, deber sustanciarse por incidente separado del juicio
sucesorio.
Cuando hubiera ms de un acreedor y legatario, la intimacin efectuada por uno solo de ellos
beneficia a los dems.
A su vez, la intimacin debe ser efectuada a cada uno de los herederos porque la obligacin de
hacer el Inventario es Individual y su omisin trae consecuencias jurdicas para el heredero
remiso.
Sin embargo, como el inventarlo se realiza con citacin de los coherederos, cuando uno de ellos
lo ha efectuado, los restantes podrn adherirse a l siempre que tal manifestacin se concrete
dentro del plazo legal establecido.
La necesidad de citar a los coherederos para la realizacin del inventario slo tiene razonabilidad
en la medida en que los otros coherederos no hayan sido tambin intimados para la faccin del
inventario.
Ello es as porque mientras no se haya realizado la intimacin, el heredero no est obligado a la
realizacin del inventario.
La falta de confeccin del inventario dentro del plazo de tres meses de haber sido intimado
judicialmente por parte Interesada, trae como consecuencia que el heredero responder con sus
propios bienes por las deudas del causante y las cargas de la herencia (art. 2321, inc. a, CCCN).
Aunque esta norma no lo explcita, es indudable que tambin responder con sus propios bienes
por el cumplimiento de los legados, ya que al no haber quedado Individualizados los bienes
hereditarios por la falta de Inventario, se han confundido con los bienes personales del heredero
y, por ello, la accin del legatario puede abarcar a stos tambin.
El Inventario adems puede ser requerido por cualquier interesado como medida urgente cuando
no hay administrador designado o ste rehsa el cargo, demora en aceptarlo o tiene que ser
reemplazado, conforme lo autoriza el art. 2352 del CCCN.
c) Avalo
Adems de la necesaria descripcin del activo y del pasivo de la herencia, resulta Imprescindible
que los bienes hereditarios sean valuados ya que, de lo contrario, ese cotejo no permitira conocer
con exactitud la situacin patrimonial que debe enfrentar el heredero. Por ello, el paso siguiente
es el avalo de los bienes inventariados. Valuar un bien significa adjudicarle un precio en dinero.
No haba normas sobre la valuacin de los bienes hereditarios en el Cdigo Civil anterior,
mientras que ahora ha sido regulado este trmite en el art. 2343 del CCCN: "La valuacin debe
hacerse por quien designen los copropietarios de la masa indivisa, si estn de acuerdo y son todos
plenamente capaces o, en caso contrario, por quien designa el juez, de acuerdo a la ley local. El
valor de los bienes se debe fijara la poca ms prxima posible al acto de particin.
Las normas procesales determinan que el tasador ser nombrado a propuesta de la mayora de
los herederos o en su defecto por el juez, conforme resulta del art. 722 y su remisin al art. 719
del CPCCN.
Como se puede apreciar, existen diferencias entre una y otra normativa, ya que el art. 2343 del
CCCN exige la unanimidad de los herederos capaces para designar al tasador, mientras que la
norma procesal requiere voluntad de la mayora.
A pesar de esta diferencia debe prevalecer la norma de fondo, ya que tiene aplicacin para todo
el pas y constituye una disposicin bsica que los ordenamientos adjetivos no pueden desconocer.
En caso de no contarse con la unanimidad o bien cuando existe algn heredero que no es
plenamente capaz, la eleccin del tasador recae en el juez.
Tambin se ha fijado el momento en que deben ser valuados los bienes, establecindose que el
tasador deber determinarlos en la fecha ms prxima posible al acto de la particin.
La razn de ser de esta directiva es que en esa oportunidad deber efectuarse la divisin de la
herencia y ello requiere la existencia de valores actualizados.
Sin embargo, tambin el tasador deber tomar en cuenta el valor de los bienes a la fecha de la
muerte porque es en ese momento que se debe calcular la masa de legtima para determinar si
existen actos que la infrinjan.
Hay tambin disposiciones procesales que contemplan especficamente la realizacin del avalo.
Esta tarea se debe hacer en forma judicial y de ser posible se llevar a cabo en forma simultnea
con el inventario (art. 722, CPCCN).
Las partes pueden acordar que los inmuebles se tasen a la valuacin fiscal y los ttulos y acciones,
a la cotizacin del mercado de valores. Si se tratare de los bienes de la casa habitacin del
causante, la valuacin por peritos podr ser sustituida por declaracin jurada de los interesados,
conforme resulta del art. 723 del CPCCN.
Sin embargo, respecto de la tasacin de inmuebles habr que tener en cuenta que la valuacin
fiscal resulta ser, en la generalidad de los casos, menor que su valor venal y esta situacin puede
crear una distorsin respecto de los otros bienes que por su cotizacin en los mercados o por su
estimacin a travs de los peritos representar un valor ms prximo al real, con el consiguiente
beneficio para quienes resulten adjudicatarios de los inmuebles.
Una de las dificultades ms frecuentes en este aspecto es la valuacin de las participaciones
sociales respecto de personas jurdicas que no cotizan en la Bolsa de Valores, por cuanto los
datos del patrimonio neto del balance no resultan, por lo general, el fiel reflejo del verdadero
valor de la sociedad y, adems, habr que tener en cuenta, como consideracin especial, si la
porcin del capital transmitida permite adoptar en forma autnoma las decisiones societarias, ya
que en este supuesto tendr un valor adicional.
En cuanto a los muebles, hay que tener en consideracin que al tratarse, en general, de bienes
que tienen un uso en muchos casos prolongado, su valor de mercado puede ser relativo.
Por el contrario, si se trata de obras pictricas, joyas o piedras preciosas u otros bienes muebles
de valor por s mismo, debern ser tasados por expertos en esas materias.
d) Impugnacin
Tanto el inventario como la tasacin se harn conocer a las partes por cdula por un plazo de
cinco das y si no media impugnacin sern aprobados (art. 724, CPCCN) y pueden ser
impugnados por los interesados.
El art. 2344 del CCCN as lo establece: "Los copropietarios de la masa indivisa, los acreedores
y legatarios pueden impugnar total o parcialmente el inventario y el avalo o la denuncia de
bienes.
Sise demuestra que no es conforme al valor de los bienes, se ordena la retasa total o parcial de
stos".
El inventario y la valuacin son trascendentes para los coherederos, para los acreedores y para
los legatarios por lo que se encuentran legitimados para formular su impugnacin.
Los derechos de estos interesados son incuestionables; los coherederos, porque entre ellos
debern dividir los bienes resultantes despus de abonados los crditos contra el causante y
cumplido con los legados; los acreedores, porque de esos bienes podrn cobrarse aunque ya no
ser tan importante la valuacin respecto de ellos, salvo que se pretenda hacer una dacin de
algn bien hereditario en pago de esa deuda; respecto de los legados, el inventario y la tasacin
son importantes, pero a la fecha de la muerte para determinar si el legado vulnera la legtima.
Si las reclamaciones versaren sobre el avalo, se convocar a audiencia a los interesados y al
perito para que se expidan sobre la cuestin promovida, resolviendo el juez lo que correspondiere.
A su vez, si no compareciere quien dedujo la oposicin, se lo tendr por desistido con costas y si
quien no asiste es el perito, perder el derecho a cobrar honorarios por los trabajos practicados,
cualquiera sea la resolucin que se dicte respecto de las impugnaciones.
Establece tambin el art. 725 del CPCCN que si las observaciones formuladas requiriesen por su
naturaleza sustanciacin ms amplia, la cuestin tramitar por juicio sumario o por incidente.
Sin embargo, es sabido que la ley 25.488 elimin el juicio sumario, por lo que deber entenderse
la norma como que alude al proceso ordinario.
Las reclamaciones de los herederos o de terceros sobre inclusin o exclusin de bienes en el
inventario se sustanciarn por el trmite de los incidentes, en la medida en que no requieran una
sustanciacin ms amplia.
El resultado de la impugnacin total o parcial del inventario determinar la inclusin de algn
bien que haba sido omitido o la exclusin de aquel que haba sido incorporado indebidamente, a
pesar de que el artculo que se comenta no menciona nada al respecto.
Cuando la impugnacin deriva en la inclusin de un bien que ha sido ocultado fraudulentamente
por el heredero responsable de hacer el inventario, se genera la responsabilidad de ste con sus
bienes propios por las deudas del causante y cargas de la sucesin e inclusive por el cumplimiento
de los legados, aunque el art. 2321 que as lo dispone no menciona este ltimo caso.
Lo mismo suceder cuando el heredero al tiempo de hacer el inventario ha exagerado
dolosamente el pasivo sucesorio (art. 2321, inc. c, CCCN).
Nada dice esta norma del ocultamiento fraudulento que se realiza en la denuncia de bienes,
aunque cabra interpretar que le corresponde la misma consecuencia, es decir, la responsabilidad
con los propios bienes por las deudas del causante.
La impugnacin exitosa del avalo deriva en una retasa de los bienes, pero tampoco se menciona
en este caso el procedimiento para llevarla a cabo y si ser realizada por el mismo tasador o
deber designarse a otro nuevo que cumpla esa labor.
a) Capacidad
Como novedad se establecen en el art. 2345 del CCCN las personas que pueden administrar una
herencia: "Las personas humanas plenamente capaces, y las personas jurdicas autorizadas por
la ley o los estatutos para administrar bienes ajenos, pueden ejercer el cargo de administrador".
Respecto de las personas humanas no existe novedad en su mencin como posibles
administradores, ya sea que tengan el carcter de herederos, se trate del cnyuge suprstite o
bien de extraos a la herencia.
Por el contrario, es importante la referencia a la capacidad para ejercer el cargo de
administrador por parte de personas jurdicas autorizadas por la ley o por los estatutos para
administrar bienes ajenos, ya que hasta el presente no se haba explicitado esta alternativa.
b) Designacin de administrador
El art. 2346 del CCCN menciona las distintas alternativas que pueden presentarse frente a la
necesidad de designar un administrador de la herencia: "Los copropietarios de la masa indivisa
pueden designar administrador de la herencia y proveer el modo de reemplazarlo. A falta de
mayora, cualquiera de las partes puede solicitar judicialmente su designacin, la que debe recaer
preferentemente, de no haber motivos que justifiquen otra decisin, sobre el cnyuge
Slo en caso de grave conflicto entre los herederos la designacin recaer en un tercero, por
cuanto se entiende que siempre es mejor administrador aquel que acta sobre bienes que son,
aunque sea en parte, propios.
Para la designacin de administrador definitivo tambin se convoca a una audiencia a la que
deben ser citados por cdula los herederos y legatarios de parte alcuota, tal como lo dispone el
art. 697 del CPCCN, aunque hay que tener en cuenta que el CCCN no ha legislado sobre este
ltimo sino sobre el heredero de cuota.
La designacin del administrador definitivo requiere el acuerdo unnime de los herederos y si
ste no existiere ser nombrado el cnyuge suprstite y a falta, renuncia o inidoneidad de ste, al
propuesto por la mayora, salvo que se invocasen motivos especiales que, a criterio del juez,
fuesen aceptables para no efectuar ese nombramiento (art. 709, CPCCN).
Tambin el testador puede designar administrador de la herencia en su testamento y esta
posibilidad ha sido receptada expresamente en el art. 2347 del CCCN: "El testador puede
designar uno o varios administradores y establecer el modo de su reemplazo. Se considera
nombrado administradora quien el testador haya sealado expresamente como tal, o lo haya
designado como liquidador de la sucesin, albacea, ejecutor testamentario o de otra manera
similar".
A pesar de lo que parece resultar de esta norma, tambin en este caso la designacin del
administrador debe ser hecha por el juez en la persona que haya nombrado el testador.
Se ha especificado que el causante en su testamento puede haber hecho mencin de ms de una
persona para ejercer ese cargo y ante su silencio respecto de quin actuar, habr que atenerse
al orden que surge del testamento para llevar a cabo el nombramiento, conforme resulta del art.
2348 del CCCN.
La designacin puede ser expresa para el cargo de administrador o bien surgir de la labor que
se le encomienda en el testamento como cuando se lo nombra liquidador de la herencia, albacea,
ejecutor testamentario o de otra manera.
Esto significa que el nombramiento de administrador por parte del testador no est sujeto a
frmulas sacramentales sino que debe interpretarse la intencin de nombrara una persona para
que se encargue de llevar a cabo esas funciones mientras se cumplen con las disposiciones
testamentarias respecto de la entrega de los bienes a los herederos o legatarios.
c) Pluralidad de administradores
Nada impide que exista ms de un administrador de la herencia pero esta circunstancia puede
presentar distintas modalidades.
En tal sentido es posible que se designen a varias personas para que ejerzan en forma sucesiva
una administracin individual. Tambin puede disponerse que varias personas administren en
forma conjunta y finalmente puede haber administrador simultneos pero con mbitos de
actuacin especficos.
El art. 2348 del CCCN resuelve algunas de las situaciones planteadas: "En caso de pluralidad de
administradores, el cargo es ejercido por cada uno de los nombrados en el orden en que estn
designados, excepto que en la designacin se haya dispuesto que deben actuar conjuntamente.
En caso de designacin conjunta, si media impedimento de alguno de ellos, los otros pueden
actuar solos para los actos conservatorios y urgentes".
De esta norma surge que cuando hay varios administradores designados ejercer el cargo el que
haya sido nombrado en primer trmino y a falta de ste, incapacidad, renuncia o remocin,
actuarn los que son llamados en forma sucesiva.
Sin embargo, es posible que la nominacin se haya realizado de forma tal que se requiera la
actuacin conjunta para ejercer la administracin y, por ello, la voluntad coincidente es necesaria
para realizar los actos propios de esa gestin.
La norma excepta la actuacin conjunta cuando media imposibilidad de alguno de los
administradores para tomar las decisiones y se faculta a los restantes para seguir actuando en
forma individual, pero slo sobre los actos urgentes o meramente conservatorios de los bienes
hereditarios.
No se ha contemplado en forma expresa, pero es perfectamente posible que se resignen
administradores que acten en forma simultnea, pero con competencia especficas. Ello puede
originarse en la naturaleza de los bienes que componen la herencia, ya que la complejidad de la
gestin puede hacer necesaria la especializacin de la funcin.
No es lo mismo administrar una explotacin agropecuaria que una empresa financiera o un
laboratorio de productos tecnolgicos, por citar unos ejemplos a fin de demostrar la diferente
complejidad que puede presentar el ejercicio de esa funcin.
d) Remuneracin y gastos
Como el administrador est cumpliendo una funcin que recae sobre bienes que son aun, en el
mejor de los casos, parcialmente ajenos, tiene derecho a una retribucin. Adems, tiene derecho
a que se le reintegren los gastos necesarios y tiles que hubiera realizado.
As resulta del art. 2349 del CCCN: "El administrador tiene derecho a que se le reembolsen los
gastos necesarios y tiles realizados en el cumplimiento de su funcin.
Tambin tiene derecho a remuneracin. Si no ha sido fijada por el testador, ni ~ay acuerdo entre
el administrador y los copropietarios de la masa indivisa, debe ser determinada por el juez".
Para poder precisar el alcance de los gastos que deben ser reembolsados al administrador, hay
que recurrir al art. 1934 del CCCN en tanto dispone que: "... c) mejora de mero mantenimiento:
la reparacin de deterioros menores originados por el uso ordinario de la cosa; d) mejora
necesaria: la reparacin cuya realizacin es indispensable para la conservacin de la cosa; e)
mejora til: la beneficiosa para cualquier sujeto de la relacin posesoria...".
En la norma que se comenta, no se han mencionado los gastos por mejora de ""ero mantenimiento
aunque esa omisin no impide que sean reintegradas al administrador porque resultan
beneficiosas para la conservacin de los bienes hereditarios.
Se han excluido los gastos por mejoras suntuarias, definidos en el art. 1934, inc. f) del
CCCA/como los de mero lujo o recreo o provecho exclusivo para quien lo hizo, porque por su
naturaleza exceden las funciones propias del administrador.
En cuanto a la remuneracin, en primer trmino habr que atenerse a lo que pudo haber
establecido el causante en su testamento. Ante la falta de estipulacin, en ese sentido se deber
tomaren cuenta lo que puedan haber convenido el administrador con los coherederos y si no han
llegado aun acuerdo, la retribucin ser fijada judicialmente.
El art. 715 del CPCCN impide que el administrador perciba los honorarios definitivos por su
gestin hasta que se haya aprobado la rendicin de cuentas, pero se admite que luego de los seis
meses de ejercicio pueda recibir sumas a cuenta de la retribucin definitiva.
Ej: Garantas
Al realizar su gestin sobre los bienes de la herencia, el administrador puede efectuar actos que
deterioren su contenido y ser responsable de reparar el perjuicio que pueda haber ocasionado.
A fin de evitar esa situacin el testador, la mayora de los coherederos o bien a pedido de uno de
ellos puede fijarse la garanta que debe brindar el administrador.
El art. 2350 del CCCN establece al respecto: "El administrador no est obligado a garantizar el
f) Remocin
La funcin del administrador puede terminar con la particin debido a que luego de ella cesa el
estado de indivisin hereditaria, por la renuncia o por la remocin.
El art. 2351 del CCCN slo alude a esta ltima posibilidad: "Todo interesado puede solicitar al
juez la remocin del administrador si existe imposibilidad de ejercer el cargo o mal desempeo
de ste.
Mientras tramite el pedido, que se sustancia por la va ms breve que permite la legislacin
procesal, contina en el ejercido de sus funciones si el juez no resuelve designar un administrador
provisional".
A pesar de lo dispuesto en el artculo que se comenta, la primera alternativa que se presenta para
la remocin del administrador tiene lugar cuando la mayora de los coherederos que lo han
designado deciden hacerlo cesar en sus funciones.
El art. 2346 del CCCN permite que se establezca el modo de reemplazarlo y ello posibilita que lo
remuevan de la misma manera que han instado su designacin, es decir, por la mayora de los
coherederos.
En tal supuesto, no es necesario invocar causa alguna ni imputar cargo en contra del
administrador.
Otro caso tiene lugar cuando es pedida la remocin por uno de los coherederos porque se
encuentra imposibilitado de ejercer el cargo o por mal desempeo.
Ser necesario demostrar la causa que la justifica y si ella resulta patente en su actuacin, hasta
podra ser removido de oficio por el juez.
Mientras no se dicte sentencia en el incidente promovido, que deber tramitar por la va ms
rpida, el administrador, en principio, continuar ejerciendo su funcin, ya que todava no se ha
probado la causa que motiva su remocin.
Sin embargo, el juez puede hacerlo cesar en sus funciones y nombrar un administrador provisorio
si considera que existe un riesgo para la integridad del acervo hereditario en caso de continuar
actuando el administrador.
Cuando se haga lugar al pedido de remocin, la designacin del nuevo administrador deber
efectuarse siguiendo el criterio establecido en el art. 2346 del CCCN y en los arts. 714 y 709 del
CPCCN.
g) Medidas urgentes
En el art. 2327 del CCCN se mencionan las medidas urgentes que se pueden adoptar, aun antes
de la apertura del juicio sucesorio, para resguardar la integridad de la herencia.
Complementando esa disposicin, el art. 2352 del CCCN alude a las medidas especficas que
pueden resultar necesarias por la falta de administrador: "Si el administrador no ha sido an
designado, rehsa el cargo, demora en aceptarlo o debe ser reemplazado, cualquier interesado
puede solicitar medidas urgentes tendientes a asegurar sus derechos, como la faccin de
inventario, el depsito de bienes, y toda otra medida que el juez considere conveniente para la
seguridad de stos o la designacin de administrador provisional. Los gastos que ocasionan estas
medidas estn a cargo de la masa indivisa.
La falta de un responsable que se ocupe de gestionar los bienes hereditarios hace posible que
cualquier interesado requiera la adopcin de medidas que aseguren la integridad de la herencia.
Se menciona a ttulo de ejemplo que puede ordenarse en forma urgente la realizacin de un
inventario o el depsito de bienes, pero queda abierta la posibilidad de que se adopten otras
medidas que sean idneas a ese fin.
Cuando se trate de actos de disposicin sobre este tipo de bienes, el administrador puede
realizarlos con su sola voluntad, sin requerir la conformidad de los herederos ni la autorizacin
judicial.
La razn de ser de esta facultad concedida al administrador es que si no pudiera actuar en forma
diligente, se le ocasionara un perjuicio cierto a los herederos.
Para realizar cualquier otro acto de disposicin, debe contar con el acuerdo unnime de los
herederos, o bien, con la correspondiente autorizacin judicial.
En estos casos, el administrador no puede comprometer el cambio sustancial del acervo que
resulta de un acto de disposicin si no cuenta con la conformidad de torc os herederos ya que
stos son los propietarios indivisos de la herencia.
La falta de acuerdo puede ser suplida por la autorizacin judicial, pero sta debera ser otorgada
en forma restrictiva, ya que supone comprometer la disposicin de un bien que un coheredero no
desea realizar.
Respecto del cobro de los crditos y de las acciones judiciales, las facultades del administrador
estn contempladas en el art. 2354 del CCCN: "Previa autorizacin judicial o de los copartcipes
si son plenamente capaces y estn presentes, el administrador debe cobrar los crditos del
causante, continuar las acciones promovidas pe r este, iniciar las que son necesarias para hacer
efectivos sus derechos, y presentarse en los procesos en los cuales el causante fue demandado.
En ningn caso puede realizar actos que importan disposicin de los derechos del causante".
En estos temas, la actuacin del administrador se encuentra supeditada a la conformidad
otorgada por los herederos capaces y presentes en forma unnime, o bien a la venia supletoria
judicial.
A tal fin, cuando pretenda ejercer alguno de estos derechos deber acreditar su designacin como
administrador y adems el testimonio de la autorizacin de los coherederos o de la resolucin
judicial que le permite llevar adelante ese acto.
La gestin de cobro de los crditos que tena el causante podr ser realizada en forma
extrajudicial o bien, en caso de ser necesario, mediante la correspondiente autorizacin judicial.
En su carcter de administrador podr presentarse para continuar las acciones que hubiera
iniciado el causante, iniciar las que resulten necesarias e intervenir cuando el causante hubiera
sido demandado.
Dentro de este enunciado cabe puntualizar que la jurisprudencia ha entendido que la promocin
de un juicio de desalojo del locatario de un bien del acervo sucesorio es un mero acto
conservatorio y por ello no requiere el consentimiento unnime de los herederos ni la autorizacin
judicial.
En igual sentido, la doctrina entiende que para accionar judicialmente en los casos derivados de
actos conservatorios no se requiere autorizacin expresa, como por ejemplo, para promover el
juicio de cobro de alquileres.
En cuanto a la intervencin en los juicios en los que el causante fue demandado, no queda en
claro el alcance de su actuacin. Ello es as porque stos deben ser encausados contra los
herederos personalmente ya que son los titulares de los deberes que tena el fallecido.
Si la voluntad del legislador fue permitir que el administrador actuara en calidad de parte
representando a los coherederos, debi expresarlo en forma explcita, cosa que no ha sucedido.
Tan slo, se ha limitado la norma a autorizarlo a presentarse dentro de ese proceso, pero no
parece excluir la actuacin de los coherederos en forma personal.
Las soluciones reseadas se encuentran en abierta confrontacin con lo dispuesto por el art. 712
del CPCCN en cuanto a la actuacin del administrador.
Dicha norma establece: "El administrador de la sucesin slo podr realizar actos conservatorios
de los bienes administrados.
Slo podr retener fondos o disponer de ellos con el objeto de pagar los gastos normales de la
administracin. En cuanto a los gastos extraordinarios se estar a lo dispuesto en el art. 225, inc.
5.
No podr arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos.
Cuando no mediare acuerdo entre los herederos, el administrador podr ser autorizado por el
juez para promover, proseguir o contestar las demandas de la sucesin. Si existieren razones de
urgencia, podr prescindir de dicha autorizacin, pero deber dar cuenta al juzgado de esa
circunstancia en forma inmediata".
No hay dificultad con los actos conservatorios porque son admitidos en ambos ordenamientos
jurdicos.
En cuanto a los fondos, puede retenerlos o pagar los gastos de la administracin, mientras que el
art. 2354 del CCCN autoriza a disponer de bienes para el pago de las deudas y los legados.
No se ha especificado en la nueva normativa si arrendar un bien requiere o no el acuerdo unnime
de los herederos, porque aunque no se trata de un acto de disposicin tiene una entidad suficiente
perfectamente regulado a fin de pagar los crditos que haba contra el causante y cumplir con los
legados.
En la actualidad, se ha suprimido la aceptacin bajo beneficio de inventario y todo heredero tiene
limitada la responsabilidad salvo en los casos previstos por el art. 2321 del CCCN.
Para abonar las deudas que dej el causante y cumplir con los legados, tambin se ha establecido
un procedimiento que debe ser cumplido por el heredero.
b) Legtimo abono
A diferencia de lo que resulta del artculo anterior que tiene crditos en principio debidamente
c) Procedimiento de pago
La masa hereditaria debe destinarse a pagar las deudas que dej el causante y a cumplir con los
legados, pero los herederos o en su caso el administrador deben hacerlo conforme a un orden
establecido en la ley.
El art. 2358 del CCCA/as lo regula: "El administrador debe pagar a los acreedores presentados
segn el rango de preferencia de cada crdito establecido en la ley de concursos.
Pagados los acreedores, los legados se cumplen, en los lmites de la porcin disponible, en el
siguiente orden: a) los que tienen preferencia otorgada por el testamento; b) los de cosa cierta y
determinada; c) los dems legados. Si hay varios de la misma categora, se pagan a prorrata
Esta norma requiere varias precisiones y recurrir a normas complementarias de su contenido.
La primera de ellas es que no slo el administrador debe pagar los crditos contra el causante
sino que tambin pueden hacerlo los herederos, ya que stos son los responsables por esas deudas
hasta el valor de los bienes hereditarios (art. 2317, CCCN).
Ello es as, porque si slo se limitara la aplicacin de este procedimiento de pago al caso en que
lo hace un administrador, quedara un vaco legal en el supuesto que no se haya procedido a su
designacin o cuando queda un nico heredero.
La remisin que se hace al rango de preferencia establecido por la ley de concursos obliga a
recurrir a la ley 24.522 a ese fin y ello se encuentra en los siguientes artculos: "Crditos con
privilegio especial. Tienen privilegio especial sobre el producido de los bienes que en cada caso
se indica: 1. Los gastos hechos para la construccin, mejora o conservacin de una cosa, sobre
sta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos; 2. Los
crditos por remuneraciones debidas al trabajador por seis meses y los provenientes por
indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigedad o despido, falta de preaviso y fondo de
desempleo, sobre las mercaderas, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad del
concursado, se encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan
para su explotacin; 3. Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados
bienes, sobre stos; 4. Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los
correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garanta especial o flotante; 5. Lo
adeudado al retenedor por razn de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de quiebra. El
privilegio se extiende a la garanta establecida en el art. 3943 del Cd. Civil; 6. Los crditos
indicados en el Ttulo III del Captulo IV de la ley 20.094, en el Ttulo IV del Captulo VII del
Cdigo Aeronutico (ley 17.285), los del art. 53 de la ley 21.526, los de los arts. 118y 160 de la
ley 17.418" (art. 241, ley 24.522).
A su vez, tendr privilegios generales los siguientes crditos: "Crditos con privilegios generales.
Son crditos con privilegio general: 1. Los crditos por remuneraciones y subsidios familiares
debidos al trabajador por seis meses y los provenientes por indemnizaciones de accidente de
trabajo, por antigedad o despido y por falta de preaviso, vacaciones y sueldo anual
complementario, los importes por fondo de desempleo y cualquier otro derivado de la relacin
laboral. Se incluyen los intereses por el plazo de dos aos contados a partir de la mora, y las
costas judiciales en su caso; 2. El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sis-
temas nacional, provincial o municipal de seguridad social, de subsidios familiares y fondos de
desempleo; 3. Si el concursado es persona fsica: a) Los gastos funerarios segn el uso; b) Los
gastos de enfermedad durante los ltimos seis meses de vida; c) Los gastos de necesidad en
alojamiento, alimentacin y vestimenta del deudor y su familia durante los seis meses anteriores
a la presentacin en concurso o declaracin de quiebras; 4. El capital por impuestos y tasas
adeudados al fisco nacional, provincial o municipal; 5. El capital por facturas de crdito
aceptadas por hasta veinte mil pesos porcada vendedor o locador. A los fines del ejercicio de este
derecho, slo lo podr ejercitar el librador de las mismas incluso por reembolso a terceros, o
cesionario de ese derecho del librador (inciso incorporado por art. 7 o de la ley24.760, BO,
1311197)" (art. 246, ley 24.522).
Los restantes crditos no tienen preferencia alguna: "Crditos comunes o quirografarios. Los
crditos a los que no se reconocen privilegios son comunes o quirografarios" (art. 248, ley
24.522).
Es evidente que si el acervo hereditario no alcanza para cubrir todos los crditos que no tienen
preferencia podran, con la conformidad de los acreedores, ser abonados a prorrata. Si no existe
tal acuerdo se debe proceder como lo seala el art. 2360 del CCCN.
Luego de satisfecha la totalidad de los crditos contra el causante y las cargas de la sucesin, se
comienza a cumplir con los legados y, en este caso, tambin existe un orden establecido en el
artculo que se comenta.
En primer trmino corresponde abonar los legados a los que el testador en su testamento le ha
otorgado preferencia; luego los legados de cosa cierta y determinada y finalmente los restantes
legados, cumplindose a prorrata si hay varios de la misma categora y los bienes hereditarios
no son suficientes para afrontar su cumplimiento.
Es claro que el cumplimiento de los legados est supeditado a que no afecten la legtima en caso
de haber legitimarios.
Ahora bien, el CCCN ha mantenido el sistema de pago a medida que se presentan, ya que no
existe un plazo para que lo hagan ni deben realizar ninguna diligencia especial para el cobro.
Esto significa que, salvo los crditos que cuentan con una garanta real, la preferencia ser vlida
en la medida en que se hayan presentado en forma simultnea cara el cobro, pues de lo contrario,
el administrador o los herederos pueden abobar primero al que se present antes a hacer valer
su crdito y no deben esperar para verificar la totalidad del pasivo de la herencia.
Tambin hay que tener en cuenta que se ha eliminado la posibilidad de que un acreedor formule
oposicin al pago de otros crditos que establecan los arts. 3397 y 3398 del Cdigo Civil
anterior. Esto implica que la nica posibilidad que tienen los acreedores es presentarse a cobrar
su crdito sin poder impedir que se lo haga a otros acreedores.
Puede suceder que un acreedor se presente cuando ya se han abonado todos los rditos y cumplido
con los legados. En tal supuesto tiene accin contra los legatarios hasta el valor de lo que
recibieron y debe ser planteada dentro del ao de haberse percibido el legado conforme lo
dispone el art. 2319 del CCCN.
No se ha reproducido la facultad que se reconoca al heredero de hacer abandono de los bienes
de la sucesin con lo que los acreedores y legatarios lo sustituan en su administracin
contemplada en el art. 3379 del Cdigo Civil anterior, por lo que a no podrn stos acceder a
esa funcin para poder cobrar sus crditos y legados.
Finalmente, cabe sealar que no se han previsto las consecuencias para el administrador y para
los herederos en el caso de no ajustarse a estas pautas para el pago a los acreedores y para el
cumplimiento de los legados.
En ese supuesto, el administrador podr ser removido de su cargo (art. 2351, CCCN), pero los
pagos sern vlidos y el heredero slo ser responsable con sus bienes personales por las deudas
del causante en los casos del art. 2321 del CCCN, pe- 'o no por la falta de cumplimiento de estas
directivas.
e) Masa insolvente
Puede ocurrir que los bienes que componen la herencia no alcancen a cubrir las deudas que dej
el causante. Si se presenta esa circunstancia, ser posible recurrir a los recursos que la ley es-
pecfica concede frente a la insolvencia del deudor.
As lo establece el art. 2360 del CCCN: "En caso de desequilibrio patrimonial o insuficiencia del
activo hereditario, los copropietarios de la masa pueden peticionar la apertura del concurso
preventivo o la declaracin de quiebra de la masa indivisa, conforme a las disposiciones de la
legislacin concursal. Igual derecho, y de acuerdo a la misma normativa, compete a los
acreedores".
Esta disposicin contempla el caso de la masa indivisa insolvente y excluye el supuesto en que
exista un heredero nico y por ello la herencia no se encuentre indivisa, pero tampoco pueda
afrontarse el pago de las deudas que dej el causante con la herencia.
No existe ninguna razn valedera para que se admita la peticin del concurso o la declaracin
de la quiebra en un caso y no se la permita en el otro, ya que, en esencia, en ambos supuestos se
trata de una herencia cuyo contenido no alcanza para pagar todas las deudas que dej el
causante.
El art. 8o de la Ley de Concursos y Quiebras 24.522 establece: "Personas fallecidas. Mientras se
mantenga la separacin patrimonial, cualquiera de los herederos puede solicitar el concurso
preventivo en relacin al patrimonio del fallecido. La peticin debe ser ratificada por los dems
herederos, dentro de los treinta das. Omitida la ratificacin, se aplica el ltimo prrafo del art.
6o".
Como no hay confusin entre la herencia y el patrimonio personal del heredero hasta que se haya
efectivizado la entrega de los bienes hereditarios a ste o se haya efectuado la particin, ser
posible la peticin del concurso preventivo o de la propia quiebra.
Tambin podr ser pedida la quiebra por parte de un acreedor del causante, conforme lo
autorizan el artculo que se comenta y el art. 77, inc. 2 de la ley 24.522.
f) Conclusin de la administracin
No se han establecido las causas por las que finaliza la administracin judicial de la herencia
sino tan slo se menciona la obligacin de hacer la rendicin de cuentas definitiva.
Sin embargo, es posible sealar que la administracin judicial termina con la particin debido a
que en esa oportunidad cesa el estado de indivisin hereditaria.
Otra de las causas por las que finaliza la administracin es por renuncia, incapacidad o remocin
del administrador, aunque en estos casos ser necesario nombrar un nuevo administrador hasta
que se llegue a la particin de la herencia.
El art. 2361 del CCCN impone la rendicin de cuentas definitiva: "Concluida la administracin,
el administrador debe presentar la cuenta definitiva.
Ya se seal al hacer referencia a lo dispuesto por el art. 2355 del CCCN que la rendicin de
cuentas debe ser detallada mencionando los actos realizados por el administrador y debe contar
con el debido respaldo documental de cada una de esas operaciones.
Esta rendicin de cuentas definitiva, a diferencia de las que se hagan en forma parcial, puede
llevarse a cabo en forma privada o judicial.
Estas alternativas estn previstas en el art. 2362 del CCCN: "Si todos los copropietarios de la
masa indivisa son plenamente capaces y estn de acuerdo, la rendicin de cuentas se hace
privadamente, quedando los gastos a cargo de la masa indivisa.
En caso contrario, debe hacerse judicialmente. De ella se debe dar vista a los copropietarios de
PARTICIN
Concepto.-
Desde el punto de vista doctrinario, Vidal Taquini ha definido la particin como la operacin
tcnica, jurdica y contable que pone fin al estado de indivisin hereditaria.
A este concepto cabe agregar que, mediante la particin, los herederos ven concretada su porcin
ideal en bienes determinados de los que resultan ser propietarios exclusivos.
En la definicin se alude a que se trata de una operacin y como tal rene un conjunto de actos
complejos que requieren la intervencin de una persona idnea para llevarla a cabo, como es el
partidor.
La operacin se caracteriza por ser tcnica, porque es preciso que se proceda al inventario, a la
valuacin y a la divisin de los bienes hereditarios; es jurdica porque hay que seguir el
procedimiento legal y concretar en bienes la porcin indivisa que a cada heredero le corresponde
y es contable porque su resultado numrico debe coincidir con la porcin que cada heredero tiene
en esa herencia.
El CCCN no ha definido la particin sino que se ha limitado a remarcar su efecto y la oponibilidad
frente a terceros.
As resulta del art. 2363 del CCCN: "La indivisin hereditaria slo cesa con la particin. Si la
particin incluye bienes registrables, es oponible a los terceros desde su inscripcin en los
registros respectivos".
No cabe sino coincidir con la primera parte de esta norma en tanto se pone de manifiesto que el
CARACTERES
Si bien del articulado del CCCN no surgen sistemticamente los caracteres de la particin, es
posible distinguir esos elementos esenciales.
La particin debe ser, en principio, integral; es decir, abarcar todos los bienes indivisos para
poner fin a la comunidad hereditaria. Esta situacin puede sufrir excepciones cuando resulta
admisible una particin parcial (art. 2367, CCCN).
Es obligatoria porque los herederos no pueden oponerse a su realizacin; tan slo puede
requerirse su postergacin cuando redunde en un perjuicio en el valor de los bienes indivisos (art.
2365, CCCN) o cuando existan casos de indivisin forzosa.
El derecho a requerir la particin es imprescriptible mientras contine la indivisin, aun cuando
pueda oponerse a ese pedido la prescripcin adquisitiva sobre determinados bienes cuando se ha
intervertido el ttulo (art. 2368, CCCN).
La particin es declarativa y no traslativa de derechos, ya que se limita a establecer que los bienes
asignados a cada heredero los han tenido desde el mismo momento de la muerte del causante (art.
2403, CCCN).
Es retroactiva porque, como consecuencia del carcter declarativo se considera que cada
heredero ha sucedido slo e inmediatamente en los bienes comprendidos en su hijuela y que no
tuvo derecho alguno en los que corresponden a sus coherederos (art. 2403, CCCN).
el heredero, la particin le permitir individualizar los bienes que le corresponden para cobrarse
sobre ellos.
Aunque la norma no lo menciona, para que sea viable la accin subrogatoria es necesario que se
trate de un heredero remiso en pedir la particin y que esa omisin afecta el cobro de su
acreencia, conforme lo requiere el art. 739 del CCCN.
El art. 2364 del CCCN contina con la determinacin de los legitimados para requerir la
particin mencionando a los beneficiarios de legados o cargos que pesan sobre un heredero.
Se trata de una situacin particular, ya que el responsable del cumplimiento de ese legado o del
cargo ser un heredero en particular. En tal supuesto, resulta viable que el beneficiario del legado
o del cargo solicite la particin para que se individualicen los bienes que le van a corresponder
al heredero obligado a cumplir con el legado o con el cargo.
Pero debe aclararse que los legatarios, cuando no se presenta esa situacin peculiar, es decir, en
el caso que el legado debe ser cumplido con bienes hereditarios sin quedar afectado a un
heredero, son considerados como acreedores de la herencia y con derecho a reclamar el
cumplimiento del legado, sin que sea relevante a ese fin la realizacin de la particin.
El heredero del heredero o su cesionario tambin pueden requerir la realizacin de la particin
porque era un derecho que tena el heredero fallecido o su cedente pero, en tal supuesto, si son
varios se les exige que unifiquen representacin para simplificar la tramitacin de la particin.
De esta enumeracin tambin en forma indirecta surgen quienes no tienen legitimacin para pedir
la particin.
Entre ellos cabe mencionar a los legatarios, como ya se expres, salvo el caso en que el legado
pese sobre un heredero, y los acreedores del causante, porque la particin es irrelevante a los
efectos del cobro de sus crditos.
Tampoco podr hacerlo el albacea cuando hay herederos porque stos conservan los derechos
que les corresponden y no se ha previsto en forma expresa que aqul puede requerir la particin
(art. 2528, CCCN).
En el caso en que el albacea se desempee no habiendo herederos, si bien sus facultades se
amplan notoriamente, la particin carece de sentido porque, precisamente, faltan sus
beneficiarios.
En la legislacin anterior no haba limitacin temporal alguna, ya que la particin poda hacerse
desde la misma muerte del causante, aunque era evidente que su implementacin requera la
tramitacin del juicio sucesorio.
En la actualidad, se ha impuesto un requisito para poder solicitar la particin. As surge del art.
2365 del CCCN: "La particin puede ser solicitada en todo tiempo despus de aprobados el
inventario y avalo de los bienes.
Sin embargo, cualquiera de los copartcipes puede pedir que la particin se postergue total o
parcialmente por el tiempo que fije el juez si su realizacin inmediata puede redundaren perjuicio
del valor de los bienes indivisos".
Por lo tanto, ser necesario promover el juicio sucesorio y realizar all el inventario y avalo de
los bienes hereditarios, actos que tienen que ser aprobados judicialmente, para poder requerir la
realizacin de la particin.
Sin embargo, ese requisito no siempre tiene que ser cumplido. Ello sucede en el caso en que los
herederos hayan sido investidos de pleno derecho, cuando el acervo se encuentre integrado por
bienes muebles no registrables y todos los herederos estn presentes, sean plenamente capaces y
estn de acuerdo, en cuyo caso la particin puede hacerse en forma privada, sin necesidad de
realizar el inventario y el avalo judicial.
Fuera de esos supuestos, la peticin de la particin no est sujeta a otra limitacin temporal que
la sealada; es decir que a partir de la aprobacin judicial del inventario y del avalo, en
principio, se encuentra expedita la realizacin de la particin.
Inclusive, la particin puede ser solicitada aunque se haya realizado una particin provisional de
uso y goce de los bienes indivisos, porque as lo establece en forma expresa el art. 2370 del CCCN.
Pero, se ha introducido una excepcin a esa circunstancia que se presenta cuando uno de los
coherederos solicita la postergacin temporal de la particin porque su realizacin perjudica el
valor de los bienes hereditarios.
Ante una peticin en ese sentido presentada por cualquier coheredero, el juez puede resolver si
se ha acreditado la desvalorizacin de los bienes hereditarios ante la posibilidad de llevarse a
cabo la particin y, en caso afirmativo, si la postergacin recaer sobre toda la masa indivisa o
slo sobre una parte de ella y, finalmente, determinar el tiempo durante el cual no podr
realizarse la particin.
Como excepcin al carcter obligatorio de la particin, su interpretacin debe ser restrictiva,
IMPRESCRIPTIBILIDAD
Se ha mantenido la solucin que traa la legislacin anterior en materia de imprescriptibilidad
de la accin para pedir la particin, pero se ha mejorado la redaccin para el caso en que se
haya intervertido la posesin.
El art. 2368 del CCCN establece: "La accin de particin de herencia es imprescriptible mientras
contine la indivisin, pero hay prescripcin adquisitiva larga de los bienes individuales si la
indivisin ha cesado de hecho porque alguno de los copartcipes ha intervertido su ttulo
poseyndolos como nico propietario, durante el lapso que establece la ley".
La primera parte del artculo es clara en tanto sienta la regla de la imprescriptibilidad del derecho
a pedir la particin.
Pero cuando la indivisin ha cesado de hecho sobre un bien en particular porque un coheredero
ha intervertido el ttulo, entonces es posible que se haya producido la usucapin de ese bien.
Intervertir el ttulo significa que ha dejado de poseer como coheredero y ha comenzado a poseer
como dueo exclusivo de ese bien.
La norma establece que esa posesin de la que han sido excluidos los otros coherederos tiene que
haber dado lugar a la prescripcin adquisitiva larga y sta tiene lugar luego de haber posedo el
bien inmueble durante veinte aos o un bien mueble registrable durante diez aos (art. 1899,
CCCN).
Para que la prescripcin adquisitiva tenga lugar es necesario que se realice el proceso respectivo
y se dicte la correspondiente sentencia, conforme lo requiere el art. 1905 del CCCN.
Por lo tanto, cuando se pretenda efectuar la particin, el heredero que ha posedo en forma
exclusiva un bien determinado podr oponerse a ese requerimiento argumentando que ha
adquirido el bien por prescripcin adquisitiva.
Esto significa que la accin de particin se ha extinguido porque hay un derecho nuevo sobre un
bien determinado.
Por ello, no puede considerarse que la accin para pedir la particin ha prescripto porque sobre
los otros bienes que no han sido posedos como nico dueo ser viable.
La particin provisional podr ser realizada cuando los coherederos han pactado la indivisin
forzosa de la herencia por un plazo de hasta diez aos, tal como lo permite el art. 2331 del CCCN.
Tambin puede haber un uso y goce de los bienes hereditarios decidido por el juez, a falta de
acuerdo entre los coherederos, segn lo permite el art. 2328 del CCCN.
La realizacin de la particin provisional no significa que cada heredero tendr preferencia sobre
un bien determinado al momento de llevarse a cabo la particin definitiva, ni siquiera sobre el
que hubiera estado utilizando hasta ese instante, salvo los supuestos especficos de atribucin
preferente previstos en los arts. 2380 y 2381 del CCCN.
Como corresponde al uso y goce asignado a cada heredero, ste tiene derecho a percibir y
conservar los frutos que se obtengan de los bienes que le han sido atribuidos.
b) Particin privada
El art. 2369 del CCCN determina las condiciones y requisitos para que se pueda hacer una
particin privada de la herencia: "Si todos los copartcipes estn presentes y son plenamente
capaces, la particin puede hacerse en la forma y por el acto que por unanimidad juzguen
convenientes. La particin puede ser total o parcial".
La exigencia de que los herederos estn presentes no alude al hecho fsico sino a que presten su
conformidad con la particin privada y ello puede ocurrir a travs de la actuacin de un
representante convencional.
Respecto de la exigencia referida a la plena capacidad surge la duda con relacin a los menores
emancipados por matrimonio, ya que existen actos que no pueden realizar ni con autorizacin
judicial y otros que requieren el cumplimiento de ese requisito (arts. 28 y 29, CCCN), con lo que
es claro que no gozan de plena capacidad.
Por otra parte, el mismo art. 29 exige que el emancipado cuente con autorizacin judicial para
disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito.
Si bien en s mismo la particin no es un acto de disposicin, en caso de hacerlo en forma privada
puede estar recibiendo una porcin menor de su cuota hereditaria.
En suma, entiendo que el menor emancipado por matrimonio no es una persona plenamente capaz
y no puede, por ello, acordar una particin privada.
La voluntad unnime de los herederos debe referirse no slo a efectuar la particin en forma
privada sino tambin respecto del acto necesario para materializarla.
c) Particin judicial
El art. 2371 del CCCN seala los casos en los que se debe hacer la particin judicial: "La
particin debe ser judicial: a) si hay copartcipes incapaces, con capacidad restringida o
ausentes; b) si terceros, fundndose en un inters legtimo, se oponen a que la particin se haga
privadamente; c) si los copartcipes son plenamente capaces y no acuerdan hacerla particin
privadamente".
A los supuestos que surgan en forma indirecta del art. 2369 del CCCN se le agrega ahora la
oposicin formulada por un tercero a que se haga la particin en forma privada.
En el caso de incapaces o con capacidad restringida, la particin judicial debe hacerse con
intervencin de sus representantes legales, ya sean los progenitores, tutores, curadores o apoyos
y, en caso de existir intereses contrapuestos, debern intervenir un tutor o curador especial.
Como ya se expres, la ausencia se refiere no slo a que no comparezcan personalmente sino
tambin a que no acten a travs de un representante convencional.
El tercero que invoque un inters legtimo puede ser un acreedor personal del heredero que puede
resultar perjudicado por la particin privada en la medida en que a su deudor se le adjudiquen
menos bienes que los que corresponden a su cuota hereditaria.
Sin perjuicio de su derecho a oponerse, si se hubiera realizado una particin privada, el tercero
perjudicado podr reclamar su inoponibilidad en virtud de la accin de fraude a los acreedores
prevista por el art. 338 y siguientes.
d) La licitacin
En el rgimen originario del Cdigo Civil estaba prevista en el art. 3476 la posibilidad de que un
heredero ofreciera por un bien determinado un valor mayor que la tasacin para que le fuera
adjudicado.
La ley 17.711 derog dicha norma porque se entendi que no se resguardaba la igualdad que
debe existir entre los coherederos en el momento de la particin y que aquel que tuviera una mejor
situacin econmica poda quedarse a travs de la licitacin con los bienes que fueran ms
rentables.
A pesar de estos cuestionamientos, la reforma ha contemplado diversos casos en los que el
cnyuge suprstite o un coheredero en determinadas circunstancias pueden requerir la atribucin
preferente de un bien y lo mismo sucede con la licitacin.
El art. 2372 del CCCN la ha regulado de la siguiente manera: "Cualquiera de los copartcipes
puede pedir la licitacin de alguno de los bienes de la herencia para que se le adjudique dentro
de su hijuela por un valor superior al del avalo, si los dems copartcipes no superan su oferta.
Efectuada la licitacin entre los herederos, el bien licitado debe ser imputado a la hijuela del
adquirente, por el valor obtenido en la licitacin, quedando de ese modo modificado el avalo de
ese bien.
La oferta puede hacerse por dos o ms copartcipes, caso en el cual el bien se adjudica en
copropiedad a los licitantes, y se imputa proporcionalmente en la hijuela de cada uno de ellos.
No puede pedirse la licitacin despus de pasados treinta das de la aprobacin de la tasacin".
Como la particin no se puede requerir hasta que se aprueben el inventario y el avalo de los
bienes, la posibilidad de efectuar la oferta para que se le adjudique un bien debe ser
necesariamente posterior a ese hecho.
La parte final de la norma que se comenta establece un plazo dentro del cual se debe realizar la
licitacin y ste se extiende por treinta das desde que se aprob la tasacin, pasado el cual
caduca el derecho a efectuarla.
La licitacin consiste en ofertar por un bien determinado un valor mayor al que resulta de su
avalo y con ello, si la oferta no es superada, se consigue la adjudicacin de ese bien en la hijuela
del coheredero ofertante y se modifica su valuacin al nuevo monto resultante.
En la licitacin no es necesario abonar la diferencia entre el valor de la tasacin y la oferta que
se realiza porque se resuelve a travs de la adjudicacin por el mayor valor ofrecido.
Lo que no est resuelto en la norma es el procedimiento que debe seguirse para poner en
conocimiento de los otros coherederos la oferta de licitacin.
Tampoco es claro si los otros coherederos pueden mejorar esa oferta, aunque el primer prrafo
del artculo que se comenta parece indicar esta posibilidad.
Otra cuestin no definida es la situacin que se puede presentar si la mejora de la oferta realizada
por otro coheredero debe ser tambin puesta en conocimiento de los restantes copartcipes o slo
de quien hizo la oferta original.
No se ha establecido el tiempo durante el cual se pueden ir mejorando las ofertas, pero parece
quedar entendido que slo se podrn realizar dentro del plazo de treinta das contados a partir
de la aprobacin de la tasacin.
Al faltar esta regulacin podra darse el caso de que un coheredero recin realice su oferta
cuando el vencimiento del plazo est prximo y su notificacin a los coherederos se lleve a cabo
luego de su cumplimiento con lo que stos ya no tendran posibilidad de mejorarla.
En suma, entiendo que es inconveniente la reimplantacin de la licitacin por las mismas razones
que justificaron su eliminacin por parte de la ley 17.711.
Pero, adems, la falta de definicin en aspectos esenciales del procedimiento para concretarla
Una de las pautas a la que debe atenerse el partidor es la de realizar, en la medida de lo posible,
la divisin de los bienes en especie.
El art. 2374 del CCCN seala el principio general y sus excepciones: "Si es posible dividir y
adjudicar los bienes en especie, ninguno de los copartcipes puede exigir su venta.
En caso contrario, se debe proceder la venta de los bienes y a la distribucin del producto que
se obtiene. Tambin puede venderse parte de los bienes si es necesario para posibilitar la
formacin de los lotes
La regla general es clara y de ella resulta la necesidad de dividir y adjudicar los bienes en especie;
es decir, manteniendo intangible el acervo hereditario tal como lo dej el causante. Aunque sea
obvio destacarlo, no es necesario partir cada bien, sino que puede ser adjudicado en su totalidad
a un heredero en la medida que existan otros para ser asignados a los restantes herederos.
En consecuencia, mientras esta forma de divisin sea viable ninguno de los coherederos tiene
derecho a requerir la venta de todos o de alguno de los bienes indivisos. O dicho de otro modo,
la voluntad de uno solo de los herederos es suficiente como para imponer que la particin se haga
en especie aunque la mayora de ellos hubiera optado por la enajenacin.
Sin embargo, cuando esa pauta no pueda ser cumplida por la naturaleza de los bienes que
componen la masa indivisa, no quedar otra alternativa que proceder a la venta y a dividir el
dinero obtenido por esa enajenacin.
En este caso, la particin del dinero resulta de una simple operacin matemtica adjudicando a
cada heredero la suma que corresponda con su porcin hereditaria.
Pero como se trata de una circunstancia de excepcin, es posible que sea necesario vender tan
slo una parte de los bienes a fin de facilitar la formacin de los lotes.
Como las hijuelas tienen que tener un resultado numrico que sea equivalente a la porcin
hereditaria de cada heredero, es muy difcil que exista una semejanza absoluta entre los bienes
indivisos que permita adjudicarlos y que el valor tasado coincida con la cuota que corresponde a
cada uno de ellos.
Por ello es que la norma que se comenta permite la venta parcial a fin de posibilitar la formacin
de los lotes.
Ya sea que se trate de la venta total de los bienes indivisos o de su enajenacin parcial, si todos
los herederos son capaces y estn de acuerdo podr efectuarse en forma privada pues, de lo
contrario, resultar imprescindible recurrir a la venta judicial para luego dividir el dinero
obtenido.
2 Divisin antieconmica
Es posible que un bien sea material o jurdicamente divisible, pero que si se concreta su
parcelacin disminuya notablemente su valor.
El art. 2375 del CCCN brinda una solucin en ese caso: "Aunque los bienes sean divisibles, no
se los debe dividir si ello hace antieconmico el aprovechamiento de las partes.
Si no son licitados, pueden ser adjudicados a uno o varios de los copartcipes que los acepten,
compensndose en dinero la diferencia entre el valor de los bienes y el monto de las hijuelas".
Una extensin de campo que al dividirse cada parcela no alcance a constituir una unidad
econmica o un paquete accionario que en su conjunto permite formar la voluntad de la sociedad,
pero que dividido pasan a ser minoritarios son meros ejemplos de bienes cuya particin en especie
es posible, pero su resultado los convierte en antieconmicos.
Ante una situacin como la sealada, la alternativa que brinda la norma es que ese bien sea
licitado. A falta de ofertante, es posible que algn coheredero acepte que le sea adjudicado ese
bien, pero deber compensar a los otros coherederos por la diferencia que resulte a su favor
respecto del monto que corresponda a su hijuela.
Pero si no hay coheredero licitante ni otro que acepte que le sea adjudicado, no quedar otra
alternativa ms que realizar la divisin del bien aunque resulte antieconmica, ya que la norma
no brinda otra posibilidad.
Pero al mencionar las deudas tambin es preciso que se destinen bienes con los que debe ser
cancelado ese pasivo. De lo contrario, no se entiende la mencin que se hace acerca de la
deduccin de las deudas.
Si no se destinasen bienes del activo para cancelar el pasivo, quedara slo una cantidad lquida
resultante que no producira consecuencia alguna.
Debe recordarse al respecto que no se pueden entregar los bienes a los herederos hasta que se
paguen los crditos y los legados, tal como lo dispone el art. 2359 del CCCN.
Como la colacin se hace en valores y no en especie (art. 2385, CCCN) el valor que resulte de la
accin de colacin debe ser computado en la masa de particin para luego ser imputado en la
hijuela que corresponde al heredero que ha recibido el acto a ttulo gratuito colacionable.
Por ltimo, deben computarse tambin los bienes que han reingresado a la herencia en virtud de
la accin de reduccin, que tiene en principio un efecto rei persecutorio (art. 2458, CCCN).
Cuando se trata de sepulcros sobre los que existe un derecho de propiedad, ste se transmite a
los herederos por causa de muerte (art. 2112, CCCN), pero deben quedar en estado de indivisin
en resguardo del culto a los antepasados.
Lo mismo sucede cuando sobre los sepulcros se ostenta un derecho de uso por un tiempo
determinado.
No obstante, la divisin puede tener lugar cuando todos los herederos estuvieran de acuerdo o
bien el sepulcro se encuentre desocupado o cuando sea materialmente partible.
Otro caso particular se presenta cuando el fallecido estaba casado y los cnyuges tenan un
rgimen de comunidad que qued disuelto por la muerte.
En este supuesto, puede darse la necesidad de liquidar simultneamente la comunidad y la
herencia y en sta slo se transmite la parte de gananciales que corresponde al cnyuge fallecido.
Por ello, ser necesario excluir de la masa partible la mitad de los bienes gananciales que le
pertenecen al cnyuge suprstite en la disolucin de su rgimen de comunidad.
g) La cuenta particionaria
El resultado de la labor del partidor ser la realizacin de la divisin de la masa partible en la
cuenta particionaria.
Aun cuando no existe al respecto ninguna regulacin especfica en cuanto a su contenido ni en el
CCCN ni en el Cdigo Procesal, salvo las menciones precedentes, la doctrina entiende que la
cuenta particionaria consta de varios captulos.
El primero de ellos se denomina "Los prenotados" y en l el partidor debe hacer un resumen del
expediente sucesorio, individualizando al causante, la fecha de su fallecimiento, la iniciacin del
juicio, su trmite hasta la declaratoria de herederos o la aprobacin formal del testamento, para
concluir con la determinacin de los herederos mediante la transcripcin de esta resolucin o del
testamento junto con el auto de su aprobacin formal.
El segundo captulo se llama "El cuerpo general de bienes" y all se individualizan los bienes que
deben ser computados a los efectos de la particin.
De esta manera, adems de los bienes inventariados y valuados, deber el partidor computar el
valor de los bienes colacionables, en la medida en que haya existido un acto a ttulo gratuito a
favor de un legitimario y se haya dictado una sentencia que lo obligue a colacionar.
En el caso que hubiera existido tambin un acto gratuito que afectara la legtima y que como
autenticidad de la escritura y firma del testamento olgrafo y del escribano que lo protocolice,
los honorarios del administrador, del inventariador, del tasador, del partidor, del albacea, de los
profesionales intervinientes por las partes y en caso de no haber sido realizadas las respectivas
regulaciones, hacer una estimacin de los mismos, la tasa de justicia y el presupuesto de los
gastos y honorarios que demande la inscripcin de los bienes en los registros respectivos a
nombre de los herederos adjudicatarios.
En el caso de los honorarios de los profesionales intervinientes en el proceso sucesorio, debern
discriminarse sus trabajos en comunes a todos los herederos y particulares, de acuerdo a que
hayan impulsado el trmite hacia su culminacin y beneficiado por ello inclusive a los herederos
que no lo requirieron, o bien que se hayan limitado a resguardar una pretensin individual.
En el primer caso, es decir, los honorarios que corresponden a trabajos comunes constituyen una
carga de la sucesin, mientras que los honorarios que se regulen por trabajos particulares deben
ser solventados exclusivamente por el heredero a quien han beneficiado.
Una vez individualizadas las deudas, las cargas y los legados es preciso formar la llamada hijuela
de bajas que consiste en apartar un lote de bienes con los que se deben cancelar esas deudas y
cumplir con los legados.
As resulta de la ltima parte del art. 2378 del CCCN en tanto dispone:"... En todo caso se deben
reservar bienes suficientes para solventar las deudas y cargas pendientes, as como los legados
impagos".
Puede suceder que esta ltima parte sea omitida en la cuenta particionaria, cuando a fin de
igualar las hijuelas se adjudica a uno de los herederos una deuda en todo o en parte, sin perjuicio
del derecho que tiene el acreedor a cobrarse con todos los bienes hereditarios.
El cuarto captulo se denomina "El lquido partible" y es el resultado de deducir las bajas comunes
del cuerpo general de bienes con lo que se conforma la masa de particin.
En definitiva, el lquido es la masa de bienes que efectivamente deber el partidor dividir entre
los herederos.
El quinto captulo es "La divisin" y en l el partidor debe determinar la cuota hereditaria que le
corresponde a cada heredero y su correspondiente transformacin en un valor monetario de
acuerdo a la valuacin que se haya efectuado del lquido partible.
De esta manera se hace coincidir la parte alcuota indivisa con la parte del acervo hereditario
debidamente valuada.
En la conformacin de los lotes debern seguirse las directivas que emanan del art. 2377 del
CCCN: Para la formacin de los lotes no se tiene en cuenta la naturaleza ni el destino de los
bienes, excepto que sean aplicables las normas referentes a la atribucin preferencial. Debe
evitarse el parcelamiento de los inmuebles y la divisin de las empresas.
Si la composicin de la masa no permite formar lotes de igual valor, las diferencias entre el valor
de los bienes que integran un lote y el monto de la hijuela correspondiente deben ser cubiertas
con dinero, garantizndose el saldo pendiente a satisfaccin del acreedor. El saldo no puede
superar la mitad del valor del lote, excepto en el caso de atribucin preferencial.
Excepto acuerdo en contrario, si al deudor del saldo se le conceden plazos para el pago y, por
circunstancias econmicas, el valor de los bienes que le han sido atribuidos aumenta o disminuye
apreciablemente, las sumas debidas aumentan o disminuyen en igual proporcin.
Si hay cosas gravadas con derechos reales de garanta, debe ponerse a cargo del adjudicatario
la deuda respectiva, imputndose a la hijuela la diferencia entre el valor de la cosa y el importe
de la deuda.
Las sumas que deben ser colacionadas por uno de los coherederos se imputan a sus derechos
sobre la masa.
La norma transcripta trae pautas para la formacin de los lotes que son de diversa ndole y
requieren precisiones.
No es totalmente exacto que en la formacin de los lotes no se deba tener en cuenta la naturaleza
ni el destino de los bienes, porque cuando ha fallecido uno de los cnyuges y si estaban sometidos
al rgimen de comunidad, es preciso distinguir los bienes propios de los gananciales porque la
forma de dividirlos difiere segn los herederos que concurran con el suprstite (arts. 2433 y 2434,
CCCN).
Otro supuesto en el que hay que distinguir el origen de los bienes se presenta cuando ha habido
una adopcin simple y falleci el adoptado concurriendo los adoptantes porque stos no heredan
los bienes que aqul recibi a ttulo gratuito de su familia de origen ni sta hereda los bienes que
el adoptado haya recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin (art. 2432, CCCN).
Tambin habr que tener en cuenta la naturaleza de los bienes cuando ha fallecido una persona
sin haber ejercido el derecho de opcin respecto de una herencia que le haba sido deferida y
algunos de sus herederos deciden aceptar la herencia original y otros no. En tal caso, los
aceptantes adquieren la totalidad de los derechos y obligaciones que le correspondan al causante
en la herencia original, quedando excluidos de ellos los herederos que no ejercieron la opcin
(art. 2290, CCCN).
Finalmente, en el caso de haber existido un heredero al que se le ha impuesto la aceptacin
forzada de la herencia, ste no tiene parte alguna en aquello que ha sido objeto de ocultamiento
o sustraccin, pero recibir los restantes bienes hereditarios (art. 2295, CCCN).
Por ello, en la particin debern distinguirse cules han sido los bienes sustrados u ocultados
porque sern recibidos por los otros herederos y no por el aceptante forzado de la herencia.
La propia norma excepta adems los casos de atribucin preferencial que se comentarn ms
adelante.
Por otra parte, el artculo en cuestin no prohbe sino que aconseja evitar la parcelacin del
inmueble y la divisin de la empresa, por lo que se trata de una pauta a tener en cuenta, pero no
de una directiva inmodificable.
Cuando las hijuelas conformadas por los bienes arrojen un resultado diferente a la cuota
hereditaria que le corresponde, debe compensarse en dinero dicha diferencia.
Pero es necesario aclarar que puede haber herederos que tengan hijuelas de diferente valor, como
ocurre con un heredero de cuota o en el caso de cnyuge concurriendo con ascendientes en el que
aqul tiene la mitad de la herencia y la otra mitad se dividir entre los ascendientes (art. 2434,
CCCN).
A ello cabe agregar que el mecanismo para igualar las hijuelas no consiste en cubrir la diferencia
en dinero porque si un heredero queda obligado al pago de dicha diferencia, resulta que su hijuela
ser menor.
Para aclarar la cuestin basta un ejemplo. Si a cada heredero le corresponden recibir $ 100.000
y como resultado de la formacin de los lotes uno recibi bienes por $ 110.000 y el otro por $
90.000, el primero no debe pagarla diferencia entre ellos que es de $ 20.000 que es lo que parece
surgir de la norma, sino tan slo $ 10.000 porque de ese modo al entregar los $10.000 su cuota
queda reducida en ese importe y es finalmente de $ 100.000 y el que haba recibido $90.000 con
los $ 10.000 que le compensa el otro heredero llega a su hijuela de $ 100.000.
En el caso de compensaciones en dinero el acreedor puede exigir que se le garantice el cobro de
ese importe.
Ahora bien, se ha impuesto que en la formacin de los lotes no puede haber una asignacin de
bienes tan diferente que la compensacin debida para igualarlas sea superior a la mitad de su
marco de accin ms amplio al partidor que el establecido por la norma de fondo. La ltima parte
del artculo permite que si todava quedan deudas y cargas pendientes se separen bienes para
proceder a su cancelacin.
Con un error de sintaxis se agrega luego: .. as como los legados impagos" y lo que debi
expresarse es que: "as como para cumplir tambin con los legados impagos", pues tal como
qued redactada esa ltima frase carece de significado.
Al asignarse bienes en cada hijuela, el heredero adjudicatario deber recibir tambin los ttulos
que corresponden a aqullos. As resulta del art. 2379 del CCCN: "Los ttulos de adquisicin de
los bienes incluidos en la particin deben ser entregados a su adjudicatario. Si algn bien es
adjudicado a varios herederos, el ttulo se entrega al propietario de la cuota mayor, y se da a los
otros interesados copia certificada a costa de la masa...",
Como a partir de la aprobacin de la cuenta particionaria, cada heredero es propietario exclusivo
de los bienes que se le han asignado, resulta lgico que se le entreguen los ttulos que sirven de
antecedente de su dominio.
La solucin en caso de adjudicacin de un bien a varios coherederos resulta razonable ya que, si
bien el que tenga mayor porcin se quedar con el ttulo original, los restantes contarn con una
copia certificada que les permitir actuar en consecuencia.
En la misma disposicin se alude a: "... Los objetos y documentos que tienen un valor de afeccin
u honorfico que son indivisibles, y se debe confiar su custodia al heredero que en cada caso las
partes elijan y, a falta de acuerdo, al que designa el juez. Igual solucin corresponde cuando la
cosa se adjudica a todos los herederos por partes iguales".
Como ya se expres, este tipo de bienes quedan excluidos de la particin por calecer de contenido
econmico.
Lo no ocurrir cuando pueda asignrseles un valor pecuniario, como por ejemplo: manuscritos
de un escritor famoso que no podran encuadrar en el concepto anterior.
Si no hubiera oposicin, el juez la aprobar salvo que violare normas sobre la divisin de la
herencia o hubiera incapaces que pudieran resultar perjudicados.
Si mediare oposicin, el juez citar a una audiencia a las partes, al partidor y si correspondiere,
al Ministerio Pupilar, a fin de procurar el arreglo de las diferencias y si ste no se logra resolver
dentro de los diez das.
En caso que no concurriere a la audiencia quien ha formulado la oposicin se lo tendr por
desistido de la misma y si no asiste el partidor perder su derecho a los honorarios (arts. 731 y
732, CPCCN).
Una vez aprobada la cuenta particionaria y previo a ordenar la inscripcin de as hijuelas respecto
de los bienes registrables, al igual que cuando se requiere la inscripcin de la declaratoria de
herederos o el testamento aprobado, debern solicitarse los certificados acerca del estado
jurdico de los inmuebles segn las constancias regstrales, tal como lo establece el art. 730 del
CPCCN.
Cumplidos con estos recaudos se expedirn testimonios de las hijuelas a fin de inscribir los bienes
a nombre de los herederos adjudicatarios y en caso de encontrarse ellos situados en extraa
jurisdiccin se deber proceder conforme lo establece la ley 22.172.
estos bienes, resultar tambin de aplicacin el art. 2382 del CCCN ya comentado en el apartado
anterior.
situacin que a tenor de la letra del artculo no sera posible porque no se trata de un bien
propiedad del causante.
En caso de haber sido propio del suprstite o un bien personal si estaban sometidos al rgimen
de separacin de bienes, la muerte del otro cnyuge no afecta su derecho de propiedad.
La eliminacin de la exigencia de que hubiese quedado un solo inmueble habitable que no
superara determinado monto, provoca que el goce de pleno derecho de esta proteccin pueda
resultar como un ejercicio abusivo del derecho, ya que si dentro del acervo hereditario existen
otros bienes habitables o importes que permiten al sobreviviente superar su necesidad de
vivienda, esta prerrogativa perdera su justificacin.
El derecho concedido es el real de habitacin que consiste en morar en un inmueble ajeno (art.
2158, CCCN)-, es vitalicio por lo que se mantiene mientras el cnyuge suprstite viva y es gratuito
de modo que no deber ninguna compensacin por la utilizacin de ese bien en forma exclusiva.
De este modo, el beneficio concedido al cnyuge sobreviviente es ms amplio que el que brinda
el art. 2332 del CCCN que le permite oponerse a la particin por el plazo de diez aos, lapso
durante el que debe no slo solventar los gastos de la propiedad sino que podra ser obligado a
abonar una contribucin a los otros herederos por el uso exclusivo que hace de la vivienda que
es parcialmente ajena.
Que esta proteccin se conceda de pleno derecho implica que no requiere la peticin expresa por
parte del cnyuge beneficiario, superando de ese modo la polmica doctrinaria que exista acerca
del momento hasta el cual se poda ejercer ese derecho.
Ahora bien, el goce de pleno derecho no impide que el cnyuge pueda renunciar a esa proteccin,
ya sea en forma expresa o bien aceptando que el inmueble se incluya en la particin o se proceda
a su venta.
Uno de los requisitos para poder gozar de este derecho es que el inmueble haya constituido el
ltimo hogar conyugal.
Se trata del amparo que se refiere al inmueble donde convivieron los cnyuges hasta el
fallecimiento.
Si hubieran estado separados de hecho al momento de la muerte no slo no tendr el derecho real
de habitacin sino que ni siquiera mantendr su vocacin hereditaria (art. 2437, CCCN).
Lo mismo ocurre cuando los cnyuges vivieron en otro inmueble alquilado o prestado al momento
de la muerte, porque ya no se tratara del hogar conyugal radicado en el bien propiedad del
causante.
En el caso que los cnyuges hayan desarrollado un proyecto de vida en comn en el que no
incluyan la convivencia en forma permanente sino tan slo en algunos das o circunstancias
especiales (art. 431, CCCN), no existir el hogar conyugal y por ello no resulta aplicable el
derecho de habitacin a favor del cnyuge sobreviviente.
Otro de los requisitos es que al tiempo del fallecimiento el inmueble no se encontrara en
condominio con otras personas.
El sentido de esta exigencia es incuestionable, ya que los terceros no podran ver afectado su
derecho en el condominio por el fallecimiento de otro de los copropietarios.
Sin embargo, puede suceder que el copropietario fuera una persona que al mismo tiempo
revistiera la calidad de heredero del causante, como ocurrira si ste tena el inmueble en
condominio con un hijo que queda directamente involucrado dentro del proceso sucesorio.
La jurisprudencia fue contradictoria al considerar esta situacin, ya que hubo casos en los que
se le reconoci el derecho de habitacin al cnyuge suprstite cuando el bien estaba en
condominio con un hijo, mientras que en otros se le deneg esa proteccin porque se afectaban
los derechos del condmino que actuaba como tal y no como heredero2.
La reforma se ha inclinado decididamente por esta ltima solucin al requerir en forma expresa
que el bien no se encuentre en condominio con terceros al tiempo del fallecimiento.
Este criterio parece atinado, ya que se estara afectando con un derecho de habitacin una parte
de un inmueble que es totalmente ajena al proceso sucesorio, ya que se encuentra en cabeza del
condmino, sea ste o no heredero.
Como todo habitador, el cnyuge est obligado a vivir en el inmueble no pudiendo cederlo ni
alquilarlo y se le aplican las normas de ese derecho real en la medida que sean compatibles con
el fin asistencial del instituto.
Esto significa que el cnyuge podr vivir all con otros integrantes de su familia sin que esta
utilizacin pueda ocasionar la prdida del beneficio por cuanto el goce de este derecho no puede
significar que se lo est condenando a vivir en soledad.
Si el sobreviviente decide vivir con alguno de sus hijos y excluir a otros, esta decisin del
habitador no confiere derecho alguno a los coherederos excluidos ni siquiera para requerir una
compensacin, ya que el beneficio es gratuito.
Conforme resulta de la ltima parte del art. 2383 del CCCN, el derecho del cnyuge no puede ser
opuesto a los acreedores del causante porque para stos todos los bienes hereditarios constituyen
la prenda de su crdito y estn afectados al pago de las deudas que hubiera tenido el fallecido.
Al haberse eliminado la prdida del derecho de habitacin cuando el cnyuge suprstite contraa
nuevas nupcias, por este solo comportamiento no es posible reclamar el cese de la proteccin
legal.
No parece razonable esta falta de regulacin de los casos en que se pierde el derecho de
habitacin, ya que habr que recurrir a la invocacin del ejercicio abusivo de derechos que
contempla el art. 10 del CCCN, ya que si bien se tratara de un derecho reconocido a favor del
sobreviviente ese ejercicio puede resultar contrario a la buena fe, la moral o las buenas
costumbres.
Por ese motivo, tanto si contrae nuevas nupcias como si vive en una unin con- vivencial o en una
unin de hecho que no alcance esta condicin, o no habita el inmueble, lo cede, lo arrienda o no
abona los impuestos y contribuciones y los gastos de conservacin podr requerirse el cese de la
proteccin legal en base a un ejercicio abusivo del derecho.
Tambin resulta aplicable al caso el art. 2159 del CCCN que remite al art. 2155 que a su vez
remite al Ttulo VII del Libro Cuarto y el usufructo se extingue por el uso abusivo y la alteracin
de la sustancia comprobada judicialmente (art. 2152, inc. d, CCCN).
Por ltimo, el derecho de habitacin se extingue por la muerte del beneficiario (art. 2152, inc. a,
CCCN).
EFECTOS DE LA PARTICIN
Diversos son los efectos que produce la particin de la herencia y que se derivan de la aprobacin
de este acto.
b) Efecto declarativo
Otro de los efectos de la particin es su carcter declarativo y a consecuencia del cual se retrotrae
comodato tiene que tomar en cuenta esa situacin para determinar su valuacin, pero por imperio
de la ltima parte del art. 2403 del CCCN el contrato no resulta afectado por dicha adjudicacin.
c) Garanta de eviccin
Cuando se transmite un derecho de una persona a otra el transmitente debe asegurar la existencia
y legitimidad del derecho transmitido; se hace extensivo a toda turbacin de derecho, o a reclamos
de terceros o a turbacin del hecho causados por el transmitente (art. 1044, CCCN).
Esta es la llamada garanta de eviccin y como la esencia de la particin es la igualdad entre los
coherederos, los bienes incluidos en las hijuelas adjudicadas a cada uno de ellos deben
mantenerse sin modificaciones por causas ajenas a los interesados.
A fin de asegurar la Integridad de dichas hijuelas, se ha mantenido la garanta de eviccin
recproca entre los herederos que ya traa el Cdigo Civil anterior.
El art. 2404 del CCCN dispone al respecto: "En caso de eviccin de los bienes adjudicados, o de
sufrir el adjudicatario alguna turbacin de derecho en el goce pacfico de aqullos, o de las
servidumbres en razn de causa anterior a la particin, cada uno de los herederos responde por
la correspondiente indemnizacin en proporcin a su parte, soportando el heredero vencido o
perjudicado la parte que le toque. Si alguno de los herederos resulta insolvente, su contribucin
debe ser cubierta por todos los dems.
Ninguno de los herederos puede excusar su responsabilidad por haber perecido los bienes
adjudicados en la particin, aunque haya sido por caso fortuito".
Ntese que la garanta de eviccin resulta ser una excepcin al carcter declarativo de la
particin por cuanto cada heredero debe asegurar a los restantes el pleno goce de los bienes
adjudicados y, por ello, no quedan totalmente desvinculados de la suerte que corran los otros
bienes.
Esta excepcin se encuentra justificada porque permite asegurar la Igualdad que debe existir
entre la cuota hereditaria de cada heredero y los bienes que reciba.
Para que la garanta pueda hacerse efectiva es necesario que la causa de la eviccin sea anterior
a la particin por cuanto los hechos que tengan una causa posterior afectan al heredero
adjudicatario en exclusividad.
Producida la prdida de un bien por la eviccin o la turbacin del derecho al goce o de las
servidumbres, para hacer efectiva la garanta de eviccin es necesario indemnizar al heredero
COLACIN
a) Concepto
La colacin es el derecho que tienen los descendientes y el cnyuge del causante para exigir que
otro legitimario que ha recibido un bien por un acto a ttulo gratuito de aqul, traiga a la masa
de particin el valor de dicho bien, a menos que se lo hubiere dispensado expresamente de
hacerlo.
No se ha reproducido la norma del anterior art. 3476 del Cdigo Civil derogado que consideraba
a toda donacin hecha aun heredero forzoso como una anticipacin de su porcin hereditaria,
pero se mantiene idntico criterio.
Por ese motivo, la accin de colacin tiene por objeto restablecer la igualdad entre los
legitimarios que ha sido quebrada por ese anticipo de la herencia.
Sin embargo, hay que tener en cuenta que la referencia anterior a la donacin hecha aun heredero
forzoso inclua a la donacin a favor de un ascendiente, mientras que en la actualidad slo se
alude a los descendientes y el cnyuge, sin considerar al ascendiente que tambin es un
legitimario.
Las definiciones habituales y el mismo CCCN hacen mencin a que el bien tiene que haber sido
donado. Sin embargo, es posible que por otro acto a ttulo gratuito se haya otorgado un bien a un
legitimario, como ocurre cuando se constituye un fideicomiso de tal manera que a su finalizacin
pasen al legitimario fideicomisario los bienes fideicometidos o bien cuando sin haber
transferencia de propiedad resulta de un acto un beneficio particular a favor de un legitimario.
De all que en el concepto enunciado precedentemente se alude a un bien recibido por un acto a
ttulo gratuito y no slo a un bien donado.
La colacin que ha implementado el Cdigo Civil anterior y que el actual CCCN, mantiene es en
valor y no en especie.
Esto significa que el bien recibido a ttulo gratuito permanece en propiedad del legitimario que
lo ha recibido, pero su valor se imputar a la hijuela que a l le corresponde.
Tambin hay que tener en cuenta que el causante puede dispensar al legitimario de la obligacin
de colacionar en la medida de la porcin disponible.
De este concepto surgen los siguientes requisitos para que la colacin pueda tener lugar y que
son: que el causante haya transferido por un acto a ttulo gratuito un bien a un legitimario como
son sus descendientes o su cnyuge; que otro legitimario accione por colacin; que la demanda
se dirija contra el legitimario que ha recibido el bien; que ste hubiera aceptado la herencia y
por ltimo que el fallecido no haya dispensado de la obligacin de colacionar.
Esta obligacin de colacionar rige, en principio, dentro de las sucesiones intestadas, ya que se
hace referencia a la existencia de legitimarios como son los descendientes y el cnyuge.
Si el causante no ha dejado legitimarios y ha hecho un testamento, tiene amplia facultad para
decidir el destino de sus bienes, sin que ninguno de los herederos instituidos pueda sentirse
afectado por un acto a ttulo gratuito realizado en vida por el testador a un heredero instituido.
Sin embargo, es preciso remarcar que, cuando el testador en su testamento ha reproducido el
llamamiento a legitimarios manteniendo las mismas porciones que les hubieran correspondido en
la sucesin intestada, podr tener lugar la colacin en la medida en que uno de los herederos
hubiera recibido un bien en vida a ttulo gratuito.
El art. 2385 del CCCN enuncia los recaudos precedentes: "Los descendientes del causante y el
cnyuge suprstite que concurren a la sucesin intestada deben colacionara la masa hereditaria
el valor de los bienes que les fueron donados por el causante, excepto dispensa o clusula de
mejora expresa en el acto de la donacin o en el testamento.
Dicho valor se determina a la poca de la particin segn el estado del bien a la poca de la
donacin.
Tambin hay obligacin de colacionar en las sucesiones testamentarias si el testador llama a
recibir las mismas porciones que corresponderan al cnyuge o a los descendientes en la sucesin
intestada.
El legado hecho al descendiente o al cnyuge se considera realizado a ttulo de mejora, excepto
que el testador haya dispuesto expresamente lo contrario".
La aclaracin que se hace en la ltima parte de esta norma merece algunas consideraciones.
La primera y ms importante es que no se trata de un supuesto de colacin porque el bien legado
lo recibir despus de la muerte del testador y no en vida de ste que es el presupuesto ineludible
para que se pueda considerar que ha existido un anticipo de la herencia.
Por lo tanto, el legado ser una disposicin que acrece lo que el legitimario ya reciba por el
llamamiento deferido por la ley y, en tal sentido, es correcta su calificacin como mejora.
Por otra parte, y ms all de esta cuestin de tcnica jurdica, en la medida en que dicho legado
no exceda de la porcin disponible, el testador puede otorgarlo a quin le parezca, sin que los
legitimarios puedan cuestionar esa disposicin.
Lo que tambin resulta cuestionable es la posibilidad que contempla el artculo en el sentido que
el testador haya dispuesto expresamente lo contrario; es decir que no se lo considere como una
mejora.
La duda se presenta porque si el legado se ha hecho a un descendiente o a un cnyuge en la
medida de su porcin disponible, no podra imponrsele una restriccin como la que parece surgir
de la norma que sera la obligacin de colacionar.
Si ha excedido de la porcin disponible, ser viable plantear la accin de reduccin.
En consecuencia, parecera que la ltima parte de la norma permite que se haga un legado a
descendientes o cnyuge y que al mismo tiempo se le imponga la obligacin de colacionar, lo que
es un flagrante contrasentido, ya que no se dan los presupuestos necesarios para que esta accin
sea viable.
2 Actos simulados
Las cuestiones conflictivas surgen cuando, como sucede con mucha frecuencia, se ha encubierto
la donacin bajo la apariencia de un acto oneroso.
En ese supuesto es preciso que quien pretenda la colacin demuestre la simulacin del acto
ostensiblemente oneroso, desentrae su naturaleza de gratuito para que, entonces, proceda la
colacin.
Al igual que lo que suceda en la legislacin anterior, existen diferentes plazos de prescripcin
para la accin de simulacin y la accin de colacin.
De acuerdo al art. 2562, inc. a) del CCCN la revisin de actos jurdicos entre los que est Incluida
la simulacin prescribe a los dos aos, mientras que la accin de colacin no tiene un plazo
especfico por lo que le cabe el plazo de la prescripcin genrica que es de cinco aos (art. 2560,
CCCN).
Esta diferencia de plazo suscit la duda acerca de la procedencia de la accin de colacin que se
planteaba basada en un acto simulado cuando ya estaba prescripta la accin de simulacin.
La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil dict el fallo plenario "Arce" por el cual se
resolvi que no resulta aplicable la doctrina sentada en los autos "Glusberg, Santiago s/Concurso
c. Jorio, Carlos s/Sucesin s/Ordinario", cuando la simulacin se ejerce en forma conjunta con
las acciones de colacin o reduccin.
Por lo tanto, este fallo plenario resulta aplicable en la actualidad y la accin de colacin podr
intentarse aunque se base en la simulacin de un acto, mientras aqulla no se encuentre
prescripta.
3 Actos encubiertos
Tambin puede suceder que la donacin no se encubra bajo una simulacin sino que se trate de
un acto no explicitado, como sucede, por ejemplo, cuando el causante ha entregado a un
legitimario una suma de dinero destinada a la adquisicin de un bien.
La donacin de dicho importe podr acreditarse por cualquier medio de prueba, inclusive por la
de presunciones, en tanto sea factible la demostracin de que el legitimario que figura como
adquirente del bien no contaba con una situacin patrimonial que le permitiera afrontar con
fondos propios la compra cuestionada.
Otra de las cuestiones que se presenta en la prctica con frecuencia la constituye el caso de
sociedades entre padres e hijos.
Ocurre que el padre tiene una actividad comercial o industrial y luego de un tiempo comienzan a
colaborar con l alguno de los hijos mientras que otros no lo hacen.
En un determinado momento el padre constituye una sociedad con los hijos que trabajan en la
explotacin, apareciendo stos aportando una parte del capital social sin haberlo hecho en
realidad.
Al fallecimiento del padre, los hijos que no han tenido participacin en la sociedad se ven
perjudicados porque sus hermanos ya tienen una parte social a su nombre.
Lo que resulta trascendente en este supuesto para determinar si ha existido o no una donacin
del padre a los hijos al hacerlos figurar como socios con un aporte sobre el capital social, es
constatar si esa porcin pudo haber sido otorgada como retribucin al aporte en el trabajo
realizado.
Si media cierta proporcin, no habr lugar a la colacin por cuanto no ha existido la donacin,
pero si el capital que figura aportado es significativamente superior a las tareas que pudieran
haber efectuado, sin duda se est violando la igualdad de los herederos y la colacin podr tener
lugar.
El criterio que se utilice para juzgar cada caso no deber dejar de lado que las sociedades entre
padres e hijos no deben ser desalentadas; pero ese favor con que hay que analizarlas no puede
permitir que se produzca un perjuicio para los legitimarios excluidos.
5 Presuncin de gratuidad
Cuando una persona ha entregado a un legitimario un bien reservndose el usufructo, el uso, la
habitacin o con la prestacin de una renta vitalicia se presume la gratuidad del acto y la
intencin de mejorar al beneficiario y, en tal caso, el valor de los bienes debe ser imputado a la
porcin disponible y el excedente es objeto de colacin (art. 2461, CCCN).
Al momento de la muerte del causante se recompondr la plena propiedad en cabeza del
legitimario pudiendo resultar perjudicados los restantes coherederos y, por esa razn, debe ser
colacionado el excedente de la porcin disponible.
Esta colacin no proceder cuando los otros legitimarios consintieron en la enajenacin.
6 Fideicomiso
no hay traspaso de la propiedad y al fallecimiento se transferir a todos sus herederos por igual,
pero mientras el causante estaba vivo, el usufructuario ha gozado del derecho de disfrutar ese
inmueble mientras que los otros legitimarios no tenan ese beneficio.
Se trata de una ventaja que el causante otorga a uno de los legitimarios mientras que otros no
gozan de tal beneficio y ello provoca una desigualdad que justifica la colacin.
Dentro de esta disposicin tambin podran quedar incluidos los beneficios que pueden resultar
a favor de uno de los legitimarios en la constitucin o funcionamiento de una sociedad de stos
con el causante o bien en los casos de fideicomiso ya sealados.
A ello cabe agregar los casos que se encontraban previstos en el art. 3479 del Cdigo Civil
derogado que remita al art. 1789 de las liberalidades que no son donaciones, pero que implican
una ventaja particular para el legitimario.
La renuncia de una hipoteca o a una fianza de una deuda no pagada aunque el deudor est
insolvente; el dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque
en la omisin se tenga la mira de beneficiar a alguno; la omisin voluntaria para dejar perder
una servidumbre por el no uso de ella; el dejar de interrumpir una prescripcin para favorecer
al propietario; el servicio personal gratuito, por el que se acostumbra a pedir un precio y todos
aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente, pero no con el fin de
transferir o de adquirir el dominio de ellas.
En el rgimen anterior todos estos casos no daban motivo para que se reclamara la colacin; sin
embargo, en la actualidad y por imperio de la norma que se comenta, constituyen una ventaja
particular a favor de un legitimario que puede redundar en una desigualdad respecto de los otros.
Sin embargo, a pesar de tratarse de un acto del que resulta una ventaja, el causante puede
dispensarlo en forma expresa de la obligacin de colacionar o bien cuando se ha mejorado aun
legitimario con discapacidad.
presentes de uso; ni por el seguro de vida que corresponde al heredero, pero s por las primas
pagadas por el causante al asegurador, hasta la concurrencia del premio cobrado por el
asegurado. Tambin se debe por lo empleado para establecer al coheredero o para el pago de sus
deudas".
Una aclaracin necesaria es que esta enumeracin se refiere a gastos realizados a favor de los
descendientes y no del cnyuge por lo que si ste hubiera recibido por alguno de esos conceptos
a ttulo gratuito deber colacionarlo.
Esta enunciacin de gastos se encuentra justificada en razn de la solidaridad que debe existir
entre los miembros de una familia y que, como consecuencia de esa justificacin, no se puede
interpretar que constituyan una donacin que signifique un adelanto de la herencia.
Los gastos que el causante hubiera realizado a favor de un descendiente en concepto de alimentos
no pueden estar sujetos a colacin por cuanto se trata del cumplimiento de un deber legal y no de
una donacin.
Es claro que el contenido de la prestacin alimentaria comprende lo necesario para la
subsistencia de acuerdo a la condicin y fortuna del alimentante cuando se trata de hijos menores
y si hubiera un exceso en el cumplimiento de ese deber podra darse el caso de una donacin
encubierta bajo la forma de un pago por alimentos.
Los gastos por asistencia mdica no tienen un lmite debido a que se trata de una cuestin de
supervivencia o de recuperacin de la salud que nunca puede tener por objeto beneficiar a un
heredero en perjuicio de otro y, por ello, no puede interpretarse que en un gasto de esta naturaleza
ha existido un anticipo de herencia.
Los gastos de educacin y capacitacin profesional o artstica no son colacionables en la medida
que guarden relacin con la situacin econmica en la que se encontraba el causante y lo mismo
sucede con los gastos de la boda de un descendiente y los presente de uso que tienen que ser
analizados con un criterio de razonabilidad.
Diferente es la situacin respecto de un seguro de vida porque si bien el capital percibido por el
legitimario no es colacionable porque es pagado por el asegurador y no por el causante, s quedan
sujetas a colacin las primas que tuvo que haber solventado el fallecido hasta la concurrencia del
premio cobrado por el asegurado.
Por ltimo, se impone el deber de colacionar lo que un legitimario ha recibido para su
establecimiento o para el pago de sus deudas, ya que no son obligaciones que tenga que haber
d) Donaciones Inoficiosas
Cuando la donacin hecha a un legitimario obligado a colacionar excede de la porcin disponible
ms la porcin legtima del donatario, aunque haya mediado dispensa o mejora, est sujeta a
reduccin por el valor de ese exceso.
As resulta del art. 2386 del CCCN: "La donacin hecha a un descendiente o al cnyuge cuyo
valor excede la suma de la porcin disponible ms la porcin legtima del donatario, aunque haya
dispensa de colacin o mejora, est sujeta a reduccin por el valor del exceso ".
La redaccin de esta disposicin merece que sea aclarada, ya que su lectura desprevenida parece
indicar una incongruencia.
En primer lugar cabe sealar que si se trata de donaciones inoficiosas y que el exceso se
encuentra sujeto a reduccin, lo que resulta del artculo en cuestin es que se est protegiendo la
legtima y por ello debi incluirse en el Ttulo X de este Libro y no dentro de las normas de la
colacin.
La donacin es inoficiosa cuando excede la porcin disponible; as surge de lo dispuesto por el
art. 1565 del CCCN que dice: "Se considera inoficiosa la donacin cuyo valor excede la parte
disponible del patrimonio del donante. A este respecto, se aplican los preceptos de este Cdigo
sobre la porcin legtima".
A su vez, el art. 2453 del CCCN dispone la reduccin de las donaciones para que quede cubierta
la porcin legtima.
Para interpretar armnicamente estas disposiciones es necesario delimitar el alcance de cada
una de ellas.
As, es posible afirmar que el art. 1565 del CCCN alude en general a todas las donaciones hechas
por el causante que superen la porcin disponible, mientras que el art. 2386 se refiere
especficamente a las donaciones hechas a los descendientes o al cnyuge.
De all, la diferencia de requisitos existente entre una y otra disposicin para considerar la
inoficiosidad de una donacin.
Aqulla requiere que supere la porcin disponible, mientras que la referida a la donacin
realizada a favor de descendientes o cnyuge exige que supere la suma de la porcin disponible
ms la porcin legtima del donatario.
En este supuesto, aunque haya mediado dispensa o una clusula expresa de mejora, de cualquier
manera ser necesario reducir el excedente resultante.
Esto significa que cuando hay una donacin al descendiente o al cnyuge, la accin de reduccin
tiene un alcance muy limitado y la igualdad entre los coherederos se restablece mediante la accin
de colacin.
e) Legitimario renunciante
De acuerdo al art. 2301 del CCCN el heredero renunciante es considerado como si nunca hubiera
sido llamado a la herencia; queda, en consecuencia, en la situacin de cualquier tercero ajeno al
llamamiento hereditario.
Se ha sealado ya que uno de los requisitos para que la accin de colacin sea procedente es que
el legitimario haya aceptado la herencia, pues, de lo contrario, se aplica el art. 2301 recin
reseado.
Un efecto de esta renuncia es que el que haba sido legitimario podr conservar las donaciones
hechas a su favor por el causante o reclamar el cumplimiento de su legado.
El art. 2387del CCCN dispone en ese sentido: El descendiente o el cnyuge que renuncia a la
herencia pueden conservarla donacin recibida o reclamar el legado hecho, hasta el lmite de la
porcin disponible".
En realidad, lo que sucede en este supuesto es que no podr intentarse la accin de colacin en
su contra porque sta es procedente entre legitimarios y el renunciante ya no ostenta esa
condicin.
Portal motivo, podr conservar el bien donado y si ste supera la porcin disponible podr ser
objeto de la accin de reduccin como cualquier otra donacin que afecte la legtima de los
legitimarios.
En cuanto al derecho a reclamar el legado por parte del legitimario renunciante en la medida en
que no supere la porcin disponible, hay que destacar que no guarda relacin con la accin de
colacin.
Este derecho lo tiene todo legatario, sea un extrao a la herencia o sea un heredero que ha
aceptado la herencia o sea un heredero renunciante; lo relevante ser que la disposicin
testamentaria se pueda cumplir ntegramente porque no supera la porcin disponible.
f) La accin de colacin
De lo expuesto hasta el presente, es posible extraer las caractersticas esenciales de la accin de
colacin.
Como la colacin no opera de pleno derecho requiere la interposicin de la demanda por parte
de un legitimado que debe ser dirigida contra quienes tengan la legitimacin pasiva y que culmine
con la sentencia que hace lugar a la demanda.
Esta accin slo es viable a partir del fallecimiento del causante, pues frente al proceder del
donante los legitimarios perjudicados debern esperar que se produzca la muerte, ya que recin
en ese momento ocurre la apertura de la sucesin y la consiguiente transmisin hereditaria.
Al tratarse de una accin personal, podr ser renunciada despus de la muerte, ya sea en forma
expresa o tcitamente, aunque en este ltimo caso, los actos de los cuales se pueda deducir la
renuncia deben ser interpretados en forma restrictiva, por cuanto la voluntad de desprenderse de
un derecho que la ley ha concedido a su favor y con un fin proteccional debe ser inequvoca.
La realizacin de la particin sin haber planteado previamente la accin de colacin debe ser
interpretada como una renuncia tcita ya que, habiendo tenido el legitimario perjudicado la
posibilidad de actuar, su inaccin y la aceptacin de la divisin de los bienes implica un
comportamiento del que se puede deducir la intencin de no reclamar ese derecho.
Como se trata de una accin personal, la sentencia que condena a colacionar slo beneficia al
heredero demandante y no a aquellos otros herederos que no intervinieron en ese proceso y, por
ello, se trata de una accin divisible.
Es claro que si ya medi una sentencia favorable en un juicio por colacin, a los restantes
coherederos les resultar suficiente invocar ese precedente para justificar su accin por el mismo
hecho.
No existe una determinacin temporal del momento en que puede ser demandada la colacin y,
en principio, el legitimario perjudicado podr hacerlo, como se dijo, desde la muerte del
causante; sin embargo, es razonable esperar hasta que los demandados hayan aceptado la
herencia o hasta el dictado de la declaratoria de herederos que implica la aceptacin por parte
de quienes figuren en ella.
Normalmente, la accin de colacin es previa a la particin de la herencia, ya que para efectuar
esa operacin es necesario haber ya determinado el cuerpo general de bienes dentro del cual
deber computarse el valor de los bienes colacionables.
Por ese motivo, la particin deber postergarse hasta que finalice la accin de colacin intentada
y eventualmente slo podra llevarse a cabo una particin provisional con la atribucin del uso y
goce de los bienes existentes, pero no la particin definitiva.
La accin de colacin deber tramitar por un proceso ordinario que es el que garantiza de manera
ms amplia el derecho de defensa e interponerse ante el mismo juez que interviene en el juicio
sucesorio conforme resulta del art. 2336 del CCCN.
g) Legitimacin activa
No todo heredero legitimario se encuentra habilitado para promover la accin de colacin, ya
que slo corresponde a los descendientes y al cnyuge suprstite, pero no a los ascendientes que
tambin ostentan esa proteccin legal.
El art. 2395 del CCCN establece: "La colacin slo puede ser pedida por quien era coheredero
presuntivo a la fecha de la donacin.
El cnyuge suprstite no puede pedir la colacin de las donaciones hechas por el causante antes
de contraer matrimonio".
Por lo tanto, adems de ostentar la condicin de legitimario al tiempo de la muerte del causante,
es imprescindible que se haya tenido esa condicin en el momento en que se efectu la donacin.
Cuando un futuro heredero no exista en el momento en que se hace la donacin, no podr
demandar por colacin. En igual situacin, es decir, carece de legitimacin activa, se encuentra
el heredero que a esa poca no tena un llamamiento vigente porque existan otros herederos con
mejor derecho que luego se apartan de la herencia por renuncia o son excluidos por indignidad.
La misma carencia de legitimacin se produce respecto de la persona que no era cnyuge al
momento de hacer la donacin aunque tenga esa condicin al tiempo de la muerte del causante.
En este caso se ha recibido legalmente la doctrina sostenida por el fallo plenario dictado por la
Cmara Nacional del Apelaciones en lo Civil con fecha 22 de agosto de 2002: "El cnyuge
suprstite no se encuentra legitimado para demandar la colacin de donaciones realizadas antes
de contraer matrimonio con el causante".
En todos estos casos, resulta incuestionable que no puede considerarse perjudicado por la
donacin quien no ostentaba en esa poca la condicin de heredero presuntivo.
Los acreedores personales del heredero pueden subrogarse en sus derechos y demandar a los
coherederos por colacin, lo que permitir que el coheredero deudor vea incrementados los
bienes que integran su porcin hereditaria debido a que, como consecuencia de esta accin, otro
legitimario ha debido colacionar el valor de las donaciones recibidas en vida del causante.
Por el contrario, los acreedores del causante y los legatarios carecen de legitimacin para
demandar por colacin aunque los bienes hereditarios sean insuficientes para satisfacer esos
crditos o para cumplir con los legados porque la colacin se realiza en valores y no en especie
lo que significa que el bien donado no reingresa a la masa hereditaria sino que tan slo se
computa su valor en la masa de particin y se imputa en la hijuela del donatario.
Tampoco tienen legitimacin activa los herederos renunciantes o declarados indignos porque han
quedado excluidos de la herencia.
h) Legitimacin pasiva
El art. 2385 del CCCN menciona en su parte pertinente que: "Los descendientes del causante y el
cnyuge suprstite que concurren a la sucesin intestada deben colacionar a la masa hereditaria
el valor de los bienes que les fueron donados por el causante, excepto dispensa o clusula de
mejora expresa en el acto de la donacin o en el testamento...".
Por lo tanto, la colacin se debe demandar contra un coheredero que sea descendiente del
causante o contra el cnyuge suprstite.
La situacin de los descendientes no ofrece dificultades interpretativas, pero no sucede lo mismo
con relacin al cnyuge suprstite.
En este caso, es preciso efectuar algunas consideraciones respecto de la posibilidad de que se
haya efectuado una donacin de un cnyuge hacia el otro.
La primera se refiere a que es necesario tomar en cuenta el rgimen patrimonial matrimonial al
que se encuentran sometidos los cnyuges.
En caso de estar sujetos a un rgimen de comunidad, los cnyuges no pueden contratar en inters
propio entre s (art. 1002, inc. d, CCCN) por lo que no podran celebrar el contrario de donacin.
Dentro de este rgimen solamente resultan viables las donaciones que se hicieran entre ellos en
la convencin matrimonial (art. 446, inc. c, CCCN).
Por el contrario, si los cnyuges se encuentran sometidos aun rgimen de separacin de bienes,
no existe impedimento legal como para que celebren un contrato de donacin.
No podr ser demandado el legitimario renunciante o declarado indigno por haber quedado
apartados de la herencia.
Sin embargo, conforme lo dispone la parte pertinente del art. 2389 del CCCN: "... El descendiente
del donatario que concurre a la sucesin del donante por representacin debe colacionar la
donacin hecha al ascendiente representado".
Por lo tanto, el representante tendr el deber de colacionar las donaciones que el representado
hubiera recibido del causante. Ello es as porque aqul ocupa el lugar del representado con los
mismos derechos y obligaciones que ste tena y entre ellos se encuentra el deber de colacionar.
En consecuencia, el representante tiene legitimacin pasiva para ser demandado por colacin
respecto de las donaciones que el representado hubiera recibido envida del causante.
de efecto jurdico la que se hiciera respecto de una donacin hecha a favor de quien en ese
momento no es heredero.
De all que la solucin impuesta por el art. 2388 del CCCN resulta atinada y refleja la opinin
doctrinaria mayoritaria que exista hasta la reforma.
k) Clculo del valor colacionable
La determinacin del valor colacionable ha dado lugar a diversas soluciones, ya que en el
rgimen originario del Cdigo Civil se recurra a la analoga con la accin de reduccin y se
tomaba en cuenta el valor del bien al tiempo de hacer la donacin.
La ley 17.711 estableci que los valores deban computarse al tiempo de la apertura de la sucesin
y tratndose de crditos o sumas de dinero los jueces podan determinar un equitativo reajuste
segn las circunstancias del caso (art. 3477 derogado).
Esta forma de hacer el clculo suscit crticas doctrinarias de diversa entidad.
La reforma ha resuelto esta cuestin con un criterio diferente al establecer en el prr. 2 del art.
2385 del CCCN: "... Dicho valor se determina a la poca de la particin segn el estado del bien
a la poca de la donacin...".
Esto significa que para determinar el valor colacionable hay que valuar el bien tal como se
encontraba en el momento en que se hizo la donacin y ese importe actualizarlo a la poca en
que se realiza la particin.
Para dicha actualizacin no podrn aplicarse ndices inflacionarios, pero ser viable un reajuste
que guarde otros parmetros y que en definitiva resuelva el juez.
De este modo, no afectan el valor colacionable las variaciones que pueda haber sufrido el bien
entre el momento de la donacin y el de la particin, ya sea incrementndolo o disminuyndolo
por factores externos o por la accin del legitimario donatario.
No tendr incidencia en la forma de calcular el valor si el bien result ms valioso porque
progres la zona en la que estaba situado o si se deterior su importancia por la depresin del
entorno. Tampoco por las mejoras que pueda haber hecho el donatario o por el perjuicio debido
a su negligencia.
Lo que se procura con este sistema de valuacin es determinar la importancia que tuvo la
donacin cuando fue realizada y mantener actualizado ese valor.
m) Sentencia
La sentencia condenatoria que obliga a colacionar establecer el valor del bien colacionable.
Hecha esta determinacin, dicho valor se computar dentro de la masa de particin y se imputar
en la hijuela del legitimario donatario.
El art. 2396 del CCCN as lo establece: "La colacin se efecta sumando el valor de la donacin
al de la masa hereditaria despus de pagadas las deudas, y atribuyendo ese valoren el lote del
donatario".
Adems, debern incluirse los intereses sobre ese valor desde la mora que opera con la
notificacin de la demanda.
Esta colacin traer aparejado que, normalmente, el donatario deber recibir menor cantidad de
bienes como consecuencia de la transmisin mortis causa, por cuanto ya habr recibido en vida
del causante la otra porcin con la que se completa su hijuela.
En el caso que se produce cuando el valor del bien donado resulte superior a la hijuela que le
corresponde recibir al donatario, la diferencia se convierte en una deuda pecuniaria debida por
ste al legitimario reclamante.
n) Dispensa de la colacin
En el rgimen anterior, la dispensa slo poda ser acordada por el testamento del donante y en
los lmites de su porcin disponible (art. 3484, Cdigo Civil derogado).
En la actualidad, conforme resulta del primer prrafo del art. 2385 del CCCN, la dispensa puede
instrumentarse en el acto de la donacin o en el testamento, al igual que una clusula en la que
se mejore en forma expresa al donatario.
No se ha contemplado la dispensa que puede haberse instrumentado en el contrato de fideicomiso,
ya que no se ha previsto en forma expresa que de este contrato pueda generarse la obligacin de
colacionar.
Sin embargo, ya se ha sealado que se trata de un acto a ttulo gratuito del cual puede surgir el
anticipo de la herencia a favor de un legitimario, por lo que si en el contrato de fideicomiso se
hubiera incluido una dispensa debera ser considerada vlida.
Como la voluntad del donante no puede afectar la legtima de los legitimarios, su poder
discrecional tiene como lmite la porcin disponible.
Cuando el valor de la donacin excediese de la porcin disponible y hubiera dispensa al donar o
dispensa testamentaria o clusula de mejora, la obligacin de colacionar slo ser admisible por
dicho excedente.
Si el valor de la donacin ha superado la suma de la porcin disponible ms la porcin legtima
del donatario, aunque haya dispensa de colacin o mejora, est sujeto a reduccin por el valor
del excedente (art. 2386, CCCN).
) Presuncin de mejora
Existe un caso en el que la propia norma presume la intencin de mejorar en la medida de la
porcin disponible.
Ello tiene lugar en la situacin prevista por el art. 2461 del CCCN: "Si por acto entre vivos a
ttulo oneroso el causante transmite a alguno de los legitimarios la propiedad de bienes con
COLACIN DE DEUDAS
Supliendo una carencia que tena el Cdigo Civil derogado, se ha regulado en forma especfica
la colacin de deudas.
Debido a que al producirse la transmisin de la herencia se traspasan no slo los bienes que eran
propiedad del causante sino tambin los crditos que ste tena, es preciso diferenciar cuando el
deudor es al mismo tiempo un heredero y el caso en que el deudor sea un extrao.
En el primer supuesto, el heredero recibir bienes como consecuencia de su condicin de tal, pero
al mismo tiempo deber cancelar la deuda que tena con el causante.
Como no hay confusin entre la herencia y el patrimonio personal del heredero, esta situacin
debe ser considerada en particular.
El art. 2397 del CCCN determina las deudas que deben ser colacionadas: "Se colacionan a la
masa las deudas de uno de los coherederos en favor del causante que no fueron pagadas
voluntariamente durante la indivisin, aunque sean de plazo no vencido al tiempo de la particin".
En primer lugar, es preciso remarcar que nada impide que el heredero deudor cancele
voluntariamente su deuda que tena con el causante pasando a integrar su importe la masa de
particin.
Pero cuando la deuda ha subsistido durante la indivisin, deber ser colacionada al hacer la
particin, aunque todava no se encuentre vencida.
Por la peculiar relacin que se da entre el heredero deudor y los otros coherederos, ya que
comparten la herencia, stos no pueden ejecutar el crdito que tena el causante contra el deudor.
As resulta del art. 2398 del CCCN: "Los coherederos no pueden exigir el pago antes de la
particin".
Al no poder reclamar el cumplimiento de esta deuda, necesariamente al tiempo de la particin,
debe ser colacionada. Adems de las deudas que el heredero tena con el causante, tambin son
objeto de colacin las que contraiga con los otros coherederos respecto de los bienes indivisos.
El art. 2399 del CCCN contempla este caso: "La colacin de deudas se aplica tambin a las sumas
de las cuales un coheredero se hace deudor hacia los otros en ocasin de la indivisin, cuando el
crdito es relativo a los bienes indivisos, excepto que los segundos perciban el pago antes de la
particin".
La solucin es incuestionable porque las deudas que se generan durante el estado de indivisin
hereditaria constituyen cargas de la sucesin y si son solventadas por alguno de los coherederos
los restantes deben su parte proporcional.
Cuando la deuda contrada en vida del causante devengaba intereses stos se agregan a la deuda
que se debe colacionar. En caso que no se hubieran estipulado intereses al tiempo de contraera,
se debern desde la muerte del causante y, finalmente, las deudas originadas durante la indivisin
producen intereses desde que se originan.
En forma expresa el art. 2400 del CCCN recepta esta solucin: "Las sumas colacionables
producen intereses desde la apertura de la sucesin si el coheredero era deudor del difunto, si no
los devengaban ya con anterioridad, y desde el nacimiento de la deuda si sta surge en ocasin
de la indivisin".
Puede suceder tambin que el coheredero sea al mismo tiempo deudor y acreedor del causante.
En ese supuesto, existe la compensacin entre el crdito y la deuda y slo se deber colacionar el
excedente que resulte.
El art. 2401 del CCCN establece: "Si el coheredero deudor es a la vez acreedor, aunque su crdito
no sea an exigible al tiempo de la particin, hay compensacin y slo se colaciona el exceso de
su deuda sobre su crdito".
La compensacin opera aunque el crdito no sea todava exigible estableciendo en este caso una
excepcin a lo establecido en el art. 923, inc. c) del CCCN que impone como regla para la
compensacin legal que los crditos deben ser exigibles.
Cuando como resultado de la compensacin quedare un remanente de deuda, ste deber ser
colacionado.
La colacin de las deudas opera deduciendo esos importes de la porcin hereditaria del heredero
deudor.
Esta es la forma de colacionar deudas que establece el art. 2402 del CCCN: "La colacin de
deudas se hace deduciendo su importe de la porcin del deudor. Si la exceden, debe pagarlas en
las condiciones y plazos establecidos para la obligacin.
La imputacin de la deuda al lote del coheredero deudor es oponible a sus acreedores".
Cuando la deuda fuera superior al monto hereditario que le corresponde al heredero deudor, la
diferencia debe ser cancelada en la forma originalmente pactada, de tal manera que si todava
no es exigible no podr ser reclamada hasta su vencimiento.
Al producirse la colacin de la deuda, el heredero recibir menos bienes hereditarios y esta
situacin no podr ser objetada por sus propios acreedores.
Lo que no se ha solucionado en forma expresa en la regulacin de la colacin de deudas es la
situacin que se puede presentar cuando el crdito contra el coheredero ha prescripto.
Si ello ha ocurrido en vida del causante acreedor de su propio heredero debe interpretarse que
su inaccin ha tenido por fin liberar a su deudor de esa obligacin.
Distinta parece ser la solucin en el caso de que la deuda haya prescripto luego de la muerte del
acreedor, pues en tal supuesto, son los propios herederos los que se encuentran en la
imposibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin conforme resulta del art. 2398 del CCCN
y no sera equitativo que cuando la ley les impide actuar tengan que soportar las consecuencias
que derivan de esa situacin.
Por ello entiendo que si la prescripcin del crdito contra el deudor se produjo luego de la muerte
del causante, debera igualmente producirse la colacin de esa deuda.
Tampoco se ha resuelto en forma expresa la situacin que se puede presentar cuando la deuda es
superior a la porcin hereditaria que le corresponde al deudor.
En ese caso, el resultado de su hijuela ser negativo y resulta razonable interpretar que se aplica
la misma doctrina de la Corte Suprema de Justicia que se sent para el supuesto de colacin de
donaciones cuando stas superan la cuota hereditaria, y que fue citada anteriormente.
Como resultado de este criterio, el coheredero seguir siendo deudor por el saldo que resulte de
descontar de los bienes que le correspondan el monto de su deuda.
particin por donacin debe hacerse con la forma que requieren las normas generales respecto
de los bienes que queden comprendidos en la donacin.
Por ello, si en la masa partible hay bienes inmuebles o bienes muebles registrables debe ser hecha
por escritura pblica (art. 1552, CCCN), mientras que si se trata slo de cosas muebles no
registrables la donacin debe hacerse por la tradicin del objeto donado (art. 1554, CCCN), pero
tendr necesariamente que instrumentarse por escrito para que quede constancia de la particin
realizada por el ascendiente.
En la particin por donacin pueden ser incluidos todos los bienes del donante o bien hacerse en
forma parcial. En este ltimo caso, al tiempo de la muerte debern dividirse los bienes restantes
en la forma establecida para la particin ordinaria.
No se exige que se realice en un nico acto sino que el ascendiente puede efectuar la particin
por donacin en varias oportunidades siempre, claro est, que intervenga en todos ellos y no
puede tener por objeto ms que los bienes que en ese momento sean de su propiedad.
Esta solucin ha sido establecida por el art. 2415 del CCCN: "La particin por donacin no puede
tener por objeto bienes futuros.
Puede ser hecha mediante actos separados si el ascendiente interviene en todos ellos":
El ascendiente puede realizar la donacin de la propiedad de sus bienes, o bien tan slo donar la
nuda propiedad reservndose el usufructo y finalmente puede acordar con los donatarios la
constitucin de una renta vitalicia a su favor.
El art. 2416 del CCCN contempla estas posibilidades: "El donante puede transmitirla plena
propiedad de los bienes donados, o bien nicamente la nuda propiedad, reservndose el
usufructo.
Tambin puede pactarse entre el donante y los donatarios una renta vitalicia en favor del
primero".
En este ltimo caso, debe haber existido la donacin a favor de los futuros herederos con la
consiguiente particin, pero stos tienen que haberse comprometido a prestar a pagar una renta
en forma peridica a su ascendiente, durante su vida, conforme resulta del art. 1599 del CCCN.
En la particin por donacin deben estar incluidos todos los descendientes del donante, porque
si se hubiera omitido a alguno de ellos o se produjera el nacimiento con posterioridad, stos
podrn reclamar la reduccin de las donaciones efectuadas.
Lo mismo sucede cuando un donatario ha recibido menos bienes que los que le corresponda de
La accin puede ser ejercida desde que la eviccin se produce, aun antes de la muerte del
causante".
Lo que no est resuelto en forma expresa en este caso es la forma en que se debe hacer efectiva
dicha garanta y las consecuencias de su incumplimiento.
Ante esta situacin es posible interpretar que se aplicar de manera analgica el art. 2404 del
CCC/V que impone dicha garanta en la particin realizada luego de la muerte del causante.
Ahora bien, por la donacin efectuada se ha transmitido la plena propiedad a los donatarios o
bien la nuda propiedad, conforme se ha reseado anteriormente.
Pero como en todos los casos de donacin, existe un deber de gratitud de los donatarios hacia el
donante y si ste se incumple resulta viable su revocacin.
Lo mismo sucede en el caso de la particin por donacin ya que, de acuerdo con el art. 2420 del
CCC/V:"... puede ser revocada por el ascendiente, con relaciona uno o ms de los donatarios, en
los casos en que se autoriza la revocacin de las donaciones y cuando el donatario incurre en
actos que justifican la exclusin de la herencia por indignidad".
La remisin se hace al art. 1571 del CCCN que establece los casos de revocacin de las
donaciones por ingratitud. Ello tiene lugar si el donatario atenta contra la vida o la persona del
donante, su cnyuge o conviviente, sus ascendientes o descendientes; si injuria gravemente a las
mismas personas o las afecta en su honor; si las priva injustamente de bienes que integran su
patrimonio y si rehsa alimentos al donante.
Adems, remite a las causas de indignidad establecidas en el art. 2281 del CCCN que fueron
analizadas en su oportunidad.
Para que la revocacin de la particin por donacin tenga lugar ser necesario que el donante
acredite judicialmente la configuracin de la causa que la justifica.
SUCESIN INTESTADA
Concepto.-
De acuerdo a lo establecido por el art. 2277 del CCC/V, la transmisin de la herencia se efecta
a favor de las personas llamadas a suceder al causante por el testamento o por la ley.
De all que la sucesin intestada es aquella en la que la determinacin del heredero se realiza
ORDEN DE PREFERENCIA
El art. 2424 del CCCN menciona los herederos llamados por la ley y lo que sucede en el caso en
que ellos no existieran: "Las sucesiones intestadas se defieren a los descendientes del causante,
a sus ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del cuarto grado
PRELACIN DE GRADOS
El segundo principio de la sucesin intestada se denomina "Prelacin de grados" y se enuncia
diciendo que dentro de cada orden, el heredero de grado ms prximo al causante excluye al de
grado ms remoto, salvo el derecho de representacin.
Por el primer principio qued determinado el orden llamado a una sucesin y el segundo apunta
a establecer cul de los familiares de ese orden recibir la herencia.
Un ejemplo sirve para aclarar ese concepto; si una persona deja descendientes, stos se
encuentran en el primer orden de preferencia, pero dentro de ese orden pueden haber quedado
hijos, nietos, bisnietos y tataranietos del causante.
Pero no todos son llamados conjuntamente sino que por aplicacin de la prelacin de grados, la
herencia ser recibida por los hijos, salvo el derecho de representacin.
del CCCN: "En las sucesiones intestadas no se atiende a la naturaleza ni al origen de los bienes
que componen la herencia, excepto disposicin legal expresa en contrario".
Esto significa que los bienes del causante sern divididos entre los herederos sin tomar en cuenta
si se trata de bienes inmuebles, muebles registrables, muebles, o derechos.
Tampoco se debe considerar la causa o el ttulo de su adquisicin, ya que la atribucin de ellos
se debe efectuar sin que tenga relevancia esa circunstancia.
Sin embargo, este principio sufre algunas excepciones.
Una de ellas tiene lugar cuando el causante se encontraba casado bajo el rgimen de comunidad
y sta subsista al tiempo de la muerte. En este supuesto es preciso hacer la distincin entre bienes
propios y gananciales debido a que la forma de distribuirlos variar segn las concurrencias que
se analizan ms adelante (arts. 2433 y 2434, CCCN).
Otra excepcin se presenta en la sucesin del adoptado simplemente, cuando el adoptante es
llamado por la ley debido a que en ese caso hay que determinar si el adoptado ha recibido bienes
a ttulo gratuito de su familia de origen. Si ello ha sucedido el adoptante no hereda esos bienes y
la familia de origen no hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a ttulo gratuito del
adoptante, salvo que en ese caso quedaran vacantes (art. 2432, CCCN).
Tambin hay que tener en cuenta el origen de los bienes en el caso del art. 2290 del CCCN que
establece que cuando se ha transmitido por causa de muerte el derecho de opcin y unos
herederos deciden aceptar la herencia original y otros renuncian a ella pero no a la del actual
causante, los que hubieran aceptado ambas herencias adquieren la totalidad de los derechos y
obligaciones que le corresponden al causante.
Por ello ser necesario discriminar los bienes que el causante recibi en la herencia respecto de
la cual no haba ejercido la opcin, de los que le pertenecan, porque los primeros slo sern
recibidos por los herederos que hubieran aceptado aquella herencia.
Por ltimo, hay que discriminar el origen de los bienes en el caso de aceptacin forzada de la
herencia prevista en el art. 2295 del CCCN cuando ha habido ocultamiento o sustraccin de
bienes de la herencia.
En este supuesto, el aceptante forzado podr recibir los bienes de la herencia, pero no los que
hubiera ocultado o sustrado y, por ello, deber discriminarse en la herencia esta situacin porque
estos bienes slo sern recibidos por los que aceptaron voluntariamente la herencia.
DERECHO DE REPRESENTACIN
Se ha expresado que el derecho de representacin es una excepcin al principio de la prelacin
de grados.
Mediante la representacin es posible que un heredero de grado ms lejano concurra con
herederos de grados ms prximos, no siendo excluidos por stos.
A travs del derecho de representacin se procura restablecer el orden que es de esperar en los
fallecimientos desde el punto de vista biolgico. En tal sentido, lo habitual es que primero mueran
los de mayor edad, pero cuando un hijo fallece antes que su padre, el derecho de los nietos se
vera perjudicado por la presencia de sus tos.
Por lo tanto, es por el derecho de representacin que los nietos del causante pueden concurrir
con sus tos en la herencia de su abuelo.
En nuestro ordenamiento jurdico se reconoce el derecho de representacin en el orden de los
descendientes (art. 2427, CCCN) y tambin en la lnea colateral entre los descendientes de los
hermanos (art. 2439, CCCN).
De estos enunciados se extrae que la representacin tiene lugar en la sucesin intestada.
Sin embargo, es posible que tambin exista en el llamamiento que deriva del testamento cuando
el testador se limita a confirmar la distribucin de la herencia que resulta de la ley (art. 2429, in
fine, CCCN).
Ello es as porque la voluntad del testador no ha modificado el llamamiento de la ley y por lo
tanto resulta superflua.
Tambin podra tener lugar la representacin en la sucesin testamentaria cuando el testador
expresamente lo ha establecido o cuando ha contemplado casos de sustitucin permitida por el
art. 2491 del CCCN a favor de los descendientes del instituido en primer lugar para el caso que
ste no pueda o no quiera aceptar la herencia.
Otro caso de derecho de representacin en la sucesin testamentaria se presenta cuando el
testador ha instituido heredero a sus parientes y por aplicacin de lo dispuesto en el art. 2485 del
CCCN opera en ese supuesto el llamamiento a los de grado ms prximo segn el orden de la
sucesin intestada y teniendo en cuenta el derecho de representacin.
Pero el derecho de representacin no slo se presenta en el caso de premoriencia del heredero
ms prximo al causante.
El art. 2429 del CCCN regula otros supuestos: "La representacin tiene lugar en caso de
El art. 2428 del CCC/V determina esta forma de heredar que se aparta del principio general de
la divisin por cabeza: "En caso de concurrir descendientes por representacin, la sucesin se
divide por estirpes, como si el representado concurriera. Si la representacin desciende ms de
un grado, la subdivisin vuelve a hacerse por estirpe en cada rama.
Dentro de cada rama o subdivisin de rama, la divisin se hace por cabeza".
Un ejemplo servir para entender esta forma de divisin. Si el causante tuvo dos hijos, uno de
ellos ha prefallecido y a su vez ste tuvo tres hijos, la herencia se divide por dos; es decir, por la
cantidad de hijos que tuvo el causante; el hijo vivo recibir la mitad de la herencia y la otra mitad
se divide por cabeza entre los tres nietos representantes de su padre premuerto.
El mismo esquema se reproduce si hay ms de un grado representado y en la representacin de
los hijos de un hermano premuerto para concurrir con sus tos en la herencia de otro to.
El derecho de los dems descendientes es diferente por as encontrarse establecido en el art. 2427
del CCCN: "Los dems descendientes heredan por derecho de representacin, sin limitacin de
grados".
Esto significa que, por ejemplo, cada nieto representar a su padre en la herencia de su abuelo.
Esta solucin no ofrece dificultades cuando los nietos son llamados con sus tos a la herencia de
su abuelo, porque la divisin por estirpe resulta equitativa.
El problema se presenta cuando quedan slo nietos que provienen de distintos hijos del causante
y que, obviamente a falta de stos, se encuentran en igualdad de grados y no necesitan recurrir
al derecho de representacin por cuanto no hay otros herederos ms prximos que puedan
excluirlos.
Al aplicar la norma citada, si el causante tuvo dos hijos que han prefallecido y uno de ellos tuvo
slo un hijo mientras que el otro tuvo cinco, al heredarse por estirpe la herencia se tiene que
dividir por dos y un nieto recibir una mitad y la otra tendr que repartirse por cabeza, es decir,
entre cinco.
Esta solucin no resulta equitativa, ya que los seis nietos del causante se encontraban en igualdad
de condiciones y lo ms justo hubiera sido que en estos casos en los que el derecho de
representacin no es necesario, la herencia se dividiera por cabeza.
Los descendientes excluyen a los ascendientes y a los colaterales y concurren con el cnyuge
suprstite.
Si estaba el causante casado bajo el rgimen de comunidad, el cnyuge suprstite recibe la mitad
de gananciales y la otra mitad es heredada por los descendientes.
Respecto de los bienes propios o bien si estaban casados bajo el rgimen de separacin de bienes,
el cnyuge concurre en estos bienes como un hijo ms (art. 2433, CCCN).
Tienen como legtima un medio conforme lo establece el art. 2445 del CCCN y gozan de la
investidura de pleno derecho (art. 2337, CCCN).
Pero los ascendientes no son sujetos activos ni pasivos de la colacin y dentro de ese orden no
existe el derecho de representacin por lo que el ascendiente ms prximo excluye al ms lejano.
Los ascendientes concurren con el cnyuge recibiendo ste la mitad de la herencia y la otra mitad
se divide entre aqullos (art. 2434, CCC/V). Corresponde aclarar que esta porcin se toma sobre
los bienes propios o personales y si estaban casados bajo el rgimen de comunidad, sobre la mitad
de gananciales que entra en sucesin.
A su vez los ascendientes excluyen a los colaterales.
De acuerdo con el art. 2431 del CCCN: "A falta de descendientes, heredan los ascendientes ms
prximos en grado, quienes dividen la herencia por partes iguales".
Como se dijo, los ascendientes son excluidos por los descendientes por lo que su llamamiento
opera cuando stos no existen.
Si quedan padres, abuelos o bisabuelos del causante, son llamados los ms prximos, es decir,
los padres y a falta de stos, los del grado siguiente y as sucesivamente.
Dentro del mismo grado, los ascendientes heredan por cabeza y esto significa que cada uno de
ellos recibir una parte de la herencia igual a la que le corresponde a los restantes coherederos.
Se ha contemplado en forma expresa el caso del fallecimiento del adoptado simplemente cuando
concurren los adoptantes y los padres de origen en el art. 2432 del CCCN: "Los adoptantes son
considerados ascendientes. Sin embargo, en la adopcin simple, ni los adoptantes heredan los
bienes que el adoptado haya recibido a ttulo gratuito de su familia de origen, ni sta hereda los
bienes que el adoptado haya recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin. Estas exclusiones
no operan si, en su consecuencia, quedan bienes vacantes. En los dems bienes, los adoptantes
excluyen a los padres de origen".
La primera parte de la norma coloca en un pie de igualdad a todos los adoptantes, cualquiera
que haya sido el tipo de adopcin otorgada y al mismo tiempo los iguala con los ascendientes por
naturaleza.
Luego reitera una norma que ya traa la legislacin anterior y que ha sido comentada al analizar
el origen de los bienes en la sucesin intestada.
De acuerdo a ella, cuando ha mediado la adopcin simple y el adoptado fallece sin dejar
descendientes, ante la igualdad de grado entre los adoptantes y los padres de sangre, la norma
confiere el llamamiento intestado a los adoptantes quedando excluidos los padres de origen.
Tambin plantea que en el mismo caso si el adoptado ha recibido bienes a ttulo gratuito de su
familia de origen stos no son heredados por el adoptante y aunque la norma no lo aclara es
evidente que sern heredados por la familia de sangre.
Lo mismo sucede en el caso inverso, es decir, cuando el adoptado simplemente ha recibido bienes
a ttulo gratuito de su familia adoptiva no sern heredados por los padres de origen, sino por los
adoptantes.
Como innovacin legislativa, se ha contemplado el caso que se puede presentar si como
consecuencia de las exclusiones sealadas no hubiera otros miembros de la familia que pudieran
heredar esos bienes. En tal situacin, para que los bienes no queden vacantes podrn ser
heredados por los adoptantes si fueron recibidos a ttulo gratuito de la familia de origen y por los
padres de sangre si fueron recibidos tambin a ttulo gratuito de los adoptantes.
causante.
Los hermanos y descendientes de hermanos desplazan a los dems colaterales".
La excepcin a la prelacin de grados tiene lugar en la sucesin de una persona que no deja
descendientes, ascendientes ni cnyuge cuando son llamados los hermanos del causante y uno de
ellos ha prefallecido.
En ese supuesto, los sobrinos del fallecido podrn representar a su padre premuerto que era
hermano del causante para concurrir con sus tos en su herencia.
El derecho de representacin tambin tiene el lmite del cuarto grado, por lo que no podra un
colateral ms remoto concurrir a la herencia aunque lo pretendiera hacer en virtud de la
representacin.
Finaliza la norma estableciendo que a pesar de la igualdad de grados que pudiera existir, los
hermanos y sus descendientes desplazan a los restantes colaterales.
Esto significa que, por ejemplo, un to del causante que est en tercer grado ser desplazado por
un sobrino del muerto que tambin se encuentra en el tercer grado.
Tambin se ha resuelto en forma expresa la manera en que se dividen los bienes entre los parientes
colaterales.
La regla general se encuentra en la ltima parte del art. 2440 del CCCN mientras que su prr. 1 0
alude aun caso de excepcin que ya exista en la legislacin anterior: "En la concurrencia entre
hermanos bilaterales y hermanos unilaterales, cada uno de stos hereda la mitad de lo que hereda
cada uno de aqullos.
En los dems casos, los colaterales que concurren heredan por partes iguales".
Es claro que los colaterales llamados en el mismo grado a la herencia la dividirn por cabeza
porque no puede haber diferencias entre ellos.
La excepcin a esta regla se encuentra en el caso que ante la muerte del causante sean llamados
hermanos que tenan a ambos progenitores en comn con el fallecido y al mismo tiempo otros
hermanos con los que slo tengan un vnculo en comn con el muerto.
Manteniendo la solucin que traa el Cdigo anterior, en este caso cada uno de los hermanos
unilaterales recibir la mitad de lo que le corresponde a cada uno de los hermanos bilaterales.
y sin que haya hecho testamento instituyendo heredero, o si stos existieron, han renunciado a la
herencia, o bien cuando no se han distribuido en el testamento mediante legados todos los bienes
del causante, nos encontramos ante una herencia vacante. As resulta de la ltima parte del art.
2424 del CCCN: ...A falta de herederos, los bienes corresponden al Estado nacional, provincial
o a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, segn el lugar en que estn situados".
El Estado que corresponda no recibe los bienes en calidad de heredero, ya que precisamente la
falta de ellos es la que genera su derecho a percibirlos.
Este derecho lo tiene el Estado en virtud del dominio eminente que existe sobre los bienes sin
dueo y los que adquiere por cualquier ttulo (art. 236, inc. a) y e), CCCN).
Se ha determinado la legitimacin para requerir la declaracin de vacancia en el art. 2441 del
CCCN: "A pedido de cualquier interesado o del Ministerio Pblico, se debe declarar vacante la
herencia si no hay herederos aceptantes ni el causante ha distribuido la totalidad de los bienes
mediante legados.
Al declarar la vacancia, el juez debe designar un curador de los bienes.
La declaracin de vacancia se inscribe en los registros que corresponden, por oficio judicial".
La falta de herederos provoca la vacancia y tambin ello tiene lugar cuando el causante no ha
hecho legados que abarquen la totalidad de la herencia, pues su remanente deber ser asignado
al Estado que corresponda.
La legitimacin para pedir la declaracin de vacancia es amplia porque puede hacerlo cualquier
interesado o bien el Ministerio Pblico se encuentra habilitado para requerirla.
El Ministerio Pblico puede haber tomado conocimiento de la herencia presumiblemente vacante
por la denuncia de un particular.
Repitiendo lo que ya estableca el anterior art. 3540, la norma que se comenta dispone que se
debe nombrar un curador de los bienes.
A su vez, la declaracin de vacancia tiene que ser inscripta en los registros que correspondan de
acuerdo a la naturaleza de los bienes vacantes, lo que se har mediante un oficio judicial.
Al respecto hay que tener en cuenta que el procedimiento de la declaracin de vacancia se
encuentra regulado tambin por normas procesales y que existen contradicciones entre stas y
los artculos que trae el CCCN.
Ello es as porque de acuerdo al art. 733 del CPCCN debe reputarse la vacancia de la herencia,
mientras que el art. 2441 del CCCN directamente alude a la declaracin de vacancia.
Las funciones del curador se encuentran estipuladas en el art. 2442 del CCCN: "El curador debe
recibir los bienes bajo inventario. Debe proceder al pago de las deudas y legados, previa
autorizacin judicial. A tal efecto, a falta de dinero suficiente en la herencia, debe hacer tasar los
bienes y liquidarlos en la medida necesaria. Debe rendicin de cuentas al Estado o a los Estados
que reciben los bienes".
No se ha establecido claramente si es responsabilidad del curador la realizacin del inventario,
pero no puede haber dudas acerca de que tiene que quedar a su cargo su faccin.
Tampoco se ha detallado la forma en que debe efectuarse aunque tendr que intervenir un
escribano designado a tal fin.
No hay disposiciones expresas sobre la forma en que se debe pagar a los acreedores y cumplir
con los legados, pero resulta de aplicacin analgica lo dispuesto por el art. 2358 del CCCN.
Nada se establece sobre la forma en que el curador debe liquidar los bienes necesarios para
pagar las deudas y cumplir con los legados, pero es posible concluir que deber contar con la
debida autorizacin judicial.
Todas estas cuestiones estaban reguladas en los arts. 3541 y 3543 del Cdigo Civil derogado.
El curador debe promover todas las acciones que sean necesarias no slo para la conservacin
de los bienes sino tambin las que correspondan para recuperar bienes hereditarios que se puedan
encontrar en poder de terceros.
Asimismo, en caso de existir controversia acerca de la calidad de un heredero el curador debe
ser parte dentro del litigio por cuanto debe resguardar los derechos del Estado.
La rendicin de cuentas de su gestin debe efectuarla el curador al Estado que recibe los bienes,
ya que su actuacin es la que ha posibilitado esa adquisicin.
Cuando se haya concluido con la gestin de pagar las deudas del causante y cumplir con los
legados, debe darse por finalizada la actuacin del curador.
El paso siguiente se encuentra establecido por el art. 2443 del CCC/V: "Concluida la liquidacin,
el juez debe mandar entregarlos bienes al Estado que corresponde.
Quien reclama posteriormente derechos hereditarios debe promover la peticin de herencia. En
tal caso, debe tomar los bienes en la situacin en que se encuentran, y se considera al Estado
como poseedor de buena fe".
Se trata en este caso de la entrega definitiva de los bienes que debe complementarse con la
inscripcin que se realiz en los registros conforme lo dispone el art. 2441 del CCC/V.