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UNIDAD DE DICTMENES E
INFORMES EN DERECHO
S/K (2094) 2016
5337 0091
ORD.:
SANTIAGO,
2 8 OCT 2016
d) El artculo 12, regula la situacin presupuestaria en funcin del mayor gasto fiscal
que podra representar la aplicacin de la ley durante el ao presupuestario de su entrada
en vigencia.
Con base en tai contenido normativo, resulta necesario revisar e informar para
mayor conocimiento, las normas sobre vigencia de la Ley N 20.940, en particular,
respecto de aquellas materias que inciden directamente en las relaciones laborales y en
los procesos de negociacin colectiva.
Al respecto, cabe considerar lo dispuesto en los artculos 6 y 7 del Cdigo Civil, que
sealan:
Por lo que, considerando que la ley en anlisis, ha sido publicada en el Diario Oficial
del da 8 de septiembre de 2016, su fuerza obligatoria general se inicia a contar del 1 de
abril de 2017.
Como manifestacin de dicha regla, y en el entendido que la ley -de forma general-
solo rige hacia el futuro, y sin afectar situaciones jurdicas consolidadas, es que los
procesos de negociacin colectiva se rigen por el procedimiento fijado en la ley vigente al
momento de la presentacin de! proyecto de contrato colectivo, sin que tampoco se vea
afectada la fecha de vigencia de los instrumentos colectivos suscritos antes de la entrada
en vigencia de la reforma.
El mismo sentido jurdico, esto es, que la ley no puede afectar derechos adquiridos,
se advierte respecto de la vigencia de las resoluciones que autorizan un sistema
excepcional de distribucin de la jornada de trabajo y descansos, y en lo referido al
ejercicio del cargo de delegado de personal y sus derechos asociados.
Artculo c u a r t o L a modificacin del inciso final del artculo 38 del Cdigo del
Trabajo, relativa al plazo de vigencia de las resoluciones, ser aplicable a las que
se dicten a partir de la entrada en vigencia de la presente ley.
4
Artculo quinto.- El delegado del personal que hubiere sido elegido antes de la
publicacin de esta ley podr permanecer en sus funciones hasta expirar el
perodo para el cual fue elegido y gozar del fuero a que se refiere el artculo 243
del Cdigo del Trabajo.
En las negociaciones colectivas que deban iniciarse dentro de los seis meses
posteriores a la entrada en vigencia de la presente ley y respecto de las cuales
no exista acuerdo en la calificacin de los servicios mnimos y equipos de
emergencia, el empleador deber recurrir a la Direccin Regional del Trabajo
correspondiente, de acuerdo al procedimiento dispuesto en el artculo 360 del
Cdigo del Trabajo, incorporado por el numeral 36) del artculo V de esta ley, en
la oportunidad siguiente:
requerimiento dentro del plazo de noventa das, contado desde el sexto mes
siguiente a la fecha de publicacin de la ley.
Saluda a Ud.
f D IR E C C I N DEL TRABAJO
2 8 OCT 2016
CHRISTfAW-MEttS^V^L E N CI
ABOGADO
DIRECTOR DEL TRABAJO
JC/I^Hf/PRC
tribucin:
Jurdico - Partes - Control - Boletn
Divisiones D,T.
Subdirector - U. Asistencia Tcnica
XV Regiones
Sr. Jefe Gabinete Ministro del Trabajo y Previsin Social
Sr. Subsecretario del Trabajo.
DEPARTAMENTO JURIDICO
UNIDAD DE DICTMENES E
INFORMES EN DERECHO
K (2119) 2016
5346 0 0 9 2
ORD.: i i
SANTIAGO,
El personal destinado por ei sindicato a atender los servicios mnimos se conformar con
trabajadores involucrados en el proceso de negociacin y recibir el nombre de equipo de
emergencia. Sus integrantes debern percibir remuneraciones por ei tiempo trabajado.
Los servicios mnimos debern proveerse durante el tiempo que sea necesario y para los
fines que fueron determinados.
Del texto legal inserto, se desprende que los Servicios Mnimos son aquellas
funciones, tareas, procesos o reas de gestin o servicio de una empresa que, sin
menoscabar en su esencia el derecho a huelga, conforme al tamao y caractersticas de
la empresa, establecimiento o faena, deben ser atendidas durante el desarrollo de una
huelga, cuando resultan estrictamente necesarias para proteger los bienes corporales e
instalaciones de 1a empresa y prevenir accidentes; garantizar la prestacin de servicios de
utilidad pblica o la atencin de necesidades bsicas de la poblacin, incluidas aquellas
relacionadas con la vida, la seguridad o la salud de las personas, y garantizar la
prevencin de daos ambientales o sanitarios.
Este supuesto de servicios mnimos debe ser aplicado en base a ios criterios que
establece el propio ordenamiento jurdico.
Al efecto, cabe considerar que el artculo 2o letra e), de la Ley N 19.300, Bases
Generales del Medio Ambiente, define dao ambiental, como toda prdida,
disminucin, detrimento o menoscabo significativo inferido al medio ambiente o a
uno o ms de sus componentes.
4
Al respecto, el artculo 360 del numeral 36) del artculo 1o de la Ley N 20.940,
seala:
Los servicios mnimos y los equipos de emergencia debern ser calificados antes del
inicio de la negociacin colectiva.
parte del empleador; tampoco se podr iniciar la negociacin colectiva en tanto no estn
calificados los servicios mnimos y equipos de emergencia.
Recibida la propuesta del empleador, los sindicatos tendrn un plazo de quince das para
responder, en forma conjunta o separada.
Las partes tendrn un plazo de treinta das desde formulada la propuesta para alcanzar
un acuerdo.
En caso de acuerdo, se levantar un acta que consigne los servicios mnimos y los
equipos de emergencia concordados, la que deber ser suscrita por el empleador y por
todos los sindicatos que concurrieron a la calificacin. Copia del acta deber depositarse
en la Inspeccin del Trabajo dentro de los cinco das siguientes a su suscripcin.
Si las partes no logran acuerdo o este no involucra a todos los sindicatos, cualquiera de
ellas podr requerir la intervencin de la Direccin Regional del Trabajo, dentro de los
cinco das siguientes.
En caso que la empresa tenga establecimientos o faenas en dos o ms regiones del pas,
el requerimiento deber formularse ante la Direccin Regional del Trabajo del domicilio
del requirente. En caso que haya sido requerida la intervencin de dos o ms Direcciones
Regionales, la Direccin Nacional del Trabajo determinar cul de ellas resolver todos
los requerimientos.
Recibido el requerimiento, la Direccin Regional del Trabajo deber oir a las partes y
solicitar un informe tcnico al organismo regulador o fiscalizador que corresponda.
Cualquiera de las partes podr acompaar informes tcnicos de organismos pblicos o
privados. Asimismo, a requerimiento de parte o de oficio, la Direccin Regional del
Trabajo podr realizar visitas inspectivas.
La resolucin que emita la Direccin Regional del Trabajo calificando los servicios
mnimos y los equipos de emergencia de la empresa deber ser fundada y emitida dentro
de los cuarenta y cinco das siguientes al requerimiento. Esta resolucin deber ser
notificada a las partes dentro de los cinco das siguientes a su emisin y slo ser
reclamable ante el Director Nacional del Trabajo.
La Direccin del Trabajo, en el mes de abril de cada ao, publicar los estndares
tcnicos de carcter general que han servido de base para a calificacin de los servicios
mnimos y los equipos de emergencia.
a) Por escrito.
Si dentro del plazo descrito las partes arriban a un acuerdo, ste deber
extenderse por escrito y cumplir los siguientes requisitos:
En el evento que dicho acuerdo directo tenga lugar mientras est pendiente la
calificacin ante la Direccin del Trabajo, dicho acuerdo pondr trmino al
procedimiento iniciado.
b) Contenido: El acuerdo debe abarcar todas las materias propias del proceso
de calificacin, es decir, debe:
Sobre esta materia, se debe atender a lo dispuesto en el artculo 361 del Cdigo del
Trabajo, que ordena:
1 Por aplicacin del artculo 25 de la Ley N 19.880, se consideran inhbiles los das sbado, domingo y
festivo.
11
b) No contestar dentro dei plazo fijado por la ley, en cuyo caso se entender
aceptada la propuesta del empleador.
El inciso final del artculo 359 del Cdigo del Trabajo dispone lo siguiente:
trabajadores del equipo de emergencia que no hayan sido provedos por el sindicato,
salvo que la Inspeccin del Trabajo autorice fundadamente un nmero distinto.
De conformidad a io previsto por el inciso primero del artculo 360, los servicios
mnimos y los equipos de emergencia debern ser calificados antes del inicio de la
negociacin colectiva. En este sentido, cabe hacer presente que en el evento que el
empleador o un sindicato hayan ingresado oportunamente el requerimiento a la Direccin
Regional del Trabajo, no se podr iniciar el proceso de negociacin colectiva en tanto la
Direccin no haya emitido un pronunciamiento respecto al requerimiento de calificacin de
servicios mnimos y equipos de emergencia formulado, mediante resolucin ejecutoriada.
Por lo que, considerando que la Ley N 20.940, ha sido publicada en el Diario Oficial
del da 8 de septiembre de 2016, su fuerza obligatoria general se inicia a contar del 1 de
abril de 2017.
En las negociaciones colectivas que deban iniciarse dentro de ios seis meses posteriores
a la entrada en vigencia de la presente ley y respecto de las cuales no exista acuerdo en
la calificacin de los servicios mnimos y equipos de emergencia, el empleador deber
recurrir a la Direccin Regional del Trabajo correspondiente, de acuerdo al procedimiento
dispuesto en el artculo 360 del Cdigo del Trabajo, incorporado por el numeral 36) del
artculo 1 de esta ley, en la oportunidad siguiente:
a) Si la negociacin colectiva debe iniciarse dentro de los dos primeros meses siguientes
a la entrada en vigencia de (a ley, el empleador deber ejercer su requerimiento dentro
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del plazo de noventa das, contado desde el cuarto mes siguiente a la publicacin de la
ley.
b) Si la negociacin colectiva debe iniciarse dentro del tercer o cuarto mes posterior a la
entrada en vigencia de la ley, el empleador deber ejercer su requerimiento dentro del
plazo de noventa das, contado desde el quinto mes siguiente a la publicacin de la ley.
c) Si la negociacin colectiva debe iniciarse dentro del quinto o sexto mes siguiente a la
entrada en vigencia de la ley, el empleador deber ejercer su requerimiento dentro del
plazo de noventa das, contado desde el sexto mes siguiente a la fecha de publicacin de
la ley.
CMV/J^CC/i^/PRC
Distribucin:
Subdirector - Jurdico - Partes - Contro! - Boletn Oficial
Departamentos y Oficinas det nivel centra!
Direcciones Regiones dei Trabao
inspecciones Provinciales y Comunales
Sra. Ministra del Trabajo y Previsin Social
Sr. Subsecretario de! Trabajo
Direccin del
Trabajo
!j ir 'fo d C ii '
DEPARTAMENTO JURIDICO
UNIDAD DE DICTMENES E INFORMES EN
DERECHO
K 1857 (492)2017
SANTIAGO,
las condiciones que motivaron su determinacin. Esta solicitud de revisin, deber ser
siempre fundada p o r el requirente y de acuerdo al procedimiento previamente descrito".
Entonces, conforme al sentido interpretativo
manifestado por este Servicio, resulta posible atender cada una de sus preguntas en la
forma en que han sido planteadas.
A las preguntas N 1 y 2. La presentacin de un
proyecto de contrato colectivo -cumplindose los dems requisitos legales-, implica el inicio
de un proceso de negociacin colectiva, por lo que a partir de ese instante no resultar
oportuno que el empleador presente una propuesta de servicios mnimos a las
organizaciones sindicales existentes en la empresa, y mientras el referido proceso no haya
concluido.
A la pregunta N 3. Por aplicacin de lo dispuesto en
la parte final del inciso 4o del artculo 360 del Cdigo del Trabajo (reformado), la solicitud
de calificacin de los servicios mnimos presentada oportunamente por el empleador,
impide iniciar un proceso de negociacin colectiva en tanto no se haya efectuado la
calificacin de servicios mnimos y equipos de emergencia.
A la pregunta N 4. Conforme a lo informado
previamente, la propuesta de calificacin de servicios mnimos formulada por el empleador,
producir los efectos contemplados en el Cdigo del Trabajo, en la medida que cumpla con
los requisitos legales, entre ellos, la oportunidad de la presentacin.
De esta forma, no resulta procedente la presentacin
de la propuesta durante el desarrollo de un proceso de negociacin colectiva, y el prximo
perodo hbil para la presentacin oportuna de la propuesta, corresponder a aquella que
coincida con alguno de los supuestos previstos por el legislador, en este caso (empresa en
la que hay constituido un sindicato y con contrato colectivo vigente), ser antes de los 180
das que previo al inicio del prximo proceso de negociacin colectiva.
A la pregunta N 5. Atendido lo dispuesto en el
artculo 360 inciso final del Cdigo del Trabajo (reformado), la revisin de la calificacin de
los servicios mnimos y equipos de emergencia, procede en caso de un cambio en las
condiciones que motivaron su determinacin, por lo que, los hechos que puedan servir de
fundamento para efectuar tal solicitud de revisin, corresponde sean evaluados y calificados
durante el procedimiento administrativo contemplado especficamente para tal propsito.
Conforme a lo anterior, en base a las disposiciones
legales citadas y jurisprudencia administrativa analizada, cmpleme informar que, respecto
a sus consultas referidas al procedimiento de calificacin de los servicios mnimos y equipos
de emergencia, deber estarse a lo descrito en el cuerpo del presente informe.
Saluda a Ud.,
r.
ANCISCO CASTRO CASTI
ABOGADO
EPARTAMENTO JURDIC
ECCIN DEL TRABAJO
SBP/FRC
Distribucin:
-Jurdico
-Partes
-Control
DEPARTAMENTO JURIDICO
UNIDAD DE DICTMENES E INFORMES EN
DERECHO
K 546 (138) 2017
ORD.: _______________________ /
7ol
- 0093
ORD.i. /
SANTIAGO,
0 1 D1C2016
I. ASPECTOS GENERALES
1. Principio de buena fe
facilitar que ia votacin de la huelga se realice con normalidad, otorgando los permisos
necesarios para que los trabajadores puedan concurrir al acto de votacin. Por su parte,
el mismo artculo, en su inciso segundo, dispone que la comisin negociadora sindical
deber organizar el proceso de votacin evitando alteraciones en el normal
funcionamiento de la empresa.
La buena fe tambin recibe aplicacin en los supuestos de negociacin no reglada.
En efecto, el nuevo artculo 314 consgra la figura de la negociacin colectiva no reglada,
en virtud de la cual, en cualquier momento y sin restricciones de ninguna naturaleza,
podrn iniciarse entre uno o ms empleadores y una o ms organizaciones sindicales,
negociaciones voluntarias, directas y sin sujecin a normas de procedimiento, para
convenir condiciones comunes de trabajo y remuneraciones, por un tiempo determinado.
En este orden de ideas, sera contrario a la buena fe el intentar desconocer acuerdos
alcanzados en una negociacin colectiva no reglada.
Estrecha relacin con la buena fe guarda, adems, la obligacin de designar
representantes con facultades suficientes para llevar a cabo la negociacin y,
eventualmente, conseguir acuerdos. Desde esta perspectiva, no sera aceptable que se
procediera a la designacin de interlocutores sin facultades decisorias o bien que
desconozcan por completo las materias que son objeto de negociacin.
2. mbito de aplicacin
No existir negociacin colectiva en las empresas del Estado dependientes del Ministerio
de Defensa Nacional o que se relacionen con el Gobierno a travs de dicho Ministerio y
en aquellas en que leyes especiales la prohban.
Es importante considerar que la ley tambin prev, en los incisos 2o y 3o del artculo
332, la facultad con que cuenta una empresa donde no hay instrumento colectivo vigente,
para fijar un perodo de hasta sesenta das al ao, durante el cual no ser posible iniciar
un proceso de negociacin colectiva.
Sobre la facultad en comento, cabe sealar que del tenor de la norma se infiere que
el perodo dispuesto por el legislador es uno solo, de tal modo que no resultara
jurdicamente procedente el fraccionamiento de los das de que dispone el empleador
para completar en su conjunto el mximo de sesenta das, a diferencia de lo que
estableca la normativa anterior sobre la materia.
Por su parte, la declaracin que haga el empleador fijando e perodo en que no se
podr iniciar un proceso de negociacin colectiva, deber comunicarse por medios
idneos a la Inspeccin del Trabajo y a los trabajadores, la cual tendr una vigencia de
doce meses.
Ahora bien, atendido que ia facultad de que se trata afecta el derecho fundamental
de ios trabajadores a negociar colectivamente con su empleador, esta Direccin ha
estimado pertinente determinar el mecanismo mediante el cual deber llevarse a cabo la
comunicacin, toda vez que aun cuando la ley ha impuesto al empleador la obligacin de
comunicar el perodo en que no se podr negociar colectivamente, no ha establecido la
forma en que deber efectuarse dicha comunicacin, limitndose a disponer que deber
comunicarse por medios idneos, lo cual hace necesario delimitar el alcance de tal
expresin, debiendo recurrirse, para ello, a las reglas de interpretacin de la ley previstas
en el artculo 20 del Cdigo Civil, conforme al cual, Las palabras de la ley se entendern
en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando
el legislador las haya definido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas
su significado legal.
Al respecto, es necesario sealar que la jurisprudencia ha sostenido que el sentido
natural y obvio es aqul que da a las palabras el Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Espaola, texto lexicogrfico, segn el cual la acepcin de la expresin idneo
es "adecuado y apropiado para algo.
Luego, si se tiene presente que el objetivo que persigue la disposicin en estudio es
garantizar que tanto la Inspeccin del Trabajo como los trabajadores conozcan el perodo
que ha fijado el empleador para no negociar, se puede concluir que la comunicacin del
mismo se deber hacer por escrito y por medios pblicos y visibles, tal como podra ser la
insercin del aviso en el diario mural de la empresa, intranet, correos electrnicos, entre
otros. Adems, con el mismo objetivo, dicha comunicacin deber ser realizada en todos
los establecimientos, sucursales e instalaciones de la empresa. En consecuencia, ser
responsabilidad de la empresa utilizar los medios idneos para comunicar esta
declaracin, los que le debern permitir adems acreditarla posteriormente.
:-9
De igual manera, cabe sealar que s.bien el legislador no ha fijado una oportunidad
para realizar la declaracin, se estima Conveniente que en conformidad al principio de
buena fe, ella sea efectuada con una anticipacin razonable al perodo fijado, permitiendo
as que los trabajadores conozcan con la sficiente antelacin e lapso durante el cual no
podrn iniciar negociaciones colectivas.
Por otro lado, la oportunidad para realizar esta declaracin tiene que ser
necesariamente antes de la presentacin; de un proyecto de contrato colectivo en la
empresa, ya que la norma del artculo 332 inciso segundo seala que durante dicho
perodo no ser posible iniciar un proceso de negociacin colectiva
De ello se sigue que si ei proyecto de contrato colectivo se ha presentado antes de
la comunicacin del perodo declarado no |apto para iniciar negociaciones, ello no podr
significar la suspensin del proceso de negociacin colectiva ya iniciado durante dicho
perodo.
Los trabajadores, en virtud del principio de libre afiliacin sindical, pueden afiliarse a
una organizacin sindical en cualquier momento, incluso durante el proceso de
negociacin colectiva iniciado por sta.
En virtud de ello, y conforme a lo previsto en el artculo 331 del Cdigo del Trabajo,
iniciada una negociacin colectiva, los trabajadores no afiliados a la organizacin sindical
que negocia, podrn afiliarse o no afiliarse a ella, segn libremente lo definan. En el
primer caso, esto es, si deciden afiliarse a ella durante la negociacin colectiva, los
efectos de esa afiliacin sern distintos, dependiendo del momento en que la realicen.
11
Con todo, slo se incorporarn a la negociacin en curso los trabajadores que se afilien
hasta el quinto da de presentado el proyecto de contrato colectivo.
El sindicato deber informar ai empleador la afiliacin de nuevos trabajadores dentro del
plazo de dos das contado desde la respectiva incorporacin. .
Por su parte, el inciso 2o del artculo 323 establece:
No obstante el cambio de afiliacin sindical o desafiliacin, el trabajador se mantendr
afecto al instrumento colectivo negociado por el sindicato al que perteneca y que
estuviere vigente, debiendo pagar el total de la cuota mensual ordinaria de ese sindicato
durante toda la vigencia de dicho instrumento colectivo. Al trmino de la vigencia del
instrumento colectivo del sindicato al que estaba afiliado, el trabajador pasar a estar
afecto al instrumento colectivo del sindicato al que se hubiere afiliado, de existir este. .
Lo anterior se explica por medio de ja norma del inciso final del artculo 323, que
consagra el principio sobre la afectacin d; un trabajador a un instrumento colectivo. En
efecto, el inciso en cuestin precepta:
"Una vez iniciada la negociacin colectiva, los trabajadores involucrados permanecern
afectos a esta, as como al instrumento colectivo a que dicha negociacin diere lugar.
De acuerdo al artculo 329, dentro de los cinco das siguientes a la presentacin del
proyecto de contrato colectivo, el sindicato debe entregar una copia de ste, firmada por
el empleador y con la fecha de recepcin estampada en e! mismo, ante la Inspeccin del
Trabajo respectiva.
S el empleador se negare a recibir o a certificar la recepcin del proyecto mediante
su firma, el sindicato deber requerir a la Inspeccin, dentro de los tres das siguientes a
la negativa, que sta notifique el proyecto de contrato al empleador en el ms breve plazo.
La situacin descrita precedentemente ha sido prevista por el legislador en el
artculo 329 del Cdigo en estudio, que seala:
Presentacin del proyecto de contrato colectivo y negativa del empleador a recibirlo.
Copia del proyecto de contrato colectivo presentado por el o los sindicatos, firmada por el
empleador para acreditar que ha sido recibido por este, con la fecha de recepcin
estampada en l, deber entregarse a la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los
cinco das siguientes a su presentacin.
Si el empleador se negare a recibir o certificar la recepcin del proyecto, el sindicato
deber requerir a la Inspeccin dei Trabajo, dentro de los tres das siguientes a la
negativa, para que notifique el proyecto de contrato al empleador en el ms breve plazo. "
f) Contenido del proyecto de contrato colectivo
Precisado lo anterior, conviene detenerse ahora sobre el precepto del artculo 328
que consagra el contenido del proyecto de contrato colectivo, cuyo tenor es el siguiente:
Contenido del proyecto de contrato colectivo. En la presentacin del proyecto de contrato
colectivo se debern explicitar, a lo ttienos, las clusulas que se proponen, la vigencia
ofrecida, la comisin negociadora sindical y el domicilio fsico y electrnico de el o los
sindicatos respectivos. En esta misma oportunidad debern presentar la nmina de los
trabajadores que hasta ese momento se encuentren afiliados.
En lo que respecta a los incisos tercero, cuarto y quinto del artculo 330, resulta
relevante analizar e! carcter de la misma, por cuanto, de su lectura se advierte que el
legislador ha impuesto a los sindicatos con afiliacin femenina, en cuya comisin
negociadora sindical no exista presencia de alguna mujer, la obligacin de incorporar a
una trabajadora a la misma, de modo que el estndar requerido para dar por satisfecha tal
exigencia resulta superior al previsto para la conformacin del directorio, en el que basta
con que los estatutos contemplen un mecanismo destinado a garantizar la integracin de
directoras en una proporcin no inferior a u n tercio del total de sus integrantes o por la
proporcin de directoras que corresponda al porcentaje de afiliacin de trabajadoras en el
total de afiliados, en el caso de ser menor (artculo 231 inciso tercero). Sin embargo, en el
precepto que se analiza se exige que cuando el sindicato que negocia tenga afiliacin
femenina, la comisin negociadora sindical se encuentre integrada por una mujer,
representante elegida por el o los sindicatos de conformidad a sus estatutos y, en el
evento que los estatutos nada establecieran, esta trabajadora deber ser elegida en
asamblea convocada a efecto, en votacin universal.
En el caso de las micro y pequeas empresas, esta incorporacin de una
trabajadora a la comisin negociadora se realizar sustituyendo a uno de los miembros de
la comisin negociadora que deban integrarla por derecho propio.
Respecto de la trabajadora que se integre a la comisin negociadora, en virtud del
inciso tercero del artculo 330, el fuero de a negociacin colectiva se extender hasta
noventa das, contados desde la suscripcin de! contrato colectivo o, en su caso, desde la
fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se hubiere dictado.
a) Piso de la negociacin
En caso que la respuesta del empleador no contenga las estipulaciones dei piso de la
negociacin, aquellas se entendern incorporadas para todos los efectos legales. ,
3. Impugnaciones y reclamaciones
f) En contra de esta resolucin slo proceder el recurso de reposicin que deber ser
interpuesto dentro de tercero da. La resolucin que resuelva el recurso de reposicin
deber dictarse en el plazo de tres das y ser reclamable judicialmente dentro del plazo
de cinco das, a travs del procedimiento establecido en el artculo 504 de este Cdigo.
4. Negociaciones directas
5. Mediacin voluntaria
El artculo 314 del Cdigo del Trabajo contempla esta modalidad de negociacin
colectiva en los siguientes trminos:
Negociacin no reglada. En cualquier momento y sin restricciones de ninguna
naturaleza, podrn iniciarse entre uno o ms empleadores y una o ms organizaciones
sindicales, negociaciones voluntarias, directas y sin sujecin a normas de procedimiento,
para convenir condiciones comunes de trabajo y remuneraciones, por un tiempo
determinado. .
El laudo o fallo arbitral dictado segn las normas de los artculos 385 y siguientes de este
Cdigo tambin constituye un instrumento colectivo.
Los instrumentos colectivos debern constar por escrito y registrarse en la Inspeccin del
Trabajo dentro de ios cinco das siguientes a su suscripcin.
1. Ultraactividad
De este modo, la ultraactividad del instrumento colectivo consiste en que, una vez
llegada la fecha de trmino del instrumento colectivo vigente, se extinguen sus efectos y
sus clusulas pasan a formar parte integrante de los contratos individuales de los
trabajadores afectos al instrumento extinguido, excluyendo las clusulas de
reajustabildad de las remuneraciones y dems beneficios pactados en dinero; el
incremento rea! pactado y los derechos y obligaciones que slo pueden ejercerse o
cumplirse colectivamente.
Distribucin.'
- Jurdico.
- Partes.
- Control.
- Boletn.
- Deptos. D.T.
- Subdirector.
- U. Asistencia Tcnica.
- XV Regiones.
- Sra. Ministra del Trabajo y Previsin Social.
- Sr. Subsecretario de! Trabajo.
M D lraccttn dal
Trabajo
G obierno d e C W e
DEPARTAMENTO JURDICO
K. 96 1(231)17^ /
Art. 2 transitorio.- Las negociaciones colectivas se regirn ntegramente y para todos los
efectos legales por las normas vigentes al da de presentacin del proyecto de contrato
colectivo.
2
de negociacin colectiva se rigen por el procedimiento fijado en la ley vigente al momento
de la presentacin del proyecto de contrato colectivo, sin que tampoco se vea afectada la
fecha de vigencia de los instrumentos colectivos suscritos antes de la entrada en vigencia
de la reforma.
Todo lo anterior, por aplicacin de lo dispuesto en el artculo segundo transitorio de la Ley
20.940, que dispone:
Las negociaciones colectivas se regirn ntegramente y para todos los efectos legales por
las normas vigentes al da de presentacin del proyecto de contrato colectivo.
Los instrumentos colectivos suscritos por sindicatos o grupos negociadores con
anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley regirn hasta la fecha convenida en
ellos.
(
2. En relacin con la obligacin del empleador de
proveer de agua potable a los trabajadores en la faena de que se trate, cabe sealar que
el Decreto 594 de 1999 del Ministerio de Salud, actual Reglamento sobre condiciones
sanitarias y ambientales bsicas en los lugares de trabajo, destina el Prrafo II de su
normativa para regular la provisin de agua potable.
Artculo 12: Todo lugar de trabajo deber contar con agua potable destinada al consumo
humano y necesidades bsicas de higiene y aseo personal, de uso individual o colectivo.
Las instalaciones, artefactos, canalizaciones y dispositivos complementarios de los
servicios de agua potable debern cumplir con las disposiciones legales vigentes sobre la
materia.
Las redes de distribucin de aguas provenientes de abastecimientos distintos de la red
( pblica de agua potable, debern ser totalmente independientes de esta ltima, sin
interconexiones de ninguna especie entre ambas.
3
Lo antedicho conduce a afirmar que obligaciones como la de
la especie son permanentes por naturaleza, lo que implica que la prestacin se otorgue
con continuidad, no pudiendo el empleador permitir que el suministro de agua a sus
trabajadores deje de operar durante todo o parte de la jornada, pues la falta de tal
primordial elemento de higiene y seguridad simplemente impide cumplir las funciones
pactadas, cualquiera que stas sean, pasando entonces a ser motivo suficiente para la
suspensin de las labores.
Saluda atentamente,
Dest
ICT Norte Chacabuco
Jurdico
Partes
Control.
4
1
D irecci n d*L
U rebajo
G o b iern e cteC M te
DEPARTAMENTO JURDICO
UNIDAD DE DICTAMENES E
INFORMES EN DERECHO
S/K (2509)2016
ord, 5 8 3 5 / 0096
MAT.: Informa respecto al sentido y alcance de la
Ley N 20.940 publicada en el Diario Oficial del
08.09.2016, en particular, en lo referido a
Derecho a Informacin.
ANT.: 1) Instrucciones del Director del Trabajo de
21.11.2016.
2) Necesidades del Servicio.
FUENTES: Artculos 315 al 319 del numeral 36) del
artculo 1 de la Ley N 20.940.
SANTIAGO,
1 3 D i C 2016
1 DOMINGUEZ MONTOYA, Alvaro, Presente y Futuro del Derecho de Informacin de las Organizaciones
Sindicales en Chile, XXIl Jornadas Nacionales de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social, Anlisis Crtico de la Reforma al Sistema de Relaciones Sindicales en Chile, Facultad de
Derecho Universidad de Chile, 2015, p. 77, disponible en http://web.derecho.uchiie.ci/documentos/LIBRO-
JORNADAS-DERECHO-DEL-TRABAJO.pdf
2 Ibd., p. 79.
3 IRURETA URIARTE, Pedro, Vigencia del Prncipio de la Buena Fe en el Derecho del Trabajo Chileno,
Revista lus et Praxis, Ao 17 N 2, 2011, Universidad de Talca, p. 135.
3
Resulta, a su vez, necesario destacar que el legislador, utiliza el criterio del tamao
de la empresa con el fin de regular el contenido y la oportunidad de ejercicio de los
distintos tipos de Derecho a Informacin. Para estos efectos, de conformidad a lo previsto
en el artculo 505 bis dei Cdigo del Trabajo, se distinguen ios tipos de empresa, en
funcin del nmero de trabajadores que tuvieren contratados:
- Micro empresa: 1 a 9 trabajadores,
- Pequea empresa: 10 a 49 trabajadores,
- Mediana empresa: 50 a 199 trabajadores, y
- Gran empresa: 200 trabajadores o ms.
Este Derecho se encuentra establecido en los artculos 315 y 318 del numeral 36}
de artculo 1 de la Ley N 20.940, disponiendo el primero de ellos respecto del ejercicio
del derecho en las grandes empresas, y el segundo, en la micro, pequeas y medianas
empresas.
No obstante, en ambos casos, los titulares del derecho -sujeto activo- son los
sindicatos de empresa constituidos en ellas y el sujeto pasivo es la empresa en la cual se
encuentra constituido e sindicato.
a) Contenido
Al efecto, el artculo 315 dispone del Cdigo del Trabajo, dispone lo siguiente;
Derecho de informacin peridica en las grandes empresas. Las grandes empresas
debern entregar anualmente a los sindicatos de empresa constituidos en ellas, el
balance general, el estado de resultados y los estados financieros auditados, si los
tuvieren, dentro del plazo de treinta das contado desde que estos documentos se
encuentren disponibles.
Asimismo, debern entregar toda otra informacin de carcter pblico que conforme a la
legislacin vigente estn obligadas a poner a disposicin de la Superintendencia de
Valores y Seguros. Esta informacin deber ser entregada dentro del plazo de treinta
das contado desde que se haya puesto a disposicin de la referida Superintendencia.
Respecto de los nuevos sindicatos de empresa que se constituyan, la informacin
indicada en este articulo ser entregada dentro del plazo de treinta das contado a partir
de la comunicacin sealada en el inciso primero dei artculo 225 de este Cdigo. .
4
El artculo 316 del numeral 36) del artculo 1o de la Ley N 20.940, regula el Derecho
de Informacin especfica para la negociacin colectiva, modificando la actual regulacin
existente en nuestro Cdigo del Trabajo sobre esta materia, y disponiendo:
"Artculo 316.- Derecho de informacin especfica para la negociacin colectiva. Las
empresas estarn obligadas a proporcionar a los sindicatos que tengan derecho a
negociar en ellas, la informacin especfica y necesaria para preparar sus negociaciones
colectivas.
A requerimiento de las organizaciones sindicales que lo soliciten, dentro de los noventa
das previos ai vencimiento dei instrumento colectivo vigente, las grandes y medianas
empresas debern entregar, a lo menos, la siguiente informacin:
El artculo 316 del Cdigo del Trabajo reconoce al sindicato que se encuentre en
posicin de negociar con una determinada empresa, el derecho a que esta le proporcione
6
2.3. Informacin mnima que deben proporcionar las empresas, ante la solicitud de
informacin especfica para la negociacin colectiva
d) Toda la informacin peridica referida en los artculos 315 y 318 que no haya
sido entregada oportunamente a los sindicatos de empresa, cuando
corresponda.
e) Informacin que incida en la poltica futura de inversiones de la empresa que no
tenga, a juicio del empleador, carcter de confidencial.
Este derecho se encuentra contemplado en el artculo 317 del Cdigo del trabajo y
solo podr ser ejercido por los sindicatos de medianas y grandes empresas. Dispone la
norma citada:
Artculo 317.- Derecho de informacin por cargos o funciones de los trabajadores en las
grandes y medianas empresas. Los sindicatos de empresa podrn una vez en cada ao
calendario solicitar a las grandes empresas, informacin sobre remuneraciones
asignadas a trabajadores de los diversos cargos o funciones de la empresa que se
encuentren contenidas en el registro a que se refiere el numeral 6) del articulo 154 de
este Cdigo.
La informacin deber entregarse innominadamente, dentro de los treinta das siguientes
a la fecha en que haya sido requerida.
En el caso de las empresas medianas, sus sindicatos podrn hacer este requerimiento
slo como informacin previa a la negociacin.
La informacin deber ser entregada por la empresa siempre que cuente con cinco o ms
trabajadores en cada cargo o funcin, se asegure la reserva de la informacin individual
de cada trabajador y no infrinja lo dispuesto en el artculo 154 bis de este Cdigo.
El contenido de esta informacin dice relacin con las remuneraciones asignadas a
trabajadores de diversos cargos o funciones existentes en dicha empresa, segn se
encuentren contenidas en el registro a que se refiere el numeral 6 del artculo 154 del
Cdigo del Trabajo, el cual dispone:
Articulo 154- El reglamento interno deber contener, a lo menos, las siguientes
disposiciones:
6.- La designacin de ios cargos ejecutivos o dependientes del establecimiento ante
quienes los trabajadores deban plantear sus peticiones, reclamos, consultas y
sugerencias, y el caso de las empresas de 200 trabajadores o ms, un registro que
consigne los diversos cargos o funciones en la empresa y sus caractersticas tcnicas
esenciales. .
En este contexto, es imperativo determinar el sentido de este artculo, que nos
reenva al artculo 154 N 6, especialmente la referencia al registro, pues la citada norma
alude a las grandes empresas (200 trabajadores o ms), siendo estas quienes debern
llevar un registro que consigne los diversos cargos con sus caractersticas esenciales.
Sin embargo, el derecho de informacin por cargos o funciones, como ya fuese
indicado, se encuentra establecido a favor de ios sindicatos constituidos no slo en
grandes empresas, sino que en medianas tambin, sealando, en este ltimo caso, que el
derecho a solicitar este tipo de informacin debe ser ejercido en la ocasin en que se
requiera la informacin especfica para la negociacin colectiva.
9
Adems, se debe tener en cuenta que a razn que tuvo en cuenta el legislador ai
establecer la citada norma del artculo 317 es que las organizaciones sindicales puedan
contar con informacin que les permita, por una parte, reducir la asimetra que existe
entre las partes respecto de la situacin de la empresa y, por otra, alinear las expectativas
y demandas de los trabajadores con las capacidades reales de la empresa.
Por consiguiente, en el caso de las empresas medianas, la referencia realizada por
el legislador, dice relacin con la designacin de los cargos ejecutivos o dependientes del
establecimiento ante quienes los trabajadores deban plantear sus peticiones, reclamos,
consultas y sugerencias, pues dicha regia contemplada en el artculo 154 N6 es
obligatorio para todas las empresas, cualquiera sea su tamao.
Respecto a! contenido de esta obligacin, esta deber contem plar todas las
remuneraciones correspondientes a trabajadores por cada cargo o funcin registrada,
mientras existan en dicha empresa 5 o ms trabajadores en cada cargo o funcin, siendo
esta una denominacin que implica un conjunto, un tipo, como por ejemplo, gerentes,
subjefes de distintas reas, vendedores, en general, no debiendo todos los cargos ser
idnticos, sino que pertenecer al mismo tipo.
La entrega de la informacin por parte de la empresa deber ser innominada y
tomndose todos los resguardos necesarios e imprescindibles a fin de mantener la
reserva de toda la informacin y los datos privados de los trabajadores, cuyas
remuneraciones se estn informando.
Finalmente, es necesario indicar la oportunidad para el ejercicio de este derecho,
as como para la entrega de la informacin solicitada, siendo necesario distinguir para
tales efectos si el obligado es una gran o mediana empresa. En el caso de las primeras, el
sindicato podr solicitar una vez por cada ao calendario esta informacin, la cual deber
ser entregada dentro de los 30 das siguientes a dicho requerimiento. En cambio, en el
caso de las medianas empresas, el sindicato solo podr ejercer este derecho dentro de la
solicitud de informacin previa a la negociacin colectiva, es decir, dentro de los 90 das
anteriores al vencimiento del instrumento colectivo vigente, en caso de existir, o en
cualquier poca - en caso de no existir instrumento colectivo vigente - conjuntamente con
la restante informacin especfica y necesaria para preparar la negociacin colectiva,
contando dicha empresa con el plazo de 30 das para dar cumplimiento a esta solicitud.
Finalmente, los artculos 403 y 404 del numeral 36, artculo 1o de la citada ley
disponen en sus literales a) y c), cada uno, lo siguiente:
Artculo 403. Prcticas desleales del empleador. Sern consideradas prcticas desleales
del empleador las acciones que entorpezcan la negociacin colectiva y sus
procedimientos. Entre otras, se considerarn las siguientes:
a) La ejecucin durante el proceso de la negociacin colectiva de acciones que impliquen
una vulneracin al principio de buena fe que afecte el normal desarrollo de la misma...
11
Saluda a Ud.
CHRISTIATvTmELIS VALENCI
ABOGADO
DIRECTOR DEL TRABAJO
Subdirector
Boletn Oficial
Departamentos y Oficinas del nivel central
Direcciones Regiones del Trabajo
Inspecciones Provinciales y Comunales
Sra. Ministra del Trabajo y Previsin Social
Sr. Subsecretario de Trabajo
Oficina de Partes
Control
DIRECCIN DEL TRABAJO
DEPARTAMENTO JURIDICO
S/K(2662)2016
ORD.: N / 0097
MAT.: Informa sobre el sentido y alcance de la Ley N
20.940 publicada en el Diario Oficial de 08.09.2016, en
particular, en lo referido a los pactos sobre condiciones
especiales de trabajo.
2 6 D I C
SANTIAGO,
Por necesidades del Servicio se ha estimado necesario fijar el sentido y alcance de las
disposiciones legales contenidas en el artculo 1 numeral 36 la Ley N 20.940, publicada en el
Diario Oficial de 08.09.2016, en particular en lo referido a los pactos sobre condiciones
especiales de trabajo.
E fin perseguido por el Ejecutivo con la nueva normativa, segn se desprende del
Mensaje con que fue propuesta la iniciativa legal en estudio, es e de propender al
reconocimiento de la libertad y autonoma de las partes para negociar y establecer acuerdos
sobre materias propias de a organizacin del trabajo, ms all de las condiciones comunes de
trabajo y de remuneraciones, por lo que se propone facultar a las partes para negociar pactos
sobre condiciones especiales de trabajo en las empresas en que exista una afiliacin sindical
relevante.
Lo anterior, refleja que las nuevas disposiciones apuntan al desarrollo de relaciones
laborales modernas, justas y equilibradas entre las partes, en las que predomine el dilogo y el
acuerdo, combinando objetivos de equidad, eficiencia y productividad.
El artculo 374 del Cdigo del Trabajo, modificado por el N 36 del artculo 1o, de la ley
N20.940, que incorpora los Pactos sobre Condiciones Especiales de Trabajo, dispone:
Requisitos, procedimiento y mbito de aplicacin de los pactos sobre condiciones especiales
de trabajo. En aquellas empresas que tengan una afiliacin sindical igual o superior ai 30% del
2
Estos pactos slo podrn acordarse en forma directa y sin sujecin a las normas de la
negociacin colectiva reglada. Su aprobacin por parte del sindicato se sujetar a las
disposiciones que establezcan sus estatutos y si estos nada dicen, se aprobarn por mayora
absoluta, en asamblea convocada al efecto y ante un ministro de fe.
La duracin mxima de estos pactos ser de tres aos. Los pactos sern aplicables a los
trabajadores representados por las organizaciones sindicales que los hayan celebrado, salvo
que las partes excluyan expresamente de su aplicacin a los trabajadores que lo hubieren
solicitado.
Para aplicar estos pactos a los trabajadores de la empresa sin afiliacin sindical se requerir de
su consentimiento expreso, manifestado por escrito."
a) Requisitos generales
Con relacin a los requisitos exigidos para los pactos sobre condiciones especiales de
trabajo, conforme a lo dispuesto en el artculo 374 de Cdigo del Trabajo, debe tratarse de
empresas en las que exista una afiliacin sindical igual o superior a 30% de los trabajadores.
En dichas empresas, la o las organizaciones sindicales constituidas en ellas, conjunta o
separadamente, podrn acordar con su empleador pactos sobre condiciones especiales de
trabajo, en relacin con la distribucin de la jornada de trabajo semanal convenida y respecto al
desempeo en lugares distintos al pactado para la prestacin de los servicios por parte de
trabajadores con responsabilidades familiares.
En cuanto a los tipos de organizaciones sindicales que pueden acordar estos pactos,
cabe precisar que las expresiones utilizadas por el artculo 374, organizaciones sindicales y
sindicato no hacen distincin alguna, por lo que deber considerarse que incluyen tanto a los
sindicatos de trabajadores de empresa, nterempresa y de trabajadores eventuales o
transitorios. Con respecto a las federaciones y confederaciones, habr que estar a lo contenido
en el Ttulo X del Libro IV de Cdigo del Trabajo, De la presentacin efectuada por
Federaciones y Confederaciones, artculos 408 al 411.
b) Procedimiento
Los pactos en comento deben ser acordados entre las partes de manera directa y sin
sujecin a la normativa de la negociacin colectiva reglada, de lo cual se sigue que resultar
factible alcanzar dichos acuerdos por la va de la negociacin no reglada. Cabe precisar que, en
forma previa a su suscripcin, los referidos acuerdos deben ser aprobados por los afiliados a la
o as organizaciones sindicales de que se trate, conforme al procedimiento establecido para tal
efecto en sus estatutos y, si estos nada dijeren, en asamblea ante ministro de fe, convocada
con esa finalidad, por mayora absoluta de los asistentes.
c) Duracin
Los pactos sobre condiciones especiales de trabajo afectan a los trabajadores afiliados a
las organizaciones sindcales que los celebren, salvo que las partes acuerden expresamente
excluir de su aplicacin a alguno de ellos que as lo requiera.
3
Por su parte, los trabajadores de la empresa sin afiliacin sindical pueden expresar su
consentimiento por escrito para que se les hagan aplicables estos pactos.
Estos pactos tambin podrn ser convenidos para aplicarse a trabajadores jvenes que cursen
estudios regulares, mujeres, personas con discapacidad u otras categoras de trabajadores que
definan de comn acuerdo el empleador y la organizacin sindical..
Conforme a la nueva normativa, (as partes pueden acordar la celebracin de pactos que
permitan que los trabajadores de la empresa accedan a sistemas de jornada que combinen
tiempos de trabajo presencial en la empresa y fuera de ella. Lo anterior significa que la jornada
laboral pactada, o parte de ella, se desarrolle en lugares distintos al convenido para la
prestacin de los servicios, pudiendo ser ste el domicilio del trabajador u otro que convenga
con el empleador. Asimismo, se podrn acordar adecuaciones a la jornada de trabajo con el
objeto de poder cumplir esta combinacin de trabajo presencial y a distancia.
El avance en las tecnologas de la informacin y las comunicaciones ha propiciado que
muchos servicios, tareas y funciones que cumple un trabajador puedan ejecutarse sin su
presencia fsica en la empresa, al menos, sin su presencia regular y permanente. Estas nuevas
modalidades de organizacin del trabajo (conocidas genricamente como teletrabajo) tienen
importantes beneficios para el trabajador, para la empresa y para la sociedad en su conjunto, ya
que contribuyen al bienestar personal de trabajador, a mejorar la productividad laboral,
disminuyen los costos y tiempos de desplazamiento y, adems, favorecen de manera muy
significativa la conciliacin de la vida personal y familiar.
En lnea con estos propsitos, el artculo 376 establece que estos pactos especiales
que permiten acordar jornadas flexibles y modalidades de teletrabajo o trabajo a distancia,
benefician principalmente a trabajadores con responsabilidades familiares.
Si bien nuestro ordenamiento jurdico laboral no contempla una delimitacin expresa
respecto de quines son trabajadores con responsabilidades familiares, con fecha 14 de
octubre de 1994, nuestro pas ratific el Convenio N 156 de la Organizacin Internacional del
Trabajo, sobre los trabajadores con responsabilidades familiares, el cual persigue propiciar la
efectiva igualdad de oportunidades y de trato entre estos dependientes, de uno y otro sexo, y
los dems trabajadores.
Conforme al referido instrumento internacional, debe entenderse por tales a aquellos
trabajadores y trabajadoras con responsabilidades hacia los hijos a su cargo o bien, respecto de
miembros de su familia directa que de manera evidente necesiten su cuidado; tal sera el caso
de familiares directos de la tercera edad o que padecen discapacidad, etc., cuando tales
responsabilidades limiten las posibilidades de dichos trabajadores de prepararse para la
actividad econmica y de ingresar, participar y progresar en ella.
Cabe tener presente que en el ltimo tiempo el espritu del legislador laboral ha sido
propender a Ja conciliacin entre trabajo y familia y a la corresponsabilidad de los padres en el
cuidado de los hijos, atendido lo cual es posible estimar que la normativa en estudio constituye
un avance importante en esta misma direccin.
5
Los convenios colectivos podrn referirse a cualquiera de las materias sealadas en el artculo
306. Los pactos sobre condiciones especiales de trabajo debern ajustarse a las regulaciones
previstas en el Ttulo VI de este Libro, sin que les sea aplicable eI qurum de afiliacin sindical
sealado en el inciso primero del artculo 374. Los convenios colectivos o los pactos tendrn la
duracin que dispongan las partes.
Los convenios colectivos y pactos sobre condiciones especiales de trabajo de que trata este
Ttulo se debern depositar en la Direccin del Trabajo dentro de ios cinco das siguientes a su
suscripcin. Este organismo deber llevar un registro pblico de estos instrumentos colectivos.
Los pactos suscritos conforme al artculo 408 y siguientes del Cdigo del Trabajo, estn
sujetos los requisitos esbozados en los acpites que anteceden, salvo en lo que se refiere al
quorum de afiliacin sindical, el cual no es exigile en este caso, y a ia duracin de los mismos
la que en definitiva ser la que acuerden las partes.
Estos convenios y pactos deben ser depositados en la Direccin del Trabajo, dentro de
los cinco das siguientes a su suscripcin, para lo cual este Servicio implementar un registro
pblico, y sern aplicables a los trabajadores afiliados a los sindicatos base que conforman las
organizaciones sindicales de grado superior referidas, previa aprobacin de los mimos en la
forma establecida en sus estatutos. Si estos nada expresan, debern ser aprobados en
asamblea citada al efecto, por la mayora absoluta de los socios y en votacin secreta
celebrada ante ministro de fe.
Cabe sealar que de acuerdo al citado y transcrito artculo 411, estos pactos sobre
condiciones especiales de trabajo podrn aplicarse en la micro y pequea empresa en que no
existan sindicatos constituidos, con !a concurrencia de ios siguientes requisitos:
5. Vigencia
Sobre el particular, cabe hacer notar, que la ley N 20.940, en su artculo primero
transitorio establece un plazo especial de vigencia, a contar del 01 de abril de 2017, esto es al
sptimo mes desde la fecha de su publicacin en el Diario Oficial, sin perjuicio de las
excepciones que se contemplan en esta normativa dentro de las que no se encuentran los
pactos de condiciones especiales de trabajo analizados en el presente informe.
En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales citadas y de las
consideraciones formuladas, cmpleme informar que el sentido y alcance de los nuevos
artculos 372, 374, 375, 376, 377, 408, 409 y 411 del Cdigo del Trabajo, modificados por el
numeral 26 del artculo 1o de la ley N 20.940, es el que se seala en el cuerpo del presente
informe.
Saluda a Ud.,
|D fre cctfa iM
M 4*n d C U fa
DEPARTAMENTO JURDICO
UNIDAD DE DICTAMENES E
INFORMES EN DERECHO
SK ( 2709) 2016
0303
ORD.: / 0001
WIAT.; Informa respecto al sentido y alcance de la
Ley N 20.940 publicada en el Diario Oficial del
08,09,2016, en particular, en o referido a la
vinculacin de los trabajadores con e
instrumento colectivo y la extensin de
beneficios.
ANT.: 1) Instrucciones del Director del Trabajo de
fecha 09.01.2017.
2) Necesidades del Servicio.
FUENTES: Artculos 322 y 323 del numeral 36J del
artculo 1 de la Ley N 20.940.
actualmente existen respecto de ios temas cue pueden ser objeto de (a negociacin
colectiva1.
En este sentido, el nuevo artculo 306 del Cdigo del Trabajo contempla, dentro de
las materias de la negociacin colectiva 7os acuerdos de extensin previstos en el artculo
322.
1 Mensaje N362, de 29 de diciembre de 2014, de S.E. La Presidenta de la Repblica del Proyecto de Ley que
Moderniza el Sistema de Relaciones Laborales, Introduciendo Modificaciones al Cdigo del Trabajo, p. 11.
3
Con todo, slo se incorporarn a la negociacin en curso ios trab aja do re s q u e se afilien
hasta el quinto da de presentado el proyecto de contrato colectivo.
El sindicato deber informar al empleador la afiliacin de nuevos trabajadores dentro del
plazo de dos das contado desde la respectiva incorporacin.
Lo anterior, en concordancia con la norma contenida en el artculo 323, permite
concluir que los trabajadores que estuviesen afiliados a una organizacin sindical al
momento de iniciarse la negociacin y hasta el quinto da de presentado el proyecto,
segn se prescribe en el artculo 331 citado, se encuentran vinculados al instrumento
colectivo que derive de aquel proceso de negociacin colectiva. Dicha vinculacin se
mantendr en el tiempo, a pesar del cambio de afiliacin a otra organizacin sindical o
desafinacin de la organizacin sindical con la cual iniciaron un proceso de negociacin
colectiva.
La Ley N 20.940, en el numeral 36 del artculo 1o, reemplaza el Libro IV del Cdigo
del Trabajo, denominndolo "De la Negociacin Colectiva, el cual en su Ttulo III De los
instrumentos colectivos y la Titularidad sindical regula, especficamente en el artculo
322, la institucin de la extensin de beneficios, identificando diferentes hiptesis jurdicas
en referencia a la materia, distinguiendo entre:
- Extensin de ios beneficios a trabajadores no vinculados por el instrumento
colectivo pactado por las partes (artculo 322, incisos 2o y 3o)
- Facultad de extensin del empleador respecto de la clusula de reajuste
(artculo 322 inciso final)
sealando que estos deben ser objetivos, generales y /7 0 arbitrarios, razn por la cual
es necesario establecer el sentido y alcance de los mismos.
Para dilucidar lo anterior, cabe recurrir a las normas de interpretacin de la ley
contenidas en los artculos 19 y 20 del Cdigo Civil, conforme a la primera de las cuales
"Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal a pretexto de
consultar su espritu", agregando la segunda, en lo pertinente, que "Las palabras de la ley
se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas
palabras.
Corresponde tambin que esta Direccin establezca ios criterios interpretativos para
resolver sobre ios efectos del ejercicio del derecho a negociar por parte de un trabajador
al que se le apliquen en forma general o parcial las estipulaciones de un instrumento
colectivo, en virtud de un acuerdo de extensin, o que se le apliquen las clusulas de
reajuste pactadas.
Al respecto, es del caso sealar que las limitaciones ai derecho constitucional de
negociar colectivamente deben interpretarse restrictivamente, y en la especie, esto es, en
la Ley N 20.940, no se establece ninguna restriccin para negociar colectivamente a
estos trabajadores, como s se contemplan en el antiguo artculo 322.
En efecto, en la nueva normativa, no existe norma que restrinja el derecho de los
trabajadores a quienes se le aplican estipulaciones de un instrumento colectivo en virtud
de la regla contenida en el nuevo artculo 322, para involucrarse en un proceso de
negociacin colectiva.
Por otra parte, la regla general en materia de eficacia personal de los contratos, en
nuestra legislacin, consiste en que estos se apliquen a aquellas partes que
expresamente lo han celebrado, conocindose en doctrina como el efecto relativo de los
contratos, el cual se basa en el reconocimiento que efecta nuestro Cdigo Civil, en el
artculo 1437, del acuerdo de voluntades como fuente de las obligaciones y la definicin
de contrato del artculo 1438 del mismo texto legal. En este sentido, se ha establecido que
los contratos slo generan derechos y obligaciones para las partes contratantes que
concurren a su celebracin sin beneficiar ni perjudicar a terceros. . 3
Al tenor de la nueva regulacin, resulta del todo evidente que los trabajadores
afectos al instrumento colectivo son aquellos que estuvieron involucrados en el proceso
de negociacin colectiva, que de conformidad a lo dispuesto en el inciso primero del
artculo 328 e inciso segundo del artculo 331, estos son los afiliados al sindicato al
momento de presentar el proyecto de contrato colectivo (nmina) o que se afilien hasta el
quinto da de presentado.
Las referidas normas legales disponen, en relacin a la materia en anlisis, lo
siguiente:
Artculo 328.- Contenido de! proyecto de contrato colectivo. En la presentacin del
proyecto de contrato colectivo se debern explicitar; a lo menos, las clusulas que se
proponen, la vigencia ofrecida, la comisin negociadora sindical y el domicilio fsico y
electrnico de el o los sindicatos respectivos. En esta misma oportunidad debern
presentar la nmina de trabajadores que hasta ese momento se encuentren afiliados.
Artculo 331- Inciso segundo: "Con todo, slo se incorporarn a la negociacin en curso
los trabajadores que se afilien hasta el quinto da de presentado el proyecto de contrato
colectivo.
Cuando el legislador quiso que un trabajador que no particip de un proceso de
negociacin colectiva estuviese afecto al instrumento colectivo respectivo, lo estableci
expresamente. Tal es el caso del artculo 323 del Cdigo del Trabajo, que en su parte final
seala que el trabajador que se cambia de afiliacin pasa a estar afectos al instrumento
colectivo del sindicato al que se afili una vez terminada la vigencia del anterior
instrumento:
"... . Al trmino de la vigencia del instrumento colectivo del sindicato al que estaba
afiliado, el trabajador pasar a estar afecto al instrumento colectivo del sindicato al que se
hubiere afiliado, de existir este.
3 LPEZ SANTA MARA, Jorge. Los Contratos. Parte Genera!. Tomo I, Editorial Jurdica de Chile. Segunda
Edicin actualizada, Santiago, 1998, p. 337.
7
4 Dispone la referida disposicin legal: 'Ningn trabajador podr estar afecto a ms de un contrato colectivo
de trabajo celebrado con el mismo empleador de conformidad con las normas de este Cdigo. "
8
Sobre el particular, cabe hacer notar que la ley N 20.940, en su artculo primero
transitorio, establece un plazo especial de vigencia, a contar del 1o de abril de 2017, esto
es, al sptimo mes desde la fecha de publicacin en el Diario Oficial de la ley en estudio,
sin perjuicio de las excepciones que se contemplan en esta normativa dentro de las que
no se encuentran las normas que regulan la extensin de beneficios.
Con todo, se hace necesario dilucidar la situacin en la que quedan las extensiones
de beneficios efectuadas respecto de instrumentos colectivos celebrados con ia normativa
antigua, esto es, de forma unilateral por parte del empleador.
Al respecto, cabe sealar que el artculo primero transitorio de la Ley N 20.940
prescribe:
"La presente ley entrar en vigencia el da primero del sptimo mes posterior a su
publicacin en el Diario Oficial, sin perjuicio de las excepciones que se contemplan en las
normas siguientes.
Por su parte, el artculo segundo transitorio dispone:
"Las negociaciones colectivas se regirn Integramente y para todos los efectos legales
por las normas vigentes al da de presentacin del proyecto de contrato colectivo.
Los instrumentos colectivos suscritos por sindicatos o grupos negociadores con
anterioridad a la entrada en vigencia de esta ley regirn hasta la fecha convenida en
eflos.".
En este sentido, el Dictamen N 5337/0091 de 28.10.2016 expresa, respecto del
citado artculo segundo transitorio que "los procesos de negociacin colectiva se rigen por
el procedimiento fijado en la ley vigente ai momento de la presentacin del proyecto de
contrato colectivo, sin que tampoco se vea afectada la fecha de vigencia de los
instrumentos colectivos suscritos antes de entrada en vigencia de la reforma.
De esta forma, las extensiones de beneficios (unilaterales) respecto de instrumentos
colectivos celebrados ai amparo de la ley actualmente vigente, esto es, del artculo 346
del Cdigo del Trabajo, tienen pleno efecto ms all de la entrada en vigencia de la Ley
N 20.940 y hasta el trmino de vigencia de los mismos, dado que se trata de actos que,
si bien no forman parte del instrumento colectivo suscrito con anterioridad, s es posible
afirmar que se derivan del mismo, pues lo que se extiende son clusulas del referido
instrumento.
Con todo, a partir del 1o de abril de 2017, fecha de entrada en vigencia de la Ley N
20.940, el empleador no podr ejercer la facultad de extensin de beneficios respecto de
5 Sentencia dictada por la Corte de Apelaciones de San Miguel, de fecha 16.01.2006, en autos caratulados
"Direccin del Trabajo con Sociedad Panificadora 18 Ltda., rol N 499 -2005.
9
Asimismo, es del caso sealar que la nueva regulacin elimin las limitaciones
relacionadas con la oportunidad para negociar colectivamente contempladas en el antiguo
artculo 322 del Cdigo del Trabajo, entre las cuales se incluan a los trabajadores a los
que se les hubiere extendido la totalidad de los beneficios de un instrumento colectivo.
Dado lo anterior, y sin perjuicio de lo sealado precedentemente en orden a que las
extensiones efectuadas al amparo de la norma antigua se mantienen vigentes, con la
entrada en vigencia de la Ley N 20.940 el trabajador al que se le extendieron los
beneficios en la hiptesis en comento no tiene limitacin alguna para ser parte de un
proceso de negociacin colectiva.
Saluda a Ud.
SANTIAGO,
2 0 ABI? m
DE : JEFE DEPARTAMENTO JURDICO
los trabajadores que se afiliaron al sindicato hayan estado afectos a un convenio colectivo,
producto de una negociacin no reglada, no es bice para que el empleador extienda los
beneficios del contrato colectivo suscrito con el sindicato del que pasaron a formar parte.
Saluda a Ud.,
Jurdico.
Parte.
Control.
O tre c c tA n d e t
H a b a to
GoMwnocfeOitlC
DEPARTAMENTO JURDICO
UNIDAD DE/DICTAMENES E ^
INFORMES EN D E R E C H O ^
K 1219 (299) 2017
ORD.:
WIAT.: Atiende consultas que indica sobre institucin de
extensin de beneficios, en virtud de la Ley N
20.940.
ANT.: Presentacin de fecha 07.02.2017, de Gastn
Maza Quintero.
DE
0 9 MAR
JEFE DEPARTAMENTO JURDICO
A GASTN MAZA QUINTERO
NATANIEL COX 620, PISO -1
SANTIAGO
gmazaq@gmail.com
OS F
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____________ i:
- Jurdico
- Partes
- Control
D ireccin d el
Ttabajo
GoMemodChite
DEPARTAMENTO JURDICO
UNIDAD DE DICTAMENES E
INFORMES EN DERECHO*
K 744 (176) 2017 7/
1
3) Presentacin de fecha 27.12.2016, de Jaime
Rodrguez, Gerente General del Hospital
Parroquial de San Bernardo.
S ANTIAG O , 03 f# | W
2
Los trabajadores a quienes el empleador les hiciere
extensivos los beneficios estipulados en el instrumento colectivo respectivo, para aquellos
que ocupen cargos o desempeen funciones similares, debern aportar al sindicato que
hubiere obtenido dichos beneficios, un setenta y cinco por ciento de la cotizacin mensual
ordinaria, durante toda la vigencia del contrato y los pactos modificatorios del mismo, a
contar de la fecha en que ste se les aplique. Si estos los hubiere obtenido ms de un
sindicato, el aporte ir a aquel que el trabajador indique; si no lo hiciere se entender que
opta por la organizacin ms representativa.
Por su parte, el artculo 348 del Cdigo del Ramo prescribe:
Las estipulaciones de los contratos colectivos
reemplazarn en lo pertinente a las contenidas en los contratos individuales de los
trabajadores que sean parte de aquellos y a quienes se les apliquen sus normas de
conformidad al artculo 346.
Extinguido el contrato colectivo, sus clusulas subsistirn
como integrantes de los contratos individuales de los respectivos trabajadores, salvo las
que se refieren a la reajustabilidad tanto de las remuneraciones como de los dems
beneficios pactados en dinero, y a los derechos y obligaciones que slo pueden ejercerse
o cumplirse colectivamente.
Finalmente, el artculo 369 del mismo cuerpo legal, dispone
en sus incisos 2o, 3o y 4o, que:
La comisin negociadora podr exigir al empleador, en
cualquier oportunidad durante el proceso de negociacin, la suscripcin de un nuevo
contrato colectivo con iguales estipulaciones a las contenidas en los respectivos contratos
vigentes al momento de presentarse el proyecto. El empleador no podr negarse a esta
exigencia y el contrato deber celebrarse por el plazo de dieciocho meses.
Con todo, no se incluirn en el nuevo contrato las
estipulaciones relativas a reajustabilidad tanto de las remuneraciones como de los dems
beneficios pactados en dinero.
Para todos los efectos legales, el contrato se entender
suscrito en la fecha en que la comisin negociadora comunique, por escrito, su decisin al
empleador.
De este modo, respecto a la consulta del punto a.1., resulta
necesario indicar que, el contrato colectivo entre el sindicato y su empleador, en virtud del
artculo 369 inciso 2o del Cdigo del Trabajo, se suscribi durante el proceso de negociacin
colectiva.
Lo anterior, resulta de importancia, si se considera que el
artculo 348 del Cdigo del Trabajo, regula los efectos de reemplazo y sustitucin de los
contratos colectivos respecto de los contratos individuales de aquellos trabajadores que
concurrieron a la celebracin del instrumento colectivo respectivo y de aquellos a quienes
el empleador haya hecho extensivos los beneficios del mismo, en virtud del artculo 346 del
mismo cuerpo legal.
De esta forma, a fin de otorgar respuesta a la consulta
singularizada en el punto a.1., la doctrina de este servicio, contenida en Dictamen N
2919/165 de 04.09.2002, ha sido clara en sostener, respecto de la aplicacin de los incisos
primero y segundo del precitado artculo 348, que:
Ahora bien, el inciso segundo de la norma, en estudio, se
refiere a la extincin del contrato colectivo y los efectos que sta produce respecto del
contrato individual de los trabajadores regidos por el mismo y a quienes el empleador les
hizo extensivos los beneficios de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 346 del Cdigo del
Trabajo.
De acuerdo con el tenor literal de la norma, una vez
extinguido el contrato colectivo, todos los derechos y obligaciones que se encuentran
3
contenidos en l pasan a formar parte integrante de los contratos individuales de los
trabajadores regidos por los mismos, efecto que se produce de pleno derecho.
Sin embargo, no rige este principio de subsistencia en el
contrato individual de las clusulas relativas a beneficios u obligaciones que slo pueden
ejercerse o cumplirse colectivamente ni aquellas estipulaciones de reajustabilidad de las
remuneraciones y beneficios pactados en dinero.
De esta manera, es lcito sostener que aun cuando se
hubiere extinguido el contrato colectivo, sus clusulas continan rigiendo ms all de la
fecha de vigencia establecida, atendido que subsisten en el contrato individual - con
excepcin de los casos indicados en el prrafo anterior - de los trabajadores que
participaron en el proceso de negociacin colectiva, en calidad de afiliados a la organizacin
sindical respectiva o como adherentes a la misma como, asimismo, respecto de aquellos
trabajadores a quienes el empleador hizo extensivos los beneficios del contrato pertinente.
Cabe sealar que debe entenderse que un instrumento
colectivo se ha extinguido cuando el colectivo laboral que particip en su suscripcin no
negocia dentro de los plazos sealados en el inciso 1o del artculo 322 del Cdigo del
Trabajo o anticipa su proceso de negociacin colectiva mediante una negociacin de
carcter voluntario.
Ahora bien, lo sealado anteriormente se mantendr
durante el tiempo en que el colectivo que negoci los beneficios, entendindose por tal, el
grupo negociador o sindicato de trabajadores no se rija por un nuevo instrumento colectivo,
puesto que, en este caso, una vez suscrito el nuevo instrumento debe aplicarse la regla
contenida en el inciso 1o del artculo 348, del Cdigo del Trabajo, ampliamente analizada
en el cuerpo del presente Ordinario.
De lo anterior cabe concluir que en la especie, atendido que
el colectivo laboral, esto es, el Sindicato de Trabajadores de la Empresa Instituto Forestal,
ha suscrito un nuevo instrumento colectivo con su empleador, los beneficios contenidos en
esta nueva convencin pasarn a reemplazar, en lo pertinente, a los establecidos en los
contratos individuales de los trabajadores Involucrados. No ocurrir lo mismo respecto de
los trabajadores que actuaron en calidad de adherentes o a quienes se les extendieron los
beneficios del contrato suscrito con anterioridad y que no participan del nuevo proceso, ya
que stos slo mantendrn los beneficios pactados en sus contratos individuales, en espera
que su empleador decida hacer uso de la facultad contenida en el artculo 346 del Cdigo
del Trabajo, es decir, les extienda nuevamente los beneficios contenidos en este nuevo
instrumento colectivo.
Adems, sobre el particular, la doctrina de este Servicio
contemplada en Dictamen N 3547/121 de 29.08.2003, ha sostenido que:
De esta suerte, respecto de aquellos trabajadores que se
retiraron del sindicato con posterioridad a la celebracin del contrato colectivo y que han
estado gozando de los beneficios que en su oportunidad obtuvo la organizacin respectiva,
considerando que en la especie no es aplicable el inciso 2 del artculo 348 del Cdigo del
Trabajo, debe entenderse que, al no participar en el nuevo proceso de negociacin,
mantienen slo los beneficios pactados en sus contratos individuales, en espera que su
empleador decida hacer uso de la facultad contenida en el artculo 346 del Cdigo del
Trabajo, nica forma de volver a gozar de los beneficios obtenidos en la ltima negociacin
colectiva.
La conclusin sealada en el prrafo anterior es producto
de la aplicacin del mismo trato jurdico a trabajadores que se desafilian de la organizacin
sindical con posterioridad a la celebracin del instrumento colectivo mediante el cual
obtuvieron los beneficios incorporados a sus contratos individuales, como a los adherentes
a un contrato colectivo o a quienes el empleador les ha hecho extensivos los beneficios,
forma de interpretacin de la ley frente a situaciones oscuras o no aclaradas puntualmente,
del todo concordante con el espritu general de la legislacin y la equidad natural y jurdica,
4
ya que donde existe un mismo ttulo o razn jurdica debe existir la misma disposicin,
conclusin o efectos.
Por consiguiente, los beneficios que reemplazan en lo
pertinente los del contrato individual de un trabajador como consecuencia de un contrato
colectivo celebrado en su calidad de socio de un sindicato y que, posteriormente, se
desafili de la organizacin, perdern su vigencia en el momento en que el colectivo laboral
que le permiti gozar de ellos celebre con su empleador un nuevo instrumento colectivo
conforme lo dispuesto en el inciso 1o del artculo 322 del Cdigo del Trabajo y quedar
regido solo por su contrato individual en espera que su empleador decida hacer extensivos
los beneficios de este nuevo instrumento o negocie de acuerdo con las normas comunes.
El efecto anterior tambin es aplicable en el caso que el
colectivo laboral determine acogerse al artculo 369, inciso 2o, del Cdigo del Trabajo,
atendido que esta forma es una ms de poner trmino a un proceso de negociacin
colectiva reglado.
De lo expuesto en los prrafos anteriores slo cabe concluir
que junto con la prdida de vigencia de los beneficios termina la obligacin de los
trabajadores de continuar cotizando el 75% del valor de la cuota ordinaria en beneficio del
sindicato que en su oportunidad les represent en el proceso de negociacin colectiva.
De esta manera, es posible indicar que un instrumento
colectivo se ha extinguido, en el caso que el colectivo laboral que particip en su suscripcin
no negocia dentro de los plazos sealados en el inciso 1o del artculo 322 del Cdigo del
Trabajo o anticipa su proceso de negociacin colectiva mediante una negociacin de
carcter voluntario.
En virtud de lo anterior, es dable entonces concluir que, en
el caso que un sindicato ejerza la facultad del artculo 369 inciso 2 del Cdigo del Trabajo,
durante un proceso de negociacin colectiva iniciado dentro de los plazos del artculo 322
inciso 1o del Cdigo del Trabajo, resulta aplicable lo dispuesto en el artculo 348 inciso 1o,
mas no lo dispuesto por el inciso 2o de la misma norma, por cuanto el anterior instrumento
no se encuentra extinto.
De esta forma, el efecto que produce el anterior
instrumento colectivo, respecto de los beneficiarios de la extensin de beneficios, es la de
reemplazar las clusulas de sus contratos individuales, durante la vigencia de dicho
instrumento. Pero, si dicho instrumento deja de estar vigente, por la suscripcin de un nuevo
contrato, tambin dejaran de estarlo aquellas estipulaciones de reemplazo en los contratos
individuales de los referidos beneficiarios.
Por consiguiente, respecto de aquellos trabajadores no
sindicalizados, a los cuales el empleador les extendi los beneficios del instrumento
colectivo anterior, en el caso de la suscripcin de un nuevo contrato -en virtud de lo
estipulado en el artculo 369 inciso 2 del Cdigo del Trabajo-, no les corresponde continuar
cotizando el 75% del valor de la cuota ordinaria a favor del sindicato, pues los beneficios
que le daban origen a dicha obligacin perdieron su vigencia, en el momento que el
colectivo laboral que los negoci, celebr un nuevo instrumento colectivo, en los trminos
ya expresados.
Respecto de la consulta contenida en el punto b.1.), resulta
necesario indicar, previamente, que no se han acompaado a la solicitud antecedentes
suficientes respecto de los beneficios que los trabajadores sindicalizados rechazaron al
hacer uso del artculo 369 inciso 2 del Cdigo del Trabajo.
Sin embargo, con el objetivo de dar respuesta a la pregunta
formulada por Ud. en los siguientes trminos: El empleador puede entregarle a los
trabajadores no sindicalizados, los beneficios que los trabajadores sindicalizados
rechazaron al hacer uso del artculo 369 inciso 2o?, resulta preciso indicar que nuestra
normativa, constitucional como legal, reconoce expresamente el principio de la libre
5
contratacin de las partes en materia laboral, como asimismo, los principios de igualdad
ante la ley y de no discriminacin.
De esta manera, el artculo 19 de la Constitucin Poltica
prescribe en sus numerales 2) y 16), incisos 1o a 3o, lo siguiente:
La Constitucin asegura a todas las personas:
2. La igualdad ante la Ley. En Chile no hay persona ni
grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres
y mujeres son iguales ante la ley.
16. La libertad de trabajo y su proteccin.
Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la
libre eleccin del trabajo con una justa remuneracin.
Se prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la
capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad
chilena o lmites de edad para determinados casos."
Por su parte, el artculo 7 del Cdigo del Trabajo dispone:
Contrato individual de trabajo es una convencin por la
cual el empleador y el trabajador se obligan recprocamente, ste a prestar servicios
personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos
servicios una remuneracin determinada.
Sin perjuicio de lo anterior, el artculo 2o, en sus incisos 3o
y 4, dispone:
Son contrarios a los principios de las leyes laborales los
actos de discriminacin.
Los actos de discriminacin son las distinciones,
exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil,
sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social,
que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo
y la ocupacin.
De esta forma, el empleador y sus trabajadores pueden
negociar individualmente respecto de las estipulaciones de los contratos individuales de
estos, de manera libre, teniendo como lmite infranqueable, el respeto al derecho
fundamental a la no discriminacin, reconocido tanto constitucional como legalmente por
nuestro ordenamiento jurdico.
Luego, a la luz de las normas precitadas, es menester
analizar si es procedente jurdicamente, entregar solo a los trabajadores no sindicalizados
ciertos beneficios, con el fin de no perder competitividad ni perder trabajadores -en virtud
de la amenaza de que estos migren a otros establecimientos de la zona, que segn Ud.
refiere, pagan mejor-.
En este sentido, en virtud de la doctrina institucional
contenida en Dictamen N 3704/134 de 11.08.2004, en materia laboral cualquier
diferenciacin no basada en las calificaciones o competencias de la persona del trabajador
resultan tambin discriminatorias, en tanto stas constituyen la nica causal de
diferenciacin lcita. A su vez, agrega que: En efecto, la aplicacin de un mismo trato
diferenciador (prima facie) lcito a todos los sujetos por igual puede redundar en
desigualdades atendidas las caractersticas especficas de ciertos grupos; as por ejemplo,
el supeditar el dominio de un idioma o un determinado nivel de enseanza educacional
como requisito para acceder a un cargo cuando dicha cualificacin no resulte estrictamente
necesaria para el mismo, afecta irremediablemente a los miembros de todos aquellos
grupos sociales que estn en una condicin desmejorada para formarse en un idioma o que
pertenezcan a una determinada nacionalidad o que no pudieron terminar sus estudios.
Se trata pues, de conductas que siendo neutras (dirigidas
o aplicadas de manera indiferenciada o con tratamientos razonablemente desiguales) en el
6
tratamiento formal de los distintos grupos o colectivos, en cuanto a su efectos introducen
diferenciaciones discriminatorias, impacto adverso (adverse impact), segn la
conceptualizacin norteamericana; o que, pese a ser explcitas, por tratarse de
diferenciaciones tan arraigadas se tornan invisibles, sistema discriminatorio (systemic
discrimination), segn la versin canadiense (Fernando Valds Dal-R, op. cit., p. 116-
117).
Por consiguiente, en virtud de lo anteriormente indicado, la
conducta por Ud. formulada podra encontrarse enmarcada dentro del concepto de acto de
discriminacin, en los trminos del artculo 2 del Cdigo del Trabajo, en razn de la
sindicacin (o su ausencia). Por otro lado, no es posible vislumbrar razonabilidad al criterio
de diferenciacin por Ud. esgrimido, pues tanto los trabajadores sindicalizados como los no
sindicalizados podran migrar a otros establecimientos en virtud de un mejor ofrecimiento
remuneratorio.
Con todo, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 292
del Cdigo del Trabajo, es preciso indicar, que la realizacin de la conducta por Ud.
sealada, en el caso de llevarse a cabo, podra ser enmarcada como una prctica
antisindical, en virtud de lo dispuesto en el artculo 289 letra f) del mismo cuerpo legal, el
cual prescribe:
Artculo 289. Sern consideradas prcticas desleales del
( empleador, las acciones que atenten en contra de la libertad sindical.
Incurre especialmente en esta infraccin:
f) El que ejerza discriminaciones indebidas entre
trabajadores con el fin exclusivo de incentivar o desestimular la afiliacin o desafinacin
sindical.
Sin embargo, respecto de la determinacin de si es
jurdicamente procedente la conducta por Ud. indicada en su solicitud, es menester sealar
que no compete a este Servicio realizar dicha calificacin, en virtud del precitado artculo
292 inciso 3o del Cdigo del Trabajo, pues esta Direccin debe inhibirse de emitir
pronunciamientos de calificacin de prctica antisindical, por corresponder a una materia
cuyo conocimiento y resolucin es de competencia de los Tribunales de Justicia, sin
perjuicio de las consideraciones expuestas en el cuerpo del presente informe.
Luego, dentro de este mismo punto, con el fin de responder
a la pregunta de si Podra considerarse que la empresa ha efectuado una extensin de
beneficios y, por lo tanto debe descontar el 75% de la cuota sindical, al acordar con los
( trabajadores no sindicalizados la oferta realizada en los Buenos Oficios (la que consta en
el acta), y que fuera rechazada por los trabajadores con posterioridad, o tcnicamente se
entiende que no existe extensin de beneficios?, es menester sealar que la institucin
de la extensin de beneficios, bajo el imperio del actual Cdigo del Trabajo, requiere que
los beneficios extendidos se encuentren contemplados en un contrato colectivo que se
encuentre vigente, segn dispone el artculo 346 del Cdigo del Trabajo.
Por consiguiente, si los beneficios que se pretenden
otorgar a un grupo de trabajadores no sindicalizados no se encuentran contenidos en un
contrato colectivo vigente, no constituye una extensin de beneficios, sino que otro tipo de
acto realizado por el empleador, el cual se podra enmarcar dentro de los actos de
discriminacin, segn lo indicado precedentemente.
Finalmente, en respuesta a la pregunta signada bajo la
anterior letra b., el reciente Dictamen N 303/001, seala:
De esta forma, las extensiones de beneficios (unilaterales)
respecto de instrumentos colectivos celebrados al amparo de la ley actualmente vigente,
esto es, del artculo 346 del Cdigo del Trabajo, tienen pleno efecto ms all de la entrada
en vigencia de la Ley N20.940 y hasta el trmino de vigencia de los mismos, dado que se
trata de actos que, si bien no forman parte del instrumento colectivo suscrito con
7
anterioridad, s es posible afirmar que se derivan del mismo, pues lo que se extiende son
clusulas del referido instrumento.
Con todo, a partir del 1 de abril de 2017, fecha de entrada
en vigencia de la Ley N20.940, el empleador no podr ejercerla facultad de extensin de
beneficios respecto de instrumentos colectivos celebrados bajo la antigua normativa y que
se encuentren vigentes.
En este mismo tenor y con el fin de aclarar lo indicado en
el precitado dictamen, el Ordinario N 578 de 02.02.2017, indic:
La primera situacin, supone que, respecto de aquellas
extensiones unilaterales de beneficios realizadas con anterioridad al 01.04.2017, se podrn
seguir otorgando los beneficios, es decir, tendr pleno efecto dicha extensin ms all de
la entrada en vigencia de la Ley N 20.940, hasta el trmino del instrumento colectivo que
se haya extendido unilateralmente, en la oportunidad antedicha.
Por el contrario, a contar del 01.04.2017 no se podrn
realizar nuevas extensiones unilaterales de beneficios respecto de instrumentos colectivos
celebrados bajo la antigua legislacin, respecto de aquellos trabajadores a los cuales no se
les extendi con anterioridad de la fecha de entrada en vigencia de la Ley N 20.940.
En consecuencia, sobre la base de las disposiciones
( legales citadas, doctrina invocada y consideraciones expuestas, cumplo con informar a Ud.
\
lo siguiente:
1. No corresponde que los trabajadores no sindicalizados,
a quienes se les extendieron unilateralmente los beneficios de un contrato colectivo,
continen aportando el 75% de la cuota ordinaria sindical una vez perdida la vigencia de
dicho contrato, en virtud de la suscripcin de un nuevo contrato colectivo, entre el sindicato
y la empresa, en virtud del artculo 369 inciso 2o del Cdigo del Trabajo.
2. Si el empleador entregara los beneficios ofrecidos al
sindicato durante un proceso de negociacin colectiva, los cuales estos no aceptaron en su
oportunidad, solo a los trabajadores no sindicalizados, bajo el argumento de impedir la
migracin de sus trabajadores a otros establecimientos de la zona, restringiendo, por
consiguiente, su competitividad, a la luz de la doctrina institucional y de las normas legales
y constitucionales precitadas, podra constituir un acto de discriminacin en los trminos del
artculo 2 incisos 3o y 4o del Cdigo del Trabajo, sin perjuicio de lo que pudieren resolver,
en definitiva, los tribunales de justicia.
En este mismo contexto, la eventual realizacin de dicha
('
conducta no constituye una extensin de beneficios, en virtud de que los beneficios que se
otorgaran a los trabajadores no sindicalizados no se encuentran estipulados en ningn
contrato colectivo vigente en la empresa.
3. La facultad de extensin unilateral de beneficios,
contemplada en el artculo 346 del Cdigo del Trabajo, podr ser ejercida por el empleador,
respecto de aquellos instrumentos colectivos celebrados bajo la actual legislacin, es decir,
con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley N 20.940, y solo hasta el 31.03.2017.
Saluda atentame.
ANCISCO CASTRO CA
ABOGADO
EPARTAMENTO JURDK
ECCIN DEL TRABAJO
8
ORD.:
A : SRES.
SINDICATO N 1 COMPAA MINERA SAN GERNIMO
SINDICATO N 2 COMPAA MINERA SAN GERNIMO
SINDICATO N 3 FAENA LAMBERT COMPAA MINERA SAN GERNIMO
Av. Talca 101, Barrio Industrial, Coquimbo
Con todo, a partir del 1o de abril de 2017, fecha de entrada en vigencia de la Ley
N20.940, el empleador no podr ejercer la facultad de extensin de beneficios respecto
de instrumentos colectivos celebrados bajo la antigua normativa y que se encuentren
vigentes.
2
Adems de las conclusiones en comento, la misma doctrina
ha venido en precisar que la nueva regulacin elimin las limitaciones relacionadas con la
oportunidad para negociar colectivamente contempladas en el antiguo artculo 322 del
Cdigo del Trabajo, entre las cuales se incluan a los trabajadores a los que se les hubiere
extendido la totalidad de los beneficios de un instrumento colectivo, razn por la cual
forzoso es sostener que, en el evento de haberse producido una extensin de beneficios
al amparo de las normas antiguas y mantenindose ella vigente conforme a lo ya
sostenido por este Servicio, eltrabajador ai que se le extendieronlos respectivos
beneficios no tendr restriccinalguna para serparte de un procesode negociacin
colectiva una vez entrada en vigor la Ley N20.940.
VCLCh
Distribucin:
Dest
Jurdico
Partes
Control.
ll D ln c c U m M
T f t ta f o
G tM tm o d e C M t
DEPARTAMENTO JURDICO
S/K (2751)2016
0441 / 0007/
SANTIAGO, 2 5 ENE I f
Por razones de buen servicio se ha estimado necesario fijar el sentido y alcance de las
disposiciones contenidas en la Ley N 20.940 publicada en el Diario Oficial de 8 de septiembre
de 2016, en lo referido a las modificaciones incorporadas por el nuevo Captulo VI Del
derecho a huelga, en el mbito de la negociacin colectiva reglada de que trata el Ttulo IV del
Libro IV de! Cdigo del Trabajo.1
1Ver, entre otros, los Ords. Ns 1303/64 de 26.3.2004; N 2210/035 de 05.06.2009 y N 6006 de 17.11.2015
2
denominada ltima o fe rta E sta propuesta deber estar contenida en un documento suscrito
por la comisin negociadora de la empresa. En la micro y pequea empresa bastar que la
ltima oferta sea firmada por uno de los miembros de la comisin negociadora de la empresa.
A falta de ltima oferta, aquella estar constituida por la propuesta formal ms prxima al
vencimiento del plazo sealado en el inciso anterior. De no existir propuestas formales, se
tendr por ltima oferta la respuesta del empleador.
La ltima oferta podr ser informada por el empleador por escrito a todos tos trabajadores
involucrados en la negociacin a travs de mecanismos generales de comunicacin.".
3
contenido se ajusta a la forma de un proyecto de contrato, encontrndose en conocimiento de
la comisin laboral.
Con todo, en caso que el empleador no haya presentado la ltima oferta a que lo faculta
la ley y no habiendo otras propuestas formales, se tendr por ltima oferta la respuesta que el
empleador haya entregado al proyecto de contrato colectivo a que hace referencia el artculo
335 del Cdigo del Trabajo.
E! trmite inicial del proceso de votacin est dado por la convocatoria que debe realizar
la comisin negociadora sindical en la forma y oportunidad que establece la ley.
Al respecto, el nuevo artculo 347 prescribe:
Artculo 347.- Convocatoria a la votacin de la huelga. La comisin negociadora sindical
deber convocar a la votacin de la huelga con a lo menos cinco das de anticipacin a la
fecha en que esta deba realizarse.
Cuando la votacin no se hubiere llevado a efecto por causas ajenas al sindicato, este tendr
un plazo de cinco das adicionales para proceder a ella".
De los incisos 1 y 2o del precepto transcrito se concluye que, para efectos de determinar
cundo procede votar la huelga o la ltima oferta, corresponde hacer la distincin siguiente:
4
- Si entre las partes hay un instrumento colectivo vigente, el da de la votacin debe
verificarse dentro de los cinco ltimos das de vigencia de ese instrumento.
- Si entre las partes no existe instrumento colectivo vigente, la votacin debe verificarse
dentro de los cinco ltimos das de un total de cuarenta y cinco das contados desde
la presentacin del proyecto2
El artculo 349 incorpora los denominados Medios para votacin de la huelga, cuya
finalidad es favorecer la realizacin de una votacin en condiciones apropiadas para la
consecucin del objeto natural de sta, cual es la manifestacin libre y adecuada del mximo
de los trabajadores involucrados en el proceso, que permita determinar si el colectivo laboral
ejercer el derecho a huelga o si prefiere la propuesta de la empresa.
Dentro de estos medios, cobra particular relevancia el deber del empleador contemplado
en el inciso 1o, primera parte, que establece lo siguiente:
Artculo 349.-. Medios para votacin de la huelga. El empleador deber facilitar que la
votacin de la huelga se realice con normalidad, otorgando los permisos necesarios para que
los trabajadores puedan concurrir al acto de votacin..
Sin perjuicio del mandato general del legislador en orden a que las partes de la
negociacin colectiva se ajusten permanentemente al principio de buena fe, esta disposicin
establece para la empresa el deber de coadyuvar en la consecucin de una votacin en
condiciones de normalidad, concretamente otorgando el permiso suficiente para que los
trabajadores asistan a sufragar.
Merece indicar que el concepto con normalidad que utiliza el legislador para formular la
exigencia al empleador, alude exclusivamente a las condiciones en las que se debe verificar la
votacin para que sta cumpla debidamente con su finalidad, siendo para ello indispensable la
participacin de los trabajadores en el acto, cuestin que es precisamente de la que se
encarga la norma en examen al contemplar el permiso ya referido.
En este mismo punto y atendiendo tambin las exigencias de la buena fe, cabe sealar
que la empresa no puede reducir su rol a la sola entrega de los permisos que establece el
legislador, sino que, adems, ha de colaborar con el mentado curso normal del proceso,
abstenindose de adoptar medidas o asumir conductas que signifiquen obstaculizar el
desarrollo de la votacin.
A su turno, el artculo 349 inc. 2o, impone otro deber, como contrapartida del anterior,
esta vez a la comisin laboral, en los trminos siguientes:
La comisin negociadora sindical deber organizar el proceso de votacin evitando
alteraciones en el normal funcionamiento de la empresa. .
2 Aplicable resulta el criterio establecido en ei Dictamen Ord. 3.363/165, de 05.09.01 que refiere a plazo para votar
la huelga cuando no hay instrumento colectivo vigente, donde se concluye que los 45 das se computan a partir del
da siguiente al de la presentacin del proyecto y no del mismo da en que ste se presenta.
5
El referido artculo 255, aludido en la norma anotada, es uno de los preceptos que
subsiste en los trminos actuales, a saber:
Artculo 255. Las reuniones ordinarias o extraordinarias de las organizaciones sindicales se
efectuarn en cualquier sede sindical, fuera de las horas de trabajo, y tendrn por objeto tratar
entre sus asociados materias concernientes a la respectiva entidad.
Para los efectos de este articulo, se entender tambin por sede sindical todo recinto dentro
de la empresa en que habitualmente se rena la respectiva organizacin.
Podrn, sin embargo, celebrarse dentro de la jornada de trabajo las reuniones que se
programen previamente con el empleador o sus representantes.
En los sindicatos constituidos por gente de mar, las asambleas o votaciones podrn realizarse
en los recintos sealados en los incisos anteriores y, en la misma fecha, en tas naves en que
los trabajadores se encuentren embarcados, a los que podr citarse mediante avisos
comunicados telegrficamente.
Las votaciones que se realicen a bordo de una nave debern constar en un acta, en la que,
como ministro de fe, quien o quienes determinen los estatutos, certificar su resultado, el da y
hora de su realizacin, el hecho de haberse recibido la citacin correspondiente y la asistencia
registrada.
Dicha acta ser remitida ai respectivo sindicato, el que enviar copia de la misma a la
Inspeccin del Trabajo.".
A su vez, el inciso final del artculo 349 establece que El da que se lleve a efecto la
votacin de la huelga el sindicato podr realizar asambleas, modificando el criterio contenido
en la preceptiva actual que prohbe realizar asamblea alguna en el da de la votacin.
El artculo 350 mantiene las caractersticas tradicionales de! acto de votacin (antes
contenidas en el artculo 372 del Cdigo del Trabajo, previo a la reforma en examen),
estableciendo lo siguiente en su inciso 1o:
Articulo 350 - Votacin de la huelga. La votacin de la huelga se realizar en forma personal,
secreta y ante un ministro de fe. Los votos sern impresos y debern emitirse con las
expresiones ltima oferta de! empleador o huelga."
Al respecto, este Servicio, sobre la base del antiguo artculo 372, pero igualmente
atingente a la actual regulacin, ha sealado que la votacin ha de ajustarse a las exigencias
siguientes:
a) Debe ser personal, es decir, nadie puede votar en representacin de otro.
b) Debe ser secreta, es decir, no es vlida la votacin a mano alzada o por aclamacin.
c) Debe ser realizada ante ministro de fe, es decir, ante Inspector del Trabajo, Notario u
otro de los que se sealan en el artculo 218 del Cdigo del Trabajo.
En relacin con la exigencia de ministro de fe, corresponde sealar que el artculo 218
del Cdigo del Trabajo, aplicable en la especie, ha sido modificado por el artculo 1o numeral
13 de la Ley 20.940, incorporndose los secretarios municipales en aquellas localidades en
que no existan otros ministros de fe disponibles, quedando, en consecuencia, su inciso 1o
como sigue:
Artculo 218. Para los efectos de este Libro lll sern ministros de fe, adems de los
inspectores del trabajo, los notarios pblicos, los oficiales del Registro Civil y ios funcionarios
de la Administracin del Estado que sean designados en calidad de tales por la Direccin del
Trabajo y los secretarios municipales en localidades en que no existan otros ministros de fe
disponibles..
En cuanto al quorum para aprobar alguna de las opciones de votacin, el artculo 350
inciso 2o prescribe:
6
La ltima oferta o la huelga debern ser acordadas por la mayora absoluta de los
trabajadores representados por el sindicato. Del quorum de votacin se descontarn aquellos
trabajadores que no se encuentren actualmente prestando servicios en la empresa por licencia
mdica, feriado legal o aquellos que, por requerimientos de la empresa, se encuentren fuera
del lugar habitual donde prestan servicios..
Del precepto anotado se desprenden dos mandatos para fines de determinar el resultado
de la votacin.
En primer lugar, el legislador se ha encargado de mantener el criterio de la mayora
absoluta de los trabajadores involucrados en la negociacin como quorum de aprobacin de la
huelga o de la ltima oferta.
En segundo lugar, el inciso 2 asume la situacin de los trabajadores impedidos de
prestar servicios por licencia mdica o feriado y de aquellos que estn alejados del lugar de
trabajo por cumplir cometidos dispuestos por la empresa, todos los cuales pueden tener
incidencia en la determinacin del quorum de votacin y, en consecuencia, en la aprobacin
de una u otra opcin.
En esta contingencia, la ley ha recepcionado el criterio elaborado desde antao por la
Direccin del Trabajo, concretamente en el dictamen Ord. N 2697/216 de 04.07.2000,
Reiterado en Ord. N 0368/008 de 20.01.2012, en lo que interesa, concluye:
(...) a diferencia de otras instancias del procedimiento de negociacin colectiva, en que el
trabajador es representado por la comisin negociadora, tratndose de la manifestacin de
voluntad del dependiente de votar la huelga o aceptar la ltima oferta del empleador, el
legislador requiere que aqulla se exprese personalmente, por la va de su asistencia al acto
en que se llevar a cabo, razn por la cual resulta indispensable que en dicha etapa del
proceso respectivo no se encuentre imposibilitado, sea porque est haciendo uso de su feriado
legal o de licencia mdica, de concurrir a votar.
Por consiguiente, de conformidad con lo sealado precedentemente, dable es sostener que no
resulta jurdicamente procedente, para efectos de determinar el qurum necesario para
aprobar la huelga o aceptar la ltima oferta del empleador, considerar a aquellos trabajadores
impedidos de votar para tal efecto por estar haciendo uso de su feriado legal o de licencia
mdica.
Conforme al precepto transcrito, los requisitos para que opere este tipo de mediacin
administrativa son:
- Se haya aprobado la huelga por la parte laboral;
- Sea solicitada por una o ambas partes ante la Inspeccin del Trabajo; y
- Se solicite dentro de ios cuatro das siguientes de aprobada la huelga.
De la misma norma se obtiene que el objeto de esta mediacin es acercar las posiciones
de las partes y facilitar la creacin de bases de acuerdo para lograr la suscripcin del
instrumento colectivo.
En cuanto al procedimiento, del precepto se desprende lo siguiente:
- El Inspector del Trabajo o mediador tiene la facultad de citar a las partes conjunta o
separadamente las veces que lo estime necesario.
- El plazo para llegar a acuerdo es de cinco das hbiles desde la solicitud de
mediacin.
- Vencido el plazo sin acuerdo, el Inspector del Trabajo o mediador debe dar por
concluida su intervencin y la huelga deber iniciarse al da siguiente hbil.
8
- Las partes pueden solicitar que el mediador contine su labor hasta por cinco das
luego de vencido el plazo inicial.
- De las audiencias debe levantarse acta.
Por ltimo, es del caso sealar que los plazos contemplados en el artculo 351 en
anlisis, por mandato del artculo 312, son de das hbiles.
El artculo 356 incorpora un nuevo procedimiento para el caso que el empleador tome la
decisin de mejorar sus propuestas de contrato una vez ejercido el derecho a huelga por parte
del colectivo laboral.
El precepto en comento, prescribe:
Artculo 356.- Nueva oferta del empleador y su votacin. Iniciada la huelga, la comisin
negociadora de empresa podr presentar una nueva oferta, con las mismas formalidades y
publicidad del artculo 346, la que deber ser votada por los trabajadores involucrados en la
negociacin, en votacin secreta y ante un ministro de fe dentro de los cinco das siguientes a
la presentacin de la nueva oferta. En este caso, los trabajadores debern pronunciarse sobre
la mantencin de la huelga o la aceptacin de la nueva oferta del empleador. La aceptacin de
la nueva oferta deber ser aprobada por la mayora absoluta de los trabajadores involucrados
en la negociacin.
En el caso de la micro y pequea empresa, la votacin a que se refiere el inciso anterior se
realizar dentro de los dos das siguientes de presentada la nueva oferta.
Si la nueva oferta a que se refiere el inciso primero es rechazada, el empleador podr
presentar otra transcurridos cinco das desde su votacin, la que deber ser sometida a
votacin en los trminos y plazos previstos en los incisos anteriores, en la medida que cumpla
con las formalidades y publicidad previstas en el artculo 346. Este derecho podr ejercerse en
forma sucesiva hasta la aprobacin de una nueva oferta.
Para el cmputo de los quorum de que trata este artculo se aplicar lo dispuesto en el inciso
segundo del artculo 350..
De esta disposicin es posible obtener que, para que la empresa pueda ejercer esta
facultad es necesario:
- Que se haya iniciado la huelga, lo que obviamente significa que el contenido de la
ltima oferta del empleador se encuentra formalmente rechazado por la parte laboral.
- Que la comisin negociadora de la empresa presente la nueva propuesta conforme a
las reglas que el artculo 346 dispone para la ltima oferta.
A su turno, se desprende de la norma que, presentada la nueva oferta segn las
exigencias antedichas, debe sta ser sometida a la votacin de los respectivos trabajadores
dentro de los cinco das siguientes a la fecha de su presentacin, salvo el caso de la
negociacin en la micro y pequea empresa, donde la votacin debe verificarse dentro de los
dos das siguientes de presentada la nueva oferta.
Cabe igualmente precisar que la votacin aludida debe observar como caractersticas:
- Votan los trabajadores involucrados en la negociacin colectiva.
- Debe realizarse de manera personal, secreta y ante ministro de fe.
- Los trabajadores deciden entre dos opciones: mantener la huelga o aceptar la nueva
oferta del empleador.
- La nueva oferta se aprueba por la mayora absoluta de los trabajadores involucrados
en la negociacin, debiendo descontarse del universo de votantes los trabajadores
que estn en las circunstancias descritas en el artculo 350 inciso 2o.
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En e! evento de no alcanzarse ei quorum de aprobacin para esta nueva oferta, la
huelga se mantiene, sin perjuicio que el empleador pueda presentar otra transcurridos
cinco das desde su votacin.
3. Efectos de la huelga
Del precepto anotado, que en lo medular mantiene la norma del antiguo artculo 377,
resulta que el efecto principal y directo de la huelga es la suspensin del contrato de trabajo
respecto de los trabajadores involucrados en ella, de lo cual derivan otras consecuencias que
el propio artculo refiere, aun cuando no sean las nicas a la luz de la casustica.
En este particular, la Direccin del Trabajo ha sostenido que durante el perodo de
huelga el contrato de trabajo se entiende legalmente suspendido respecto de ios trabajadores
y el empleador involucrados, de suerte tal, que no operan las contraprestaciones recprocas
inherentes al contrato de trabajo, cuales son, la prestacin de los servicios convenidos, por
una parte y, por la otra, la remuneracin de los mismos, consistente en el pago de
remuneraciones propiamente tales, beneficios y regalas derivados de la relacin laboral (Ord.
N 3098/158 de 19.05.1995; Ord. N 4383 de 20.09.83).
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En la micro y pequea empresa, si la ltima oferta cumple las condiciones sealadas en el
inciso anterior, ios trabajadores involucrados en la negociacin podrn ejercer el derecho a
reincorporarse individualmente a sus funciones a partir del sexto da de iniciada la huelga.
Si el empleador no hace una oferta de las caractersticas y en la oportunidad sealada en los
incisos anteriores, los trabajadores de la gran y mediana empresa involucrados en la
negociacin podrn ejercer el derecho a reincorporarse individualmente a partir del trigsimo
da de iniciada la huelga. En la micro y pequea empresa, este derecho podr ejercerse a
partir del da dcimo sexto.
Los trabajadores que opten por reincorporarse individualmente de acuerdo a lo sealado en
este artculo, lo harn en las condiciones contenidas en la ltima oferta del empleador y a
partir de ese momento no les ser aplicable lo dispuesto en el inciso final del artculo 323.
El ejercicio del derecho a reincorporacin individual no afectar la huelga de los dems
trabajadores.".
11
A su turno, el inciso 4o dispone:
La infraccin de la prohibicin sealada en el inciso segundo constituye una prctica desleal
grave, la que habilitar a la Inspeccin del Trabajo para requerir el retiro inmediato de los
trabajadores reemplazantes.
En el caso de negativa del empleador para retirar a los reemplazantes, la Inspeccin del
Trabajo deber denunciar al empleador al Juzgado de Letras del Trabajo conforme a las
normas establecidas en los artculos 485 y siguientes, con excepcin de lo dispuesto en el
inciso sexto del artculo 486. El sindicato podr iniciar esta accin o hacerse parte de ia
denuncia presentada por la inspeccin del Trabajo. El Tribunal, revisados los antecedentes de
la denuncia, ordenar al empleador el retiro inmediato de los reemplazantes en la primera
resolucin, bajo el apercibimiento sealado en el artculo 492.".
Por otra parte, el inciso final del artculo 306, regula especialmente aquellos casos en
que la negociacin colectiva, y por consiguiente la huelga, se desarrolla y ejerce en una
empresa contratista o subcontratista, prescribiendo:
La negociacin colectiva en una empresa contratista o subcontratista no afectar las
facultades de administracin de la empresa principal, la que podr ejecutar directamente o a
travs de un tercero la provisin de la obra o el servicio subcontratado que haya dejado de
prestarse en caso de huelga. .
La precitada norma permite a la empresa principal ejecutar, directamente o a travs de
un tercero, la provisin de la obra o el servicio subcontratado que haya dejado de prestarse en
caso de huelga del contratista o subcontratista. No obstante, dicha norma no puede ser
interpretada en el sentido de ser ella una habilitacin legal para que la empresa principal
ponga trmino unilateralmente al contrato con la empresa contratista o subcontratista.
Asimismo, y en concordancia con el espritu de las normas que prohben el reemplazo de
trabajadores en huelga, el artculo 405 del Cdigo del Trabajo precepta:
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Prctica desleal de la empresa principal. La contratacin directa o indirecta de los
trabajadores en huelga de una empresa contratista o subcontratista por parte de la empresa
principal ser considerada prctica desleal.
Facultad del empleador para modificar ios turnos u horarios de trabajo y efectuar
adecuaciones necesarias
En este punto, corresponde referirse a! inciso 2 de la letra d) del artculo 403, en cuanto
faculta al empleador para modificar los tumos u horarios de trabajo, y efectuar as
adecuaciones necesarias con el objeto de asegurar que los trabajadores no involucrados en la
huelga puedan ejecutar las funciones convenidas en sus contratos de trabajo, sin que ello
signifique incurrir en prcticas desleales.
Dispone la referida norma legal:
El empleador; en el ejercicio de sus facultades legales, podr modificar los turnos u horarios
de trabajo, y efectuar las adecuaciones necesarias con el objeto de asegurar que los
trabajadores no involucrados en la huelga puedan ejecutar las funciones convenidas en sus
contratos de trabajo, sin que constituya prctica desleal ni importe una infraccin a la
prohibicin de reemplazo.
En primer trmino, es necesario desarrollar el contenido de las acciones que la ley le
reconoce al empleador como posibles de realizar, esto es, la modificacin de turnos u horarios
y efectuar adecuaciones necesarias.
En cuanto a la modificacin de horarios y turnos de trabajo, cabe sostener que la norma
alude a la posibilidad de alterar la regulacin que las partes hayan establecido respecto de!
horario de trabajo, entendido este como el cuadro indicador de las horas en que se ejecutan
las funciones correspondientes, mismo que permite que cada trabajador conozca
anticipadamente el momento exacto en que deben comenzar y terminar las labores del da.
Asimismo, queda permitido modificar el sistema de turnos a los que pertenecen los
trabajadores que no estn participando de la huelga, debiendo entenderse por turno de
trabajo el conjunto de trabajadores que desempean su actividad al mismo tiempo, segn un
orden establecido.
En relacin con esta materia, el horario de trabajo y ios turnos se encuentran regulados
en artculo 10 N 5 y 154 N 1, del Cdigo del Trabajo. Disponen las referidas disposiciones
legales:
Artculo 10.- El contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las siguientes estipulaciones:
5.- duracin y distribucin de la jornada de trabajo, salvo que en la empresa existiere el
sistema de trabajo por turno, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el reglamento
interno. .
Articulo 154.- El reglamento interno deber contener, a lo menos, las siguientes
disposiciones:
1- las horas en que empieza y termina el trabajo y las de cada turno, si aqul se efecta por
equipos.
Merece tener presente que, si bien el empleador puede ejercer las facultades de
administracin contempladas por la ley en materia de modificacin de horarios y turnos, en
ningn caso puede, en virtud de estas alteraciones, exceder los mximos diarios y semanales
establecidos en la normativa que rige la jornada de trabajo, debiendo cumplir con las dems
disposiciones legales pertinentes.
En lo referido a la posibilidad de efectuar adecuaciones necesarias, cabe precisar que,
conforme al Diccionario de la Lengua Espaola, la voz adecuar* significa adaptar algo a las
13
necesidades o condiciones de una persona o cosa, mientras que por necesaria ha de
entenderse que hace fafta indispensablemente para algo.
De ello se deriva que el legislador excluye del ilcito de prcticas desleales todas
aquellas medidas del empleador que adaptan o ajustan los recursos de la empresa para
obtener que los trabajadores no involucrados en la huelga ejecuten sus funciones
contractuales, siempre que sean indispensables para ello.
Son, por ende, adecuaciones o ajustes organizativos que el empleador puede
razonablemente realizar sobre ios medios personales y materiales con que cuenta la
empresa, con la finalidad exclusiva de asegurar el cumplimiento de las funciones que los
trabajadores no huelguistas han pactado en sus contratos individuales, debiendo, en todo
caso, ser medidas a tal punto necesarias que, sin ellas, tales dependientes no podran
desarrollar las tareas convenidas en sus contratos de trabajo.
En segundo lugar, es necesario apuntar que las prescripciones legales han de
entenderse en orden a que los trabajadores no involucrados en la huelga puedan desempear
las funciones convenidas en el contratro de trabajo, evitando as que stas y, en definitiva, la
libertad de trabajo de tales dependientes, se vea afectada por la huelga que ejecutan los
trabajadores que adscriben a la negociacin colectiva en desarrollo.
Sobre este particular, conviene traer a colacin la intervencin de la Ministra del Trabajo,
Sra. Ximena Rincn Gonzlez, en el tercer trmite constitucional, que precis:
En cuanto al tema de las "adecuaciones necesarias, se entiende que ellas proceden cuando
se efectan para garantizar el derecho al trabajo de quien no est en huelga; y sern
consideradas una prctica desleal cuando su sentido sea minimizar el efecto de la huelga en
circunstancias que el trabajador est en condiciones -con las funciones que cumpla
anteriormente- de continuar trabajando normalmente. 4.
En este sentido, una modalidad de aplicacin de las medidas que la referida norma
contempla como posibles que tenga como resultado menoscabar el efecto de la huelga, se
configurar como una conducta ilcita del empleador.
Si en el caso concreto se pretende que el trabajador que no est en huelga ejerza
durante sta funciones diferentes a las convenidas en su contrato de trabajo, como una forma
de menoscabar el ejercicio del derecho a huelga de aquellos que participan de la negociacin
colectiva, estaramos frente a una prctica desleal que debe perseguirse conforme los
procedimientos contemplados para ello por nuestro ordenamiento.
De este modo, la incorporacin artificial de una o ms funciones en el contrato de trabajo
previo al inicio o durante el proceso de negociacin colectiva, constituye una prctica desleal.
Asimismo, como ha sealado este Servicio, uNo resulta ajustado a derecho estipular en
un contrato que los servicios a los cuales se obliga el trabajador obedecern a un concepto de
"polifuncionafidad", si no se seala los trabajos o funciones especificas que ello involucra y si
adems, su determinacin queda sujeta al arbitrio del empleador {Dictamen N 2789/132, de
05.05.1995). De esta forma, el establecimiento de clusulas que establezcan polifuncionalidad,
al amparo de lo previsto en el numeral 3 del artculo 10 del Cdigo del Trabajo5, requiere que
el ejercicio concreto de las diversas funciones est claramente determinado, esto es, que si
alguna de ella son espordicas se establezca con precisin la condicin que las hace
operativas, no podiendo desde luego ser la huelga una de esas condiciones.
En tercer lugar, es necesario precisar cul es el objetivo que deben perseguir las
acciones ya descritas, pues ello nos dar el alcance que ellas pueden tener a la luz de la
nueva regulacin.
4 Historia de la Ley 20.940; III Trmite Constitucional. Senado, Discusin en Sala; disponible en
http://www.bcn.ci/historiadelaley/nc/historia-de-la-ley/5389/
5 Seala la referida norma legal: Artculo 10.- El contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las siguientes
estipulaciones:
3.- determinacin de la naturaleza de las funciones y del lugar o ciudad en que hayan de prestarse. El contrato
podr sealar dos o ms funciones especficas, sean stas alternativas o complementaras;.
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Esta facultad no es sino un correlato de la norma general que asumi el legislador en el
artculo 345, ya examinado en su oportunidad, que prescribe que La huelga no afectar la
libertad de trabajo de los trabajadores no involucrados en ella, ni la ejecucin de las funciones
convenidas en sus contratos de trabajo.
Al respecto, resulta ilustrativa la intervencin del Ministro Secretario General de la
Presidencia, Sr. Nicols Eyzaguirre, en el segundo trmite constitucional, quien enfatiz lo
siguiente:
"... la nocin de adecuaciones necesarias pretende garantizar nicamente que el trabajador
que no est en huelga siga realizando sus funciones, lo que, en ningn caso, es equiparable al
reemplazo interno que, por su propia naturaleza, pretende minimizar el efecto de la huelga
para el funcionamiento de la empresa.
De este modo, corresponde sostener que la norma contenida en la letra d), inciso 2o, del
artculo 403, contempla la facultad del empleador para modificar turnos y horarios de trabajo
de los dependientes que no participan de la huelga, as como para efectuar adecuaciones
necesarias, que sean objetivamente necesarias para facilitar el desempeo de las funciones
pactadas en los respectivos contratos individuales de trabajo, siendo este el nico objeto de
las acciones que puede realizar el empleador, de donde se sigue que si los trabajadores no
huelguistas pueden desempear normalmente sus funciones sin necesidad de estas medidas,
no corresponde que el empleador las lleve a cabo.
6 Historia de la Ley 20.940; II Trmite Constitucional. Senado, Informe de Comisin de Trabajo; disponible en
http://www.bcn.cl/historiadeialey/nc/historia-de-la-ley/5389/
15
7. Cierre temporal de la empresa o lock-out
Artculo 353.- El cierre temporal de la empresa o lock-out. Acordada la huelga y una vez que
esta se hubiere hecho efectiva, el empleador podr declarar el lock-out o cierre temporal de la
empresa, el que podr ser total o parcial.
Se entender por cierre temporal de la empresa el derecho del empleador; iniciada la huelga,
a impedir temporalmente el acceso a todos ios trabajadores a la empresa, predio o
establecimiento.
El cierre temporal es total cuando afecta a todos los trabajadores de la empresa o predio, y es
parcial cuando afecta a todos los trabajadores de uno o ms establecimientos de una
empresa.
Para declarar el cierre temporal parcial ser necesario que en el establecimiento respectivo
haya trabajadores involucrados en el proceso de negociacin que lo origine.
Los establecimientos no afectados por el cierre temporal parcial continuarn funcionando
normalmente.
En todo caso, el cierre temporal no afectar a los trabajadores a que se refiere el inciso
primero del artculo 305.
El cierre temporal no podr extenderse ms all de los treinta das contados de ia fecha en
que se hizo efectiva ia huelga o del da de su trmino, cualquiera sea el hecho que ocurra
primero.
Artculo 354.- Declaracin de cierre temporal o lock-out. El cierre temporal, sea total o parcial,
slo podr ser declarado por el empleador si la huelga afectare a ms del 50% del total de
trabajadores de la empresa o del establecimiento en su caso, o significare la paralizacin de
actividades imprescindibles para su funcionamiento, cualquiera fuere en este caso el
porcentaje de trabajadores en huelga.
En caso de reclamo, la calificacin de las circunstancias de hecho sealadas en el inciso
anterior la efectuar la Inspeccin del Trabajo, dentro de los tres das siguientes de formulada
la reclamacin. La resolucin de la Inspeccin del Trabajo ser reclamabie judicialmente en los
trminos del artculo 504.".
Artculo 355.- Suspensin del contrato de trabajo y efectos de la huelga y del cierre temporal.
Durante la huelga o el cierre temporal, se entender suspendido el contrato de trabajo
respecto de los trabajadores que se encuentren involucrados en ella o a quienes afecte el
cierre temporal. En consecuencia, los trabajadores no estarn obligados a prestar sus
servicios, ni el empleador al pago de las remuneraciones, beneficios y regalas derivadas de
dicho contrato.
En el caso del inciso anterior los trabajadores podrn efectuar trabajos temporales, fuera de la
empresa, sin que ello signifique el trmino del contrato de trabajo con el empleador.
Durante la huelga, los trabajadores involucrados en la negociacin podrn pagar
voluntariamente las cotizaciones previsionales o de seguridad social en ios organismos
respectivos. Sin embargo, en el caso del cierre temporal, el empleador deber pagar las
cotizaciones previsionales o de seguridad social de aquellos trabajadores afectados por esta
medida y que no se encuentren en huelga.
Asimismo, durante la huelga el recinto o local de la empresa no constituir sede sindical. .
En virtud de los trminos de las normas precitadas, se entiende por Iock out o cierre
temporal aquella facultad del empleador de impedir temporalmente el acceso a todos los
trabajadores a la empresa, predio o establecimiento.
Sin embargo, para que el empleador pueda ejercer la precitada facultad, los trabajadores
que se encuentren negociando con l, debern haber acordado y hecho efectiva la huelga.
La declaracin de cierre temporal podr ser total, si afecta a todos los trabajadores de ia
empresa o predio, o parcial, si afecta a todos los trabajadores de uno o ms establecimientos
de una empresa, siendo necesario en este ltimo caso, que en aquellos establecimientos en
16
los que se ha declarado haya trabajadores involucrados en el proceso de negociacin que le
sirve de causa.
Con todo, aquellos establecimientos en que no se haya declarado el cierre temporal,
debern continuar funcionando normalmente.
Por su parte, el legislador impuso ciertos requisitos al empleador al momento de ejercer
el lock-out o cierre temporal, cuales son:
1. Slo procede su declaracin una vez que se ha hecho efectiva la huelga.
2. No afecta a los trabajadores inhabilitados para negociar colectivamente de conformidad
al artculo 305 inciso primero del Cdigo del Trabajo, es decir, aquellos trabajadores que
tengan facultades de representacin del empleador y que estn dotados de facultades
generales de administracin, aplicndose dicha prohibicin tambin al personal de
confianza que ejerce cargos superiores de mando, en el caso de las micro y pequeas
empresas.
3. No podr extenderse ms all de treinta das contados desde la fecha en que se hizo
efectiva la huelga o del da en que esta haya terminado, cualquiera sea el hecho que
primero suceda.
4. Slo puede declararse si la huelga afecta a ms del 50 % del total de trabajadores de la
empresa o del establecimiento en su caso, o significare la paralizacin de actividades
imprescindibles para su funcionamiento, cualquiera fuere en este caso el porcentaje de
trabajadores en huelga.
Respecto a la calificacin de las precitadas circunstancias, esta deber ser realizada por
la Inspeccin del Trabajo, dentro de ios tres das siguientes de formulada reclamacin. La
resolucin de sta podr ser reclamada judicialmente en virtud del procedimiento contemplado
en el artculo 504 del Cdigo del Trabajo.
Finalmente, cabe mencionar que el cierre temporal produce la suspensin de los efectos
del contrato de trabajo respecto de los trabajadores a quienes afecte, segn sea total o parcial.
Es decir que, los trabajadores no estarn obligados a prestar sus servicios, ni el empleador al
pago de las remuneraciones, beneficios y regalas derivadas de dicho contrato.
Con todo, la antedicha suspensin no significa el trmino del contrato. Sin embargo, el
empleador deber pagar las cotizaciones previsionales o de seguridad social de aquellos
trabajadores afectados por esta medida y que no se encuentren en huelga.
A su vez, a pesar de encontrarse suspendido el contrato y no terminado, el legislador
habilita a los trabajadores afectados a efectuar trabajos temporales, fuera de la empresa.
8. Reanudacin de faenas
Sobre esta materia, el nuevo artculo 363 dei Cdigo del Trabajo dispone:
Artculo 363. - Reanudacin de faenas. En caso de producirse una huelga o el cierre temporal
de la empresa, que por sus caractersticas, oportunidad o duracin causare grave dao a la
salud, al medio ambiente, al abastecimiento de bienes o servicios de la poblacin, a la
economa del pas o a fa seguridad nacional, e Tribunal de Letras del Trabajo respectivo podr
decretara reanudacin de faenas, previa solicitud de parte.
La solicitud se tramitar a travs del procedimiento monitorio de los artculos 496 y siguientes,
con excepcin de lo sealado en el inciso primero del artculo 497. Podrn ejercerla accin de
que trata este artculo tanto la o las empresas, como la Direccin del Trabajo o el o los
sindicatos, segn corresponda.
La reanudacin de faenas se har en las mismas condiciones vigentes en el momento de
presentar el proyecto de contrato colectivo.
Una vez que est ejecutoriada, la sentencia definitiva deber notificarse a la Direccin del
Trabajo para los efectos de lo dispuesto en el artculo 387. .
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El legislador, a fin de evitar graves consecuencias que podra provocarse a causa del
ejercicio de la huelga o del cierre temporal de una empresa, ya sea a la salud, al medio
ambiente, al abastecimiento de bienes o servicios de la poblacin, a la economa del pas o a
la seguridad nacional, ha prescrito la figura de la reanudacin de faenas como una limitacin al
ejercicio del derecho a huelga.
De esta manera, la reanudacin de faenas, solo proceder una vez decretada por un
Tribunal de Letras del Trabajo, previa solicitud de parte.
Por tanto, para estos efectos, debern concurrir los siguientes requisitos:
1. Encontrarse una empresa en huelga efectiva o cierre temporal;
2. Que las caractersticas, oportunidad o duracin de la huelga o cierre temporal causare
grave dao a la salud, al medio ambiente, al abastecimiento de bienes o servicios de la
poblacin, a la economa del pas o a la seguridad nacional.
La solicitud ante tribunales se tramitar a travs del procedimiento monitorio, sin
embargo, no ser requisito de procesabilidad haber deducido previamente reclamo ante la
Inspeccin del Trabajo.
Sern titulares de esta accin la o las empresas, la Direccin del Trabajo o el o los
sindicatos, segn corresponda al caso en particular.
Una vez ejecutoriada la sentencia definitiva, esta deber ser notificada a la Direccin del
Trabajo, a fin de someter el conflicto a un arbitraje obligatorio, segn dispone el nuevo artculo
386 del Cdigo del Trabajo.
Respecto a los efectos de la reanudacin de faenas, una vez decretada, esta se har en
iguales condiciones que aquellas que se encontraban vigentes al momento de presentarse el
proyecto de contrato colectivo.
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Efectuada la calificacin de una empresa e incorporada en la resolucin conjunta respectiva,
slo por causa sobreviniente y a solicitud de parte, se podr revisar su permanencia.
La resolucin deber publicarse en el Diario Oficial y podr ser reclamada ante la Corte de
Apelaciones de acuerdo a las reglas establecidas en el artculo 402. .
La antedicha calificacin se llevar a cabo cada dos aos, dentro del mes de julio, por
resolucin conjunta de los Ministros del Trabajo y Previsin Social, Defensa Nacional y
Economa, Fomento y Turismo, previa solicitud fundada de parte antes de! 31 de mayo del ao
respectivo, reconocindose, a su vez, el derecho de formular observaciones a la contraparte
de aquel que haya promovido la solicitud -empleadora o trabajadora-, segn corresponda,
dentro del plazo de quince das desde que haya tomado conocimiento de aquella.
La resolucin conjunta de calificacin deber ser publicada en el Diario Oficial.
En virtud de lo anterior, el nuevo artculo 362 reconoce y establece el derecho de la
empresa o de los trabajadores a un procedimiento de reclamacin ante la Corte de
Apelaciones de la resolucin que se pronuncia sobre la procedencia o improcedencia de
aquella calificacin, segn las reglas establecidas en el nuevo artculo 402 del mismo cuerpo
legal, el cual prescribe:
Artculo 402.- Reclamacin de la determinacin de las empresas sin derecho a huelga. El
reclamo se deducir por la empresa o los afectados, ante la Corte de Apelaciones de Santiago
o la del lugar donde se encuentre domiciliado el reclamante, a eleccin de este ltimo. El
redamo deber interponerse dentro de los quince das siguientes a la publicacin en el Diario
Oficial de la resolucin respectiva, segn las siguientes reglas:
a) El reclamante sealar en su escrito, con precisin, la resolucin objeto del reclamo, la o las
normas legales que se suponen infringidas, la forma como se ha producido la infraccin y,
finalmente, cuando procediere, las razones por las cuales el acto le perjudica.
b) La empresa y el o los sindicatos, segn corresponda, podrn hacerse parte en el respectivo
reclamo de conformidad a las normas generales.
c) La Corte podr decretar orden de no innovar cuando la ejecucin del acto impugnado le
produzca un dao irreparable al recurrente. Asimismo, podr declarar inadmisible la
reclamacin si el escrito no cumple con las condiciones sealadas en la letra a) anterior.
d) Recibida la reclamacin, la Corte requerir de informe conjunto a los ministros que
suscribieron el acto reclamado, concedindole un plazo de diez das al efecto.
e) Evacuado el traslado o tenindosele por evacuado en rebelda, la Corte podr abrir un
trmino de prueba, si as lo estima necesario, el que se regir por las reglas de los incidentes
que contempla el Cdigo de Procedimiento Civil.
f) Vencido el trmino de prueba, se ordenar traer los autos en relacin. La vista de esta causa
gozar de preferencia para su inclusin en la tabla.
1 Mensaje N362, de 29 de diciembre de 2014, de S.E. La Presidenta de ia Repblica dei Proyecto de Ley que
Moderniza el Sistema de Relaciones Laborales, Introduciendo Modificaciones al Cdigo del Trabajo, p. 9
19
g) La Corte, en su sentencia, si da lugar al reclamo, decidir u ordenar, segn sea
procedente, la rectificacin del acto impugnado y la dictacin de la respectiva resolucin,
incluyendo o excluyendo a la empresa, segn corresponda.
h) En todo aquello que no estuviere regulado por el presente artculo, regirn las normas
establecidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales y en el Cdigo de Procedimiento Civil,
segn corresponda.
Resulta importante destacar que, de conformidad al inciso cuarto del artculo 362, la
permanencia de una empresa en la resolucin antes indicada podr ser revisada, slo en el
caso de existir causa sobreviniente y por solicitud de parte.
Asimismo, el nuevo artculo 386 inciso 2dispone que:
El arbitraje ser obligatorio para las partes en los casos en que est prohibida la huelga y
cuando se determine la reanudacin de faenas, segn lo dispuesto en el artculo 363.
De la disposicin legal precedentemente transcrita se infiere que los trabajadores que
presten servicios en corporaciones o empresas, cualquiera sea su naturaleza, finalidad o
funcin, que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la
salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblacin, o a la seguridad nacional, no
podrn declarar la huelga, y que en caso de no lograrse un acuerdo directo de las partes en el
respectivo proceso de negociacin colectiva, estas debern someterse a arbitraje en los
trminos previstos en el artculo 386 del Cdigo del Trabajo.
En consecuencia, sobre la base de las disposiciones y consideraciones expuestas,
cumplo con informar a Ud. que el sentido y alcance de las disposiciones contenidas en la Ley
N 20.940, en lo referido a las modificaciones incorporadas por el nuevo Captulo Vi Del
derecho a huelga, en el mbito de la negociacin colectiva reglada de que trata el Ttulo IV del
Libro IV del Cdigo del Trabajo, es el comprendido en el cuerpo de este informe.
Saluda atte.
* Subdirector
- Ministra del Trabajo y Previsin Social
- Subsecretario del Trabajo
- Boletn Oficial
- Jurdico
- Partes
- Control
20
A Direccin dL
Trabajo
GoMemodeChile
DEPARTAMENTO JURDICO
S/K (99)2017
SANTIAGO,
lIMAIIIf
1
De lo antedicho, as como de la lectura del articulado definitivo de la Ley 20.940, se
sigue que uno de los objetos de la nueva preceptiva ha sido vigorizar la sancin de las
prcticas antisindicales y desleales en la negociacin colectiva, mecanismo que cabe
entender como una de las garantas que amparan el ejercicio de la libertad sindical,
incluyendo el derecho a la negociacin colectiva y el derecho a huelga de los
trabajadores, con el fin de aumentar la eficacia de dichos derechos fundamentales.
En este entendido, corresponde aludir a las principales modificaciones introducidas
al Cdigo del Trabajo por la Ley 20.940, en el mbito de las prcticas antisindicales y
prcticas desleales en la negociacin colectiva.
La Ley 20.940 modifica las normas contenidas en los artculos 289 y siguientes del
Cdigo del Trabajo y cambia ntegramente el Ttulo VIII del Libro IV del mismo cuerpo
legal, reemplazndolo por el nuevo Ttulo IX denominado De las prcticas desleales y
otras infracciones en la negociacin colectiva y su sancin, desprendindose un
relevante avance en el diseo formal de la normativa destinado a objetivar la
configuracin de la conducta ilcita.
En efecto, el legislador pone nfasis en el carcter objetivo de los atentados a la
libertad sindical, entendiendo que lo relevante para la norma tutelar es la accin y su
resultado lesivo al derecho fundamental, por sobre la exigencia de intencionalidad o
nimo deliberado de daarlo, lo que no obsta a que en algunas hiptesis se requiera el
elemento subjetivo.
Clara expresin de esa voluntad normativa se encuentra en la decisin de cambiar
en los artculos 289 y 290, en cada uno de los literales de dichos preceptos, la forma
verbal utilizada que denotaba referencia al sujeto (vgr. el que obstaculice), por el modo
infinitivo (en el ejemplo: obstaculizar), forma no personal del verbo que se centra en la
accin y su contenido.
Igual criterio se observa respecto de las nuevas disposiciones sobre prcticas
desleales en la negociacin colectiva que han reemplazado, entre otros, las diversas
letras de los antiguos artculos 387 y 388 que establecan a modo ejemplar las conductas
ilcitas -con alusin al sujeto gramatical-, por formulas abstractas o impersonales para ese
fin.
2
Es as como el legislador ha optado por remarcar la frmula normativa que
establece una figura amplia o genrica, tanto respecto de prcticas antisindicales, como
de prcticas desleales en la negociacin colectiva, para luego listar una serie de ejemplos
de casos especficos donde se manifiesta esa infraccionalidad genrica, quedando de
manifiesto que puede haber otros casos igualmente sancionables.
En efecto, en materia de prcticas antisindicales, el nuevo artculo 289 dispone en
su inciso 1o:
Artculo 289.- Sern consideradas prcticas antisindicales del empleador, las acciones
que atenten contra la libertad sindical, entendindose por tales, entre otras, las
siguientes:
3
intervencin de la Inspeccin del Trabajo respectiva, la que deber denunciar al tribunal
competente los hechos que estime antisindicales o desleales de los cuales tome
conocimiento, debiendo acompaar a dicha denuncia, el informe de fiscalizacin
correspondiente, quedando facultado, adems, este Servicio para hacerse parte en el
juicio entablado por esta causa.3
4
sindicato- ante despidos que slo tienen como finalidad la afectacin de la libertad
sindical.
b) Negarse a proporcionar a los dirigentes del o de los sindicatos base la informacin a
que se refieren los artculos 315y 317..
d) Realizar alguna de las acciones indicadas en las letras precedentes, a fin de evitar la
afiliacin de un trabajador a un sindicato ya existente.
5
i) No descontar o no integrar a la organizacin sindical respectiva las cuotas o aportes
sindicales, ordinarios o extraordinarios, que corresponda pagar por los afiliados, o la
cuota o aporte convenido en un acuerdo de extensin de conformidad al artculo 322,
cuando este proceda.
f) Ejercer los derechos sindicales o fueros que establece este Cdigo de mala fe o con
abuso del derecho. .
Respecto de la prctica contenida en la norma de la letra e) preinserta,
corresponde sealar que, si bien tiene como antecedente la prohibicin a los miembros
del directorio sindical de divulgar informacin confidencial o reservada que hubieren
recibido del empleador, el legislador ha venido en ampliar el sujeto activo del ilcito, de
modo que no ha quedado restringido a los directores del respectivo sindicato.
6
A su turno, la regulacin de la prctica en comento ha adquirido mayor relevancia
desde que la nueva ley ha incorporado disposiciones ms completas y precisas
destinadas a fortalecer el derecho de informacin de las organizaciones sindicales.
Merece indicar que subsisten las infracciones de sujeto activo amplio que son
descritas en el artculo 291 del Cdigo del Trabajo, el que solamente observa una adicin
en su letra b), por lo que deben tenerse agregadas dentro de las diversas manifestaciones
de prcticas antisindicales las siguientes:
a) Los que ejerzan fuerza fsica o moral en los trabajadores a fin de obtener su afiliacin
o desafiliacin sindical o para que un trabajador se abstenga de pertenecer a un
sindicato, y los que en igual forma impidan u obliguen a un trabajador a promover la
formacin de una organizacin sindical, y
b) Los que por cualquier medio entorpezcan o impidan la libertad de opinin de los
miembros de un sindicato, impidan el ingreso de los trabajadores a las asambleas o el
ejercicio de su derecho a sufragio. .
El artculo 292 inciso 1o del Cdigo del Trabajo establece para esta materia una
escala de multas que el juez competente aplicar segn la dimensin de la empresa
infractora y, a continuacin en el inciso 2o, dispone que la cuanta de la sancin ser
determinada, dentro del rango respectivo, teniendo en cuenta la gravedad de la infraccin
y el nmero de trabajadores involucrados o afiliados a la organizacin sindical afectada.
La escala de multas y sus respectivos rangos es la siguiente:
- En la micro empresa con multa de cinco a veinticinco unidades tributarias
mensuales.
- En la pequea empresa con multa de diez a cincuenta unidades tributarias
mensuales.
- En la mediana empresa con multa de quince a ciento cincuenta unidades
tributarias mensuales.
- En la gran empresa con multa de veinte a trescientas unidades tributarias
mensuales.
Para el caso de reincidencia, el citado artculo establece que en las medianas y
grandes empresas, se aplicar lo dispuesto en el inciso quinto del artculo 506 de este
Cdigo, lo que significa que, para este efecto, los rangos se podrn duplicar y triplicar,
segn corresponda.
A su turno, el inciso 3o del artculo 292 ha sido modificado por la Ley 20.940,
ordenando que la multa dispuesta por la respectiva sentencia condenatoria por prctica
antisindical, ser a beneficio del Fondo de Formacin Sindical y Relaciones Laborales
Colaborativas, administrado por el Ministerio del Trabajo y Previsin Social,
sustituyndose de esta manera la norma que indicaba como destinatario de estos montos
al Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo.
Merece tener presente que se mantiene en esta materia lo preceptuado en el
artculo 293 del Cdigo del Trabajo, de modo que el rgimen de sanciones antes sealado
debe entenderse sin perjuicio de la responsabilidad penal en los casos en que las
conductas antisindicales configuren faltas, simples delitos o crmenes.
Igualmente, la aplicacin de las multas establecidas en el inciso 1o del artculo 292,
no obsta de modo alguno a que el juez de la causa ejerza la facultad de decretar las
cautelas y medidas reparatorias que sean pertinentes ante la concreta vulneracin del
derecho, conforme a los artculos 492 y 495 del Cdigo del Trabajo, en el marco del
procedimiento de Tutela Laboral.
Por ltimo, cabe mencionar, en cuanto a otros efectos aparejados a la condena por
prcticas antisindicales, que se mantiene invariable la inhabilidad de contratar con el
7
Estado que contempla el inciso 1o del artculo 4 de la Ley 19.886 de Bases sobre
Contratos Administrativos de Suministro y Prestacin de Servicios, as como la prohibicin
incorporada por la Ley 20.900 para el Fortalecimiento y Transparencia de la Democracia,
ai artculo 14 de la Ley 19.884 Sobre Transparencia, Limite Y Control Del Gasto Electoral,
que impide a los partidos polticos contratar servicios con empresas que hayan sido
condenadas por prcticas antisindicales o infraccin de los derechos fundamentales del
trabajador dentro de los dos aos anteriores a la eleccin ( inciso 2o).
Este nuevo precepto deviene armnico con el mandato genrico que consagra el
artculo 215 del Cdigo del Trabajo, segn el cual No se podr condicionar el empleo de
un trabajador a la afiliacin o desafiliacin a una organizacin sindical. Del mismo modo,
se prohbe impedir o dificultar su afiliacin, despedirlo o perjudicarlo, en cualquier forma
por causa de su afiliacin sindical o de su participacin en actividades sindicales.
Asimismo, es concordante con el Artculo 1 del Convenio N 98 de la Organizacin
Internacional del Trabajo que exige una adecuada proteccin contra todo acto de
discriminacin tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacin con su empleo,
especialmente cuando se trata de actos que impliquen sujetar el empleo de un trabajador
a la condicin de que no se afilie a un sindicato o a la de dejar de ser miembro de un
sindicato; o cuando sea despedido o perjudicado a causa de su afiliacin sindical o de su
participacin en actividades sindicales.
Ahora bien, el precepto implica un avance en la proteccin ante el despido
antisindical no slo porque ampla el amparo a situaciones que no exigen estricta y
rigurosamente la verificacin de una de las prcticas antisindicales que seala la ley -
basta que exista represalia contra el trabajador motivada por su afiliacin sindical, por
haber participado en cualquier actividad sindical o en la negociacin colectiva-; sino
tambin porque no queda limitada al despido propiamente tal, pues expresamente admite
otras formas de terminacin del contrato individual.
Una precisin procedimental que resulta necesario hacer en materia de despido del
trabajador no aforado, dice relacin con la no aplicacin en estos casos de los incisos
tercero, cuarto y quinto del artculo 489, que disponen:
En caso de acogerse la denuncia el juez ordenar el pago de la indemnizacin a que se
refiere el inciso cuarto del artculo 162 y la establecida en el artculo 163, con el
correspondiente recargo de conformidad a lo dispuesto en el artculo 168 y,
adicionalmente, a una indemnizacin que fijar el juez de la causa, la que no podr ser
inferior a seis meses ni superior a once meses de la ltima remuneracin mensual.
Con todo, cuando el juez declare que el despido es discriminatorio por haber infringido lo
dispuesto en el inciso cuarto del artculo 2 de este Cdigo, y adems ello sea calificado
como grave, mediante resolucin fundada, el trabajador podr optar entre la
reincorporacin o las indemnizaciones a que se refiere el inciso anterior.
8
En caso de optar por la indemnizacin a que se refiere el inciso anterior, sta ser fijada
incidentalmente por el tribunal que conozca de la causa. .
En sntesis, si se produce el despido o se pone trmino a la relacin laboral de un
trabajador no aforado, en represalia de su afiliacin sindical, participacin en actividades
sindicales o negociacin colectiva, el efecto de dicho acto es la nulidad del mismo (no
producir efecto alguno) y la consecuente reincorporacin del trabajador. Cabe agregar
que dicho trabajador posee la exclusiva legitimacin activa para realizar la denuncia por la
va del Procedimiento de Tutela Laboral y, adems, que no cuenta con el derecho de
opcin entre la reincorporacin o las indemnizaciones establecidas en el inciso tercero del
artculo 489.
Con motivo de las modificaciones dispuestas por la Ley 20.940, las prcticas
desleales en la negociacin colectiva se encuentran sancionadas en el Ttulo IX del Libro
IV, De la Negociacin Colectiva, artculos 403 a 407, del Cdigo del Trabajo,
mantenindose la regulacin dual que de antao rige en el estatuto laboral y que se
traduce en que haya un conjunto de normas en el Libro III destinadas a reprimir las
prcticas antisindicales, por una parte, y otro conjunto de normas en el Libro IV que
sancionan las prcticas desleales en la negociacin colectiva, por otra.
Cabe precisar que, tanto las normas de prcticas desleales en la negociacin
colectiva como las normas de prcticas antisindicales, pertenecen al mismo tipo de
garanta de la libertad sindical, entendida sta en su total amplitud. Es decir, ambas
protecciones -sancin de prcticas antisindicales y sancin de prcticas desleales en la
negociacin colectiva- tienen el mismo objeto: la tutela de la libertad sindical.
Ahora bien, en cuanto a la regulacin contenida en el citado Ttulo IX incorporado
por la nueva ley, cabe indicar que, al igual que en la regulacin de las prcticas
antisindicales, el legislador ha clasificado las conductas desleales segn el sujeto activo
del ilcito, diferenciando entre prcticas desleales del empleador, por una parte, y
prcticas desleales del trabajador, de las organizaciones sindicales, o de stos con el
empleador, por otra.
9
a) La ejecucin durante el proceso de la negociacin colectiva de acciones que impliquen
una vulneracin al principio de buena fe que afecte el normal desarrollo de la misma. .
Antecedente ineludible de la regla transcrita es el nuevo artculo 303 del Cdigo del
Trabajo que da inicio a las normas generales de la negociacin colectiva y cuyo inciso 1o
dispone:
Artculo 303.- Partes. Las partes deben negociar de buena fe, cumpliendo con las
obligaciones y plazos previstos en las disposiciones siguientes, sin poner obstculos que
limiten las opciones de entendimiento entre ambas.
til en este particular es considerar que la Direccin del Trabajo mediante dictamen
Ord. N 5781/093 de 01.12.2016 sobre reglas generales y procedimiento de negociacin
colectiva reglada, al referirse al principio de buena fe ha sostenido que ste envuelve una
serie de deberes aplicables al proceso de negociacin que exige a las partes actuar
rectamente, de manera honrada y leal, tal como resulta con el deber de participar de las
instancias de la negociacin colectiva. As, la buena fe se traducir, en este caso, en el
hecho que las partes concurran a las distintas instancias de negociacin con una
perspectiva abierta, seria y razonablemente dispuestas a alcanzar una solucin justa y
consensuada".
La misma doctrina tambin se ha encargado de sealar que cabe sancionar todas
aquellas conductas que dificulten o dilaten el proceso negociador, concluyendo luego que
el principio de buena fe ha sido concebido en su sentido objetivo, esto es, poniendo el
nfasis en el comportamiento externo del sujeto, el cual deber ponderarse a la luz del
estndar que dicta la norma jurdica.
b) La negativa a recibir a la comisin negociadora de el o los sindicatos negociantes o a
negociar con ellos en los plazos y condiciones que establece este Libro. .
Esta letra refiere en lo medular a la conducta que describa el antiguo artculo 387
letra a) que sancionaba al empleador que se negase a recibir a los representantes de los
trabajadores o a negociar con ellos en los plazos y condiciones que establece la ley y que,
antes y ahora con la nueva ley, no corresponde sino a una manifestacin concreta de
trasgresin al principio de buena fe que debe inspirar todo el iter negocial, conforme ya se
aludi en el caso de la letra anterior.
c) El incumplimiento de la obligacin de suministrar la informacin sealada en los
trminos de los artculos 315 y siguientes, tanto en la oportunidad como en la
autenticidad de la informacin entregada.
Este caso refiere al incumplimiento de las nuevas disposiciones incorporadas por la
Ley 20.940 en materia de derecho a informacin de las organizaciones sindicales.
En este mbito, merece tener presente que este Servicio, en dictamen Ord. N
5935/096 de 13.12.2016, ha sostenido que: El Derecho a Informacin se ha definido por
la doctrina como aquel derecho '... de naturaleza instrumental a la accin sindical
colectiva, que constituye a su vez una libertad pblica de dimensin prestacional,
otorgando derechos y facultades a los representantes de los trabajadores para ser
informados, informarse e informar sobre un conjunto determinado de hechos, datos o
noticias relativas a la actividad econmica, productiva, comercial, laboral y, en general,
cualquier otra informacin sobre el giro y actividad de la empresa necesaria para el
ejercicio de su funcin representativa en un contexto de auto tutela, control, consulta y
negociacin frente ai ejercicio de los poderes empresariales, enmarcado en el contenido
de un derecho fundamental: la Libertad Sindical.
El Derecho de Informacin, de esta manera entendido, se alza como un derecho de
naturaleza instrumental al desempeo rpido y eficaz de las funciones de representacin
del sindicato, el cual exige poner a disposicin de los representantes de los trabajadores
facilidades materiales e informacin necesaria para el cumplimiento de sus objetivos,
siendo uno de los ms importantes su rol en las negociaciones colectivas.
10
Cabe asimismo agregar que esta Direccin ha argido que el respeto al derecho en
comento es tambin una manifestacin del principio de buena fe a que ya se ha hecho
referencia.
d) El reemplazo de los trabajadores que hubieren hecho efectiva la huelga dentro del
procedimiento de negociacin colectiva reglada del Ttulo IV de este Libro.
El empleador, en el ejercicio de sus facultades legales, podr modificar los turnos u
horarios de trabajo, y efectuar las adecuaciones necesarias con el objeto de asegurar que
los trabajadores no involucrados en la huelga puedan ejecutar las funciones convenidas
en sus contratos de trabajo, sin que constituya prctica desleal ni importe una infraccin a
la prohibicin de reemplazo. .
11
Estos ilcitos tienen como autor a uno o ms trabajadores, a uno o ms sindicatos
de cualquier grado, o bien, a uno o ms trabajadores o sindicatos actuando en
connivencia con el empleador.
Respecto de estas conductas, el artculo 404, en la primera parte de su inciso 1o,
establece lo siguiente:
Artculo 404. Sern tambin consideradas prcticas desleales del trabajador, de las
organizaciones sindicales o de estos y del empleador, en su caso, las acciones que
entorpezcan la negociacin colectiva o sus procedimientos. .
La figura genrica, por cierto, es la misma que en las prcticas desleales cometidas
exclusivamente por el empleador, a saber, actos u omisiones que entorpezcan la
negociacin colectiva o sus procedimientos.
A su turno, los casos ejemplares a que refiere el citado artculo son:
a) La ejecucin durante el proceso de la negociacin colectiva de acciones que
impliquen una vulneracin al principio de buena fe que afecte el normal desarrollo de la
misma.
b) El acuerdo para la ejecucin de prcticas atentatorias contra la negociacin colectiva y
sus procedimientos, en conformidad a las disposiciones precedentes, y los que presionen
fsica o moralmente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos.
c) La divulgacin a terceros ajenos a la negociacin de los documentos o la informacin
recibida del empleador y que tengan el carcter de confidencial o reservada.
d) El incumplimiento del deber de proveer el o los equipos de emergencia que fueron
concordados por las partes o dispuestos por la autoridad competente, segn
corresponda.
e) El ejercicio de fuerza fsica en las cosas, o fsica o moral en las personas, durante la
negociacin colectiva.
t)Impedir durante la huelga, por medio de la fuerza, el ingreso a la empresa del personal
directivo o de trabajadores no involucrados en ella..
En el mbito del trabajo externalizado, el nuevo artculo 405 contempla una prctica
desleal en la negociacin colectiva, esta vez imputable a la empresa principal o
mandante, reforzando la garanta del derecho a huelga con clara vinculacin con la
prohibicin de reemplazo ya aludida.
En virtud de este nuevo mandato ser considerada prctica desleal la contratacin
directa o indirecta de los trabajadores en huelga de una empresa contratista o
subcontratista por parte de la empresa principal.
12
- En la gran empresa con multa de veinte a trescientas unidades tributarias
mensuales.
Del mismo modo que en las prcticas antisindicales, el sentenciador fijar la cuanta
de la multa, dentro del rango respectivo, teniendo en cuenta la gravedad de la infraccin y
el nmero de trabajadores involucrados o afiliados a la organizacin sindical partcipe de
la negociacin colectiva.
A su turno, el inciso 3o del artculo 406, dispone un rgimen sancionatorio especial
para los dos casos siguientes5:
- Prctica desleal de la letra d) del artculo 403, esto es, el reemplazo de
trabajadores que hubieren hecho efectiva la huelga dentro del procedimiento de
negociacin colectiva reglada.
- Prctica desleal de la letra d) del artculo 404, es decir, el incumplimiento del
deber de proveer el o los equipos de emergencia que fueron concordados por
las partes o dispuestos por la autoridad competente.
Estas conductas sern sancionadas con una multa por cada trabajador involucrado
de acuerdo a las siguientes reglas:
- En la micro y pequea empresa con multa de una a diez unidades tributarias
mensuales.
- En la mediana empresa con multa de cinco a cincuenta unidades tributarias
mensuales.
- En la gran empresa con multa de diez a cien unidades tributarias mensuales.
Por su parte, la reincidencia en materia de prcticas desleales en la negociacin
colectiva, cuando se trate de medianas y grandes empresas, ser sancionada de
conformidad a lo dispuesto en el inciso quinto del artculo 506 de este Cdigo, es decir,
los rangos se podrn duplicar y triplicar.
Ahora bien, en cuanto al destino de las multas, el artculo 406 inciso 5o, igual que en
el caso de las prcticas antisindicales, dispone que sern a beneficio del Fondo de
Formacin Sindical y Relaciones Laborales Colaborativas, administrado por el Ministerio
del Trabajo y Previsin Social.
Por ltimo, valga indicar que, con relacin a lo dispuesto en el Artculo 400, referido
a las medidas de reparacin en caso de la denuncia contemplada en el Artculo 345, por
infraccin a la prohibicin de reemplazo de trabajadores que hubieren hecho efectiva la
huelga dentro del procedimiento de negociacin colectiva reglada, el tribunal competente
podr disponer una indemnizacin del dao causado a los afectados por la infraccin,
adems de la multa ya mencionada anteriormente, en caso de comprobarse la prctica
desleal de la letra d) del artculo 403.
Junto con el rol denunciante de las Inspecciones del Trabajo, los artculo 294 bis,
respecto de prcticas antisindicales, y 407 inciso final, respecto de prcticas desleales en
la negociacin colectiva, le imponen a la Direccin del Trabajo el deber de llevar un
registro de las correspondientes sentencias condenatorias, debiendo publicar
semestralmente la nmina de empresas y organizaciones sindicales infractoras.
Para cumplir con el trmite antedicho, las mismas disposiciones se encargan de
establecer la obligacin de los tribunales pertinentes de enviar a la Direccin del Trabajo
la copia de los fallos respectivos.
5 Esta disposicin adems aplica este rgimen especial de sanciones al incumplimiento de las estipulaciones
contenidas en un instrumento colectivo.
13
Por ltimo, merece tener presente que el deber de la Direccin del Trabajo de
registro y publicacin de las sentencias condenatorias ha de cumplirse sin perjuicio de la
comunicacin que sta efecte de la correspondiente informacin a la Direccin de
Compras o a quien haga sus veces, para efectos de hacer efectiva la inhabilidad
dispuesta en el artculo 4 de la Ley 19.886 de bases sobre contratos administrativos de
suministro y prestacin de servicios.
Saluda a Ud.
- Partes.
- Control.
- Boletn.
- Deptos. y Oficinas del nivel central
- Subdirector.
- U. Asistencia Tcnica.
- XV Reglones.
- Sra. Ministra del Trabajo y Previsin Social.
- Sr. Subsecretario del Trabajo.
14
DEPARTAMENTO JURIDICO
S/K (37) 2017
SANTIAGO,
El artculo 364 del numeral 36) del artculo 1o de la ley N 20.940, establece lo
siguiente:
"Negociacin colectiva de los trabajadores afiliados a un sindicato interempresa. Los
trabajadores afiliados a un sindicato interempresa podrn negociar con su empleador
conforme al procedimiento de la negociacin colectiva reglada del Ttulo IV de este Libro,
con las modificaciones sealadas en este artculo.
Para los efectos de la negociacin colectiva, los sindicatos interempresa debern agrupar
a trabajadores que se desempeen en empresas del mismo rubro o actividad econmica.
Asimismo, para negociar colectivamente en una empresa, el sindicato interempresa
deber contar con un total de afiliados no inferior a los quorum sealados en el artculo
227, respecto de los trabajadores que represente en esa empresa.
El sindicato interempresa podr negociar conforme a lo dispuesto en el artculo 314.
su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras", el cual, como lo
ha sealado reiteradamente la jurisprudencia, se encuentra contenido en el Diccionario de
la Real Academia de la Lengua Espaola.
Para estos efectos, es posible acudir, slo como dato referencial, al Clasificador
Chileno de Actividades Econmicas, CI1U4.CL 2012, aprobado por el Decreto N 187,
publicado en Diario Oficial con fecha 21.11.2014, del Ministerio de Economa, Fomento y
Turismo, el cual corresponde a una adaptacin nacional realizada por el INE1 de la cuarta
revisin del Clasificador Internacional CIIU, elaborado el ao 2006 por la Divisin de
Estadsticas de la ONU.
En cuanto al segundo requisito, cabe sealar que se le reconoce titularidad para
negociar colectivamente al sindicato interempresa siempre que cumpla con el quorum
aplicable al sindicato de empresa, respecto de los trabajadores que represente en esa
empresa, debiendo recurrirse, para tales efectos, al artculo 227, el que, en armona con
el artculo 364, inciso segundo, permite concluir que cuando la empresa en la que vaya a
negociar el sindicato interempresa tenga ms de cincuenta trabajadores, el sindicato
deber contar -respecto de los trabajadores que represente en esa empresa- con un
mnimo de veinticinco afiliados que representen, a lo menos, el diez por ciento del total de
los trabajadores que presten servicios en ella.
Por su parte, cuando la empresa tenga cincuenta o menos trabajadores, el sindicato
interempresa deber contar con ocho afiliados, que representen como mnimo el 50% del
total de trabajadores, porcentaje que se calcular sobre el nmero par inmediatamente
anterior, cuando el nmero de trabajadores de la empresa corresponda a nmero impar.
Respecto a la oportunidad en que debe reunir dicho quorum, cabe sealar que ello
deber darse al momento de iniciar la negociacin, vale decir, al presentar el proyecto de
contrato colectivo a la empresa.
De esta suerte, el sindicato interempresa queda facultado para negociar
colectivamente con una empresa determinada, siempre que en la respectiva empresa
dicho sindicato cuente con un nmero de afiliados equivalentes al quorum descrito en el
artculo 227 para la constitucin de un sindicato de empresa.
La inobservancia de los requisitos impuestos al sindicato interempresa para
negociar, podr ser objeto de reclamo por parte del empleador, el cual deber ser
formulado en el trmite de las reclamaciones e impugnaciones, dentro de la negociacin
colectiva.
Por ltimo, cabe recordar lo sealado en orden a que el nivel de negociacin del
sindicato interempresa corresponde a la empresa, lo cual significa que el sindicato no
1 Instituto Nacional de Estadsticas Chile, CIIU4.CL 2012, Clasificador Chileno de Actividades Econmicas,
Santiago, 2014.
5
negocia por todos los trabajadores que representa en distintas empresas, sino
exclusivamente en nombre de los trabajadores que representa en esa empresa
especfica.
Se establece que en estas empresas, esto es, aquellas que renan a menos de
cincuenta trabajadores, la negociacin colectiva con el sindicato interempresa ser
voluntaria o facultativa para el empleador.
El procedimiento se inicia con la presentacin del proyecto de contrato colectivo por
parte del sindicato interempresa al empleador, quien dispone de un plazo de diez das
para manifestar si acepta o rechaza negociar con el sindicato.
En caso de aceptacin, la negociacin se torna vinculante para el empleador,
debiendo responder el proyecto en el mismo plazo de diez das, pues, en el evento de no
hacerlo, por aplicacin del artculo 337, deber entenderse aceptado el proyecto de
contrato colectivo llegado el vigsimo da de presentado.
Tanto la aceptacin a negociar como el rechazo a la misma debern manifestarse
por escrito y notificarse a la directiva sindical que representa a los trabajadores afiliados al
sindicato interempresa, dentro del plazo legal establecido.
Ahora bien, en relacin a la hiptesis que el empleador no manifieste su negativa o
aceptacin a negociar colectivamente con el sindicato interempresa, es decir,
simplemente deja transcurrir el plazo sealado, resulta pertinente aplicar la doctrina de
este Servicio contenida en dictamen N1607/99, de 28.05.2002, el que establece que
debe entenderse que ha aceptado negociar colectivamente.
Lo sealado precedentemente, encuentra su fundamento en lo sostenido por los
profesores Alessandri, Somarriva y Vodanovic que, en relacin con la manifestacin de
voluntad, han sealado: El silencio produce efectos jurdicos cuando quien calla pudiendo
y debiendo hablar, no lo hace. En este caso se entiende que consiente la persona que
guarda silencio: qui tacet, cum loqui potuit et debuit consentir videtur2.
Cabe agregar, que la consecuencia jurdica expuesta impone al empleador la
obligacin de responder el proyecto de contrato colectivo, pues, en caso de no cumplir
con dicha obligacin al vigsimo da de haberse presentado el proyecto, ste deber
entenderse aceptado.
Con todo, es dable precisar que el carcter voluntario o facultativo que la ley ha
conferido a la negociacin del sindicato interempresa con la micro y pequea empresa,
determina que la sola presentacin del proyecto de contrato por parte del sindicato no
2 Alessandri Arturo, Somarriva Manuel, Vodanovic Antonio. Tratado de Derecho Civil. Partes Preliminar y
General". Tomo II. Editorial Jurdica de Chile. 1998. Pg. 146.
6
En lo que respecta a este tipo de empresas, la ley dispone que la negociacin de los
trabajadores afiliados a un sindicato interempresa se realizar a travs del sindicato
nterempresa. Es decir, el legislador no ha otorgado al empleador la facultad de negarse a
negociar con el sindicato interempresa, debiendo, en tal caso, ceirse al procedimiento de
negociacin colectiva reglada contemplado en los artculos 327 y siguientes del Cdigo
del Trabajo, que consagra la oportunidad para presentar el proyecto de contrato,
conformacin de la comisin negociadora, plazo para responder, contenido de la
respuesta, derecho a suscribir un contrato afecto a las estipulaciones del piso de la
negociacin, fuero, entre otros aspectos. Procedimiento que como se ha sealado es a
nivel de empresa, es decir el sindicato interempresa negocia por sus afiliados con cada
empresa de la cual sean dependientes.
dirigentes sindicales que hubieren actuado previamente ante la empresa con la que se
encontraren negociando"3.
De tal suerte, conforme a la historia de la ley, no cabe sino concluir que para efectos
de la conformacin de la comisin negociadora del sindicato interempresa, sta deber
estar integrada por los directores que trabajen en la empresa y los delegados sindicales
dependientes de la misma.
El inciso final del artculo 364 agrega que podrn participar de las negociaciones los
asesores de ambas partes, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 330 del Cdigo.
De lo anterior se desprende que, nada obsta a que tengan la calidad de asesores de
la organizacin sindical, para estos efectos, aquellos dirigentes sindicales que por no
pertenecer a la empresa con la que se negocia no pueden formar parte de la comisin
negociadora por derecho propio, entre otros.
3Segundo Trmite Constitucional Senado. Informe de Comisin de Trabajo. Sesin 104. Legislatura 363. Pg.
25.
4 Primer Trmite Constitucional Cmara de Diputados. Mensaje. Legislatura 362. Pg. 6.
8
5Segundo Trmite Constitucional Senado. Sesin 107. Legislatura 363. Discusin Particular. Pg. 92.
9
2.6. Mediacin
trabajadores afiliados a la o las organizaciones sind icales que los hubieren negociado,
incluidos aquellos que se afilien con posterioridad.
Los convenios colectivos debern ser registrados en la Inspeccin del Trabajo respectiva,
dentro del plazo de cinco das contado desde su suscripcin. .
Como se puede extraer del tenor literal de la norma, quedarn afectos a las
estipulaciones de estos convenios colectivos tanto los trabajadores afiliados a la o las
organizaciones sindicales que los hubieren negociado, como aquellos que se afilien con
posterioridad a dichas organizaciones.
Por su parte, de la norma analizada aparece que este tipo de negociacin se puede
iniciar por iniciativa de la o las organizaciones de grado superior o bien, de uno o ms
empleadores o una o ms asociaciones gremiales de empleadores, quienes debern
presentar su propuesta por escrito a la otra parte, la que deber manifestar su voluntad de
negociar en el plazo de treinta das contados desde la presentacin de la misma, lo cual
ser siempre voluntario. En caso que la parte a quien se le ha presentado la propuesta,
acceda a negociar, deber responder a la proposicin de convenio o pacto en el mismo
plazo de treinta das.
Los pactos que se suscriban conforme a este procedimiento -ta l como se seal en
dictamen N 6084/97, de 26.12.2016- debern cumplir con la regulacin que de los
mismos se hace en los artculos 374 y siguientes, salvo en lo que se refiere a la exigencia
del quorum de afiliacin, el cual no resulta aplicable en este caso. La duracin del pacto
ser la que dispongan las partes.
En lo que respecta a la duracin de los convenios suscritos mediante esta
modalidad de procedimiento, cabe sealar que conforme al inciso 2o del artculo 408,
stos tendrn la duracin que definan las partes. Sin perjuicio de ello, la interpretacin
armnica de dicho precepto con aquel del inciso final del artculo 324, indica que el lmite
mximo ser de tres aos.
Al empleador le sern oponibles slo aquellos convenios y/o pactos acordados
directamente por sus representantes legales, o aquellos que acepten una vez
concertados.
Estos convenios y pactos deben ser depositados en la Direccin del Trabajo, dentro
de los cinco das siguientes a su suscripcin, para lo cual este Servicio implementar un
registro pblico.
Luego, de acuerdo al artculo 409 los convenios colectivos y pactos que se
suscriban sern aplicables a los trabajadores afiliados a los sindicatos base que
conforman las organizaciones sindicales de grado superior referidas, previa aprobacin de
los mismos en asamblea de socios, en la forma establecida en sus estatutos y, si estos
nada dijeren, deber aprobarse en asamblea convocada al efecto, por la mayora absoluta
de los socios y en votacin secreta celebrada ante ministro de fe. En efecto, el sealado
artculo 409, establece:
"Regla de aplicacin de instrumentos colectivos a organizaciones afiliadas. Los convenios
colectivos y pactos sobre condiciones especiales de trabajo de que trata este Ttulo sern
aplicables a los trabajadores afiliados a las organizaciones sindicales de base, previa
aprobacin de estos en asamblea de socios, de conformidad a lo dispuesto en sus
estatutos. En caso de no existir regulacin estatutaria aplicable, debern ser aprobados
en asamblea, por mayora absoluta de los socios, en votacin secreta celebrada ante un
ministro de fe.
Finalmente los artculos 410 y 411 regulan la aplicacin de los convenios colectivos
y pactos sobre condiciones especiales de trabajo en la micro y pequea empresa sin
sindicatos.
Regla de aplicacin de convenios en la micro y pequea empresa, sin sindicatos. En la
micro y pequea empresa en que no exista sindicato con derecho a negociar, los
convenios podrn ser extendidos a los trabajadores sin afiliacin sindical, previa
aceptacin escrita de la extensin y del compromiso de pago de la cuota sindical
ordinaria de la respectiva organizacin sindical".
13
c) Que la aplicacin del pacto sobre condiciones especiales de trabajo sea aprobada por
la mayora absoluta de los trabajadores de la respectiva empresa, ante un ministro de
fe..
En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales citadas, jurisprudencia
administrativa invocada y consideraciones formuladas, cmpleme informar a Ud. que el
sentido y alcance de la Ley N 20.940, de 08.09.2016, en lo referido a la negociacin
colectiva de los trabajadores afiliados a sindicatos interempresa, y a la negociacin
colectiva de los trabajadores eventuales, de temporada y de obra o faena transitoria, as
como tambin a la presentacin de proyectos de convenio colectivo efectuada por
federaciones y confederaciones, es el que se contiene en el cuerpo del presente informe.
Saluda a Ud.,
IC/LBP/MBA
tribucin:
jurdico.
- Partes.
- Control.
- Boletn.
- Deptos. D.T.
- Subdirector.
- U. Asistencia Tcnica.
- XV Regiones.
- Sra. Ministra del Trabajo y Previsin Social.
- Sr. Subsecretario del Trabajo.
1
DtrecctAn det
Trabajo
Gobierno de Chite
DEPARTAMENTO JURDICO
UNIDAD DE DICTAMENES E
INFORMES EN DERECHO
K 10932 (2425 - 2444)2016
SANTIAGO,
UWHOT
DE DIRECTOR DEL TRABAJO
A SR. HCTOR HUMERES NOGUER
MIRAFLORES 178, PISO 12
SANTIAGO
Por medio de la presentacin del antecedente 3), Ud. ha solicitado a este Servicio,
un pronunciamiento que establezca la interpretacin de la normativa de la Ley N 20.940,
mediante el cual se determine la situacin de los grupos negociadores respecto del
procedimiento de negociacin colectiva al cual ellos podran acceder y dems
prerrogativas relacionadas con ella, especficamente el ejercicio del derecho de huelga, la
aplicacin del fuero y la facultad de establecer acuerdos de extensin de beneficios.
En su presentacin advierte que la nueva normativa sobre negociacin colectiva
omite a los grupos negociadores o trabajadores que se unen para el solo efecto de
negociar, en la regulacin de cmo llevar a efecto una negociacin colectiva, ya sea
mediante procedimiento reglado o no reglado, afirmando que en esta normativa se
establece en detalle dicho procedimiento pero slo respecto a las organizaciones
sindicales.
Su anlisis contina refirindose a los efectos de la sentencia del Tribunal
Constitucional, la que genera, segn indica, un vaco en el texto legal a l respecto, porque
se omite en toda disposicin que regula el derecho que tendra el grupo negociador o los
trabajadores que se unen para solo efecto de negociar colectivamente en igualdad de
condiciones con las organizaciones sindicales.
De lo anterior concluye que se hace ineludible integrar la ley, a fin de evitar, segn
seala, los naturales entorpecimientos que se producirn ante la falta de enunciacin de
la ley en esta materia. Este es, sin duda, un aspecto principal de su solicitud, el que ser
objeto de particular anlisis en el presente dictamen.
Como es posible apreciar de su presentacin, previo a considerar si es posible dar
respuesta a sus preguntas especficas, esta autoridad deber analizar la cuestin
2
preliminar por Ud. enunciada, esto es, la falta de toda regulacin para la negociacin
colectiva de los grupos negociadores y las facultades de este rgano administrativo para
suplir el silencio del legislador, y si esto se satisface con la simple invocacin que Ud.
formula a las facultades interpretativas reconocidas en la letra b) del artculo 5o del DFL
N 2 de 1967. Se debe agregar que esta facultad interpretativa tambin est consagrada
en el artculo 505 del Cdigo del Trabajo.
1. Contexto
Hecha esta resea, cabe sealar que la misma disposicin constitucional citada (19
N 16, inciso 5o), servir de fundamento para dar respuesta a la cuestin central planteada
en la presentacin del antecedente N 3, esto es, si la Direccin del Trabajo en ejercicio
de su facultad de interpretacin de la legislacin laboral, puede llenar el vaco normativo
que ha dejado la falta de disposiciones que regulen las modalidades y procedimientos de
la negociacin colectiva para los grupos negociadores.
En efecto, de dicha norma constitucional se desprende que es la ley la que debe
establecer las modalidades de negociacin colectiva y los procedimientos para lograr una
solucin justa y pacfica entre las partes. Al efecto, dispone el referido artculo 19 N 16,
inciso 5o, de la Constitucin Poltica:
3
Por su parte, la Ley N 20.940 no contempla norma alguna que establezca o permita
establecer la modalidad o el procedimiento de la negociacin colectiva que puedan
practicar aquellos trabajadores agrupados para estos efectos.
Ante dicha ausencia de normativa especfica sobre el particular, valga recordar el
mbito de potestades que en materia de interpretacin de las leyes del trabajo se le han
conferido a este Servicio, cuya Ley Orgnica, contenida en D.F.L. N 2, de 1967, en su
artculo 1, letras a) y b), seala que este es un servicio tcnico al que le corresponde
particularmente:
a) La fiscalizacin de la aplicacin de la legislacin laboral.
En este mismo sentido, el artculo 5o, letra b), del referido cuerpo legal seala que al
Director del Trabajo le corresponde especialmente:
"Fijar la interpretacin de la legislacin y reglamentacin social, sin perjuicio de a
competencia que sobre determinadas materias tengan otros servicios u organismos
fiscales, salvo que est sometido al pronunciamiento de los Tribunales y esta
circunstancia est en su conocimiento..
De conformidad con lo sealado, es posible sostener que la Direccin del Trabajo es
un organismo dotado de la facultad de interpretar administrativamente las leyes laborales,
en tanto cuenta, asimismo, con la facultad fiscalizadora que le permite velar por la
correcta aplicacin de las mismas. Lo anterior, ha sido reconocido en diversos
pronunciamientos jurdicos de este Servicio, entre otros, en Dictamen Ord. N2187/036,
de fecha 04.05.2015, en razn de que (...) el carcter fiscalizador de este Servicio incide
directamente sobre la interpretacin administrativa que el mismo realiza, toda vez que
dicha tarea interpretativa tiene por objeto dar coherencia y uniformidad a la labor de
supervigilar la correcta aplicacin de la ley laboral.".
Asimismo, los artculos 6o y 7o de la Constitucin, consagran el denominado
principio de legalidad o juricidad, en cuya virtud los rganos del Estado deben actuar
dentro del mbito de sus competencias. En lo que respecta a la Administracin, la
doctrina ha sostenido que el referido principio () supone una vinculacin de sta al
ordenamiento jurdico,1.
Prescriben las referidas disposiciones constitucionales:
Artculo 6- Los rganos del estado deben someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos
rganos como a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin a esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la
ley.
Artculo 7.- Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de
sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y
sanciones que la ley seale. .
1 Bermdez S oto, Jorge, Derecho Administrativo General, Thomson Reuters, Santiago, 2011, p. 65.
4
sustrada por imperativo constitucional a todas las normas distintas de la ley, lo que
significa tambin que el legislador ha de establecer por s mismo la regulacin y que no
puede remitirla a otras normas distintas, en concreto a! reglamento.2.
A partir de este concepto se refiere que la norma constitucional establece en los
numerales 2 y 4 de su artculo 63, como materias de ley las que la Constitucin exija que
sean reguladas por una ley y las materias bsicas relativas al rgimen jurdico laboral,
sindical, previsional y de seguridad social', respectivamente.
El citado nmero 2 hay que leerlo en concordancia con la citada norma del artculo
19 N 16, inciso 5o, que dispone:
(...) La ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos
adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacifica".
2 D e O tto , Ignacio. Derecho Constitucional. Sistema de Fuentes. Editorial Ariel, Barcelona, 1988, p. 151.
3 El TC declar la inconstitucionalidad de la dictacin de procedimientos por parte del Ministerio Pblico -
rgano constitucionalmente autnomo- en la STC de fecha 28 de septiembre de 1999, Rol N293-99,
considerandos 15 y 16. De all que no sea razonable suponer que se permitira a la DT, un rgano del
Estado sujeto al principio de jerarqua (artculo 7 del decreto con fuerza de ley N1, de 2001, del Ministerio
Secretara General de la Presidencia, que Fija texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley N
18.575, orgnica constitucional de bases generales de la administracin del Estado), regular la materia.
6
Ello, por un lado, porque tanto crear un procedimiento como extender la aplicacin de
uno ya existente para permitir el ejercicio del derecho fundamental a la negociacin
colectiva por parte de los grupos negociadores -p o r ejemplo, el regulado en el Cdigo del
Trabajo para los sindicatos- son actividades que resultaran del ejercicio de una misma
potestad normativa, cual es, la facultad de interpretar la legislacin laboral por parte de la
DT; y, como hemos visto, los lmites de dicha facultad impiden llenar el vaco normativo
identificado por esta va. Y, por otro lado, porque los procedimientos de negociacin
colectiva son materia de ley, sujeta a una reserva legal absoluta, que forma parte de las
competencias del Congreso Nacional. .
Dicho de otra manera, al ser un acuerdo que no est regulado en el Libro IV del
Cdigo del Trabajo, no constituye un instrumento colectivo en los trminos definidos en el
artculo 320 de este Cdigo, que lo define como:
() la convencin celebrada entre empleadores y trabajadores con el objeto de
establecer condiciones comunes de trabajo y remuneraciones u otros beneficios en
especie o en dinero, por un tiempo determinado, de conformidad a las reglas previstas en
este Libro.".
A este aspecto tambin se refiri el informe en derecho del Dr. Luis Cordero, en el
cual sostiene que:
() de conformidad con lo dispuesto en la ley N20.940, los eventuales acuerdos a los
que puedan llegar los grupos negociadores que negocien colectivamente constituyen un
instrumento cuyos efectos no se encuentran establecidos en el ordenamiento jurdico, sin
que se vislumbren elementos que permitan, a travs de un anlisis interpretativo,
asimilarlos a los derechos, prerrogativas y obligaciones propias del procedimiento de
negociacin colectiva reglada -como lo son la obligatoriedad del empleador de negociar
colectivamente y de suscribir un contrato colectivo, el derecho a huelga o el derecho a
fuero, entre otros aspectos-; o a los efectos propios de los contratos colectivos o de los
convenios colectivos..
De esta forma, entre otros alcances de esta conclusin, un trabajador que sea parte
de un acuerdo celebrado grupalmente de manera desregulada, al no regirse por las
normas del referido Libro IV del Cdigo del Trabajo, no se ver impedido de participar en
una negociacin colectiva reglada iniciada por una organizacin sindical, de acuerdo a las
formalidades y oportunidad establecidas en los artculos 327 y siguientes del Cdigo del
Trabajo, no teniendo en consecuencia aplicacin a su respecto la regla contenida en el
artculo 307.
En consecuencia, considerando todos los antecedentes expuestos, especialmente y
de manera imperativa el principio de reserva legal, excede las facultades de esta
Direccin del Trabajo el determinar a qu tipo de procedimiento de negociacin colectiva y
en qu forma podran acceder los grupos negociadores o de trabajadores que se unen
para el solo efecto de negociar. Si esta autoridad se atribuyera estas facultades estara
infringiendo normas constitucionales contenidas en los artculos 6, 7, 19 N 16 y 63 Ns 2
y 4, y, por ende, incurriendo en un acto susceptible de sancionarse con nulidad,
originando las responsabilidades y sanciones para la autoridad que incurriera en esta
infraccin.
Asimismo, como se seal, si bien los grupos negociadores pueden formular y
acordar condiciones comunes de trabajo con su empleador, dichos instrumentos no tienen
los efectos jurdicos regulados en el Libro IV del Cdigo del Trabajo.
Saluda atentamente a Ud.
1
Dlrecctftn del
Ttabajo
GeMcnwtte Chite
DEPARTAMENTO JURDICO
UNIDAD DE DICTAMENES E
INFORMES EN DERECHO
SK (256) 2017
ORD.: _______/_______
MAT.: Informa respecto al sentido y alcance de la
Ley N 20.940 publicada en el Diario Oficial del
08.09.2016, en particular, en lo referido a los
actos de discriminacin.
ANT.: 1) Instrucciones de Director del Trabajo, de
24.02.2017.
2) Necesidades del Servicio
FUENTES: Artculos 1o numeral 1) de la Ley N
20.940.
CONCORDANCIAS: Dictamen N 3704/134, d
11.08.2004 y Dictamen N 2660/033 de
18.07.2014.
s a n t ia g o , 2 1 MAR 2017
1 Mensaje N362, de 29 de diciembre de 2014, de S.E. La Presidenta de la Repblica del Proyecto de Ley que
Moderniza el Sistema de Relaciones Laborales, Introduciendo Modificaciones al Cdigo del Trabajo, p.4.
2 Segundo Informe de Comisin de Trabajo y Previsin Social del Senado, en Sesin N 95, de 04 de enero
de 2016, p. 15.
3 Ibdem.
4 Ibdem.
3
Distribucin:
- Subdirector - Jurdico - Partes - Control - Boletn Oficial
- Departamentos y Oficinas del nivel central
- Direcciones Regiones del Trabajo
- Inspecciones Provinciales y Comunales
- Sra. Ministra del Trabajo y Previsin Social
- Sr. Subsecretario del Trabajo
DEPARTAMENTO JURDICO
UNIDAD DE DICTMENES E
INFORMES EN DERECHO
S/K (80)2017
1306 . . 0031
ORD.: __________ / /
MAT.: Informa respecto al sentido y alcance de la ley N
20.940 publicada en el Diario Oficial del 08.09.2016,
en particular, en lo referido a las disposiciones con
perspectiva de gnero, y su implicancia en los
procedimientos para la integracin del directorio
sindical y de la comisin negociadora.
FUENTES: Artculos 231 inciso 3o, 235 incisos 3o y 4o, 272, 273,
278 inciso 4o y 330 incisos 3o, 4o y final del Cdigo
del Trabajo
remunerado, puesto que, la inicial divisin del trabajo coloc a aquellas en un rol
reproductivo (Rigat-Pflaum, 2008).1
3o, lo siguiente:
de ser menor".
1 Rigat-Pflaum, M. (2008). Los sindicatos tienen gnero. (F. F. Ebert, Ed.) Recuperado el 20 de Enero de 2017,
de Bibliothek der Friedrich-Ebert-Stiftung Politisch-historisches Informationszentrum:
http://library.fes.de/pdf-files/bueros/argentinien/08142.pdf.
2Alonso Olea, M. (2013). Introduccin al Derecho del Trabajo (7? edicin ed.). Espaa: Editorial Aranzadi.
3
las mujeres que se incorporen al directorio, tienen las prerrogativas que establece laj
4
norma, esto es, se integran al directorio como dirigentes con fuero y los dems derechos
que implica la representacin sindical.
S od as M ujeres , _
---------------------------- - = Factor de participacin fem en in a
Total trabajadores a filia d o s 2
directores puede arrojar un nmero con decimales, este ltimo deber aproximarse al
5
entre 25 y 249 3 1
trabajadores
3.000 o ms 9 3
trabajadores
3.000 o ms 11 4
trabajadores afiliados a un
sindicato de empresa con
presencia en dos o ms
regiones
hombres y mujeres que estn en posesin del cargo de director en todas las
organizaciones afiliadas.
3 Gamonal Contreras, Sergio (2002). Derecho Colectivo del Trabajo. Lexis Nexis, Santiago, p. 94.
10
Saluda a Ud.
Distribucin:
Jurdico - Partes - Control - Boletn
Divisiones D.T.
Subdirector - U. Asistencia Tcnica
XV Regiones
Sr. Jefe Gabinete Ministro del Trabajo y Previsin Social
Sr. Subsecretario del Trabajo.
/
Orreccpn del
Trabajo
Gobierno de tb#
DEPARTAMENTO JURIDICO
K. 2465 (633) 2017
ORD.: i ^^ S /
MAT.: 1. El cumplimiento del sistema de cuotas de
participacin femenina se logra incorporando en el
estatuto un mecanismo que garantice la
integracin de mujeres en el directorio en la
proporcin que seala la ley, debiendo las socias
manifestar su inters en participar de las
candidaturas, pues, en caso contrario, la ausencia
de candidatas; al directorio no invalidar el proceso,
ni har aplicable el sistema de cuotas de
participacin de manera forzosa.
2. La frmula de clculo para determinar el nmero
de mujeres que deber integrar el directorio es la
que se describe en el dictamen N1306/31, de
22.03.2017, cuya copia se adjunta.
3. En el caso por el que se consulta, el escaso
porcentaje de afiliacin femenina existente en el
sindicato determina la ausencia de mujeres en su
directorio.
SANTIAGO, o t 0 7
3.000 o ms trabajadores 9 3
i
3.000 o ms trabajadores 11 4
!
afiliados a un sindicato de
empresa con presencia en
dos o ms regiones i
Saluda a Ud.,
DRT. Valparaso.
Jurdico.
Parte.
Control.
DEPARTAMENTO JURDICO
S/K (261 )/2017
1413 0032
RD.: / - /
FUENTES:
s a n t ia g o , 3 1 MAR 2017
tienen por finalidad conciliar sus disposiciones con el nuevo sistema de relaciones
laborales.
I. MINISTROS DE FE
"13) Interclese, en el inciso primero del artculo 218, entre la palabra trabajo y
el punto aparte, la frase y los secretarios municipales en localidades en que no
existan otros ministros de fe disponibles".
Es as que el nuevo texto del inciso primero del artculo 218 del
Cdigo del Trabajo, es el que sigue:
Para los efectos de este Libro III sern ministros de fe, adems de los
inspectores del trabajo, los notarios pblicos, los oficiales del Registro Civil y los
funcionarios de la Administracin Pblica del Estado que sean designados en
calidad de tales por la Direccin del Trabajo y los secretarios municipales en
localidades en que no existan otros ministros de fe disponibles.
Por otra parte, cabe destacar que esta nueva normativa dispone
que para los efectos del cmputo del total de trabajadores de la empresa universo que
debe servir de base para el clculo del porcentaje mnimo del 50% de constituyentes all
exigido deben descontarse aquellos impedidos de negociar colectivamente a que se
5
refiere ei artculo 305, sin perjuicio del derecho de estos trabajadores a afiliarse a una
organizacin sindical.
Los delegados sindicales gozarn del fuero a que se refiere el artculo 243.
Por su parte, a travs del numeral 23) del mismo artculo, la ley
en comento incorpora un inciso segundo al artculo 272, inserto en el Captulo Vil del
Libro III del Cdigo del Trabajo, que dispone:
As, los incisos primero, segundo, cuarto y final del artculo 249
del Cdigo del Trabajo, modificados en la forma indicada, prescriben:
El tiempo de las horas semanales de trabajo sindical ser acumulable por cada
director dentro del mes calendario correspondiente y cada director podr ceder a
uno o ms de los restantes la totalidad o parte del tiempo que le correspondiere,
previo aviso escrito al empleador.
b) Los directores y delegados sindicales podrn tambin hacer uso de hasta tres
semanas de horas de trabajo sindical en el ao calendario para asistir a actividades
destinadas a formacin y capacitacin sindical, en conformidad a los estatutos del
sindicato.
El patrimonio del sindicato estar compuesto por las cuotas o aportes ordinarios
o extraordinarios que la asamblea imponga a sus asociados, con arreglo a los
estatutos; por el aporte o cuota sindical ordinaria del exafiliado que se mantenga
afecto al instrumento colectivo negociado por la organizacin, en los trminos del
inciso segundo del artculo 323; por la cuota sindical ordinaria de los no afiliados que
hayan aceptado que se les aplique la extensin de beneficios de conformidad al
inciso segundo del artculo 322; por las donaciones entre vivos o asignaciones por
causa de muerte que se le hicieren; por el producto de sus bienes; por el producto
de la venta de sus activos; por las multas cobradas a los asociados de conformidad
a los estatutos, y por las dems fuentes que provean los estatutos."
MPKC
cin:
Jurdico
Partes
Control
Boletn
Divisiones D.T.
Subdirector
U. Asistencia Tcnica
XV Regiones
Ministra del Trabajo y Previsin Social
Subsecretario del Trabajo
DEPARTAMENTO JURDICO
S/K (261 )/2017
1413 0032
RD.: / - /
FUENTES:
s a n t ia g o , 3 1 MAR 2017
tienen por finalidad conciliar sus disposiciones con el nuevo sistema de relaciones
laborales.
I. MINISTROS DE FE
"13) Interclese, en el inciso primero del artculo 218, entre la palabra trabajo y
el punto aparte, la frase y los secretarios municipales en localidades en que no
existan otros ministros de fe disponibles".
Es as que el nuevo texto del inciso primero del artculo 218 del
Cdigo del Trabajo, es el que sigue:
Para los efectos de este Libro III sern ministros de fe, adems de los
inspectores del trabajo, los notarios pblicos, los oficiales del Registro Civil y los
funcionarios de la Administracin Pblica del Estado que sean designados en
calidad de tales por la Direccin del Trabajo y los secretarios municipales en
localidades en que no existan otros ministros de fe disponibles.
Por otra parte, cabe destacar que esta nueva normativa dispone
que para los efectos del cmputo del total de trabajadores de la empresa universo que
debe servir de base para el clculo del porcentaje mnimo del 50% de constituyentes all
exigido deben descontarse aquellos impedidos de negociar colectivamente a que se
5
refiere ei artculo 305, sin perjuicio del derecho de estos trabajadores a afiliarse a una
organizacin sindical.
Los delegados sindicales gozarn del fuero a que se refiere el artculo 243.
Por su parte, a travs del numeral 23) del mismo artculo, la ley
en comento incorpora un inciso segundo al artculo 272, inserto en el Captulo Vil del
Libro III del Cdigo del Trabajo, que dispone:
As, los incisos primero, segundo, cuarto y final del artculo 249
del Cdigo del Trabajo, modificados en la forma indicada, prescriben:
El tiempo de las horas semanales de trabajo sindical ser acumulable por cada
director dentro del mes calendario correspondiente y cada director podr ceder a
uno o ms de los restantes la totalidad o parte del tiempo que le correspondiere,
previo aviso escrito al empleador.
b) Los directores y delegados sindicales podrn tambin hacer uso de hasta tres
semanas de horas de trabajo sindical en el ao calendario para asistir a actividades
destinadas a formacin y capacitacin sindical, en conformidad a los estatutos del
sindicato.
El patrimonio del sindicato estar compuesto por las cuotas o aportes ordinarios
o extraordinarios que la asamblea imponga a sus asociados, con arreglo a los
estatutos; por el aporte o cuota sindical ordinaria del exafiliado que se mantenga
afecto al instrumento colectivo negociado por la organizacin, en los trminos del
inciso segundo del artculo 323; por la cuota sindical ordinaria de los no afiliados que
hayan aceptado que se les aplique la extensin de beneficios de conformidad al
inciso segundo del artculo 322; por las donaciones entre vivos o asignaciones por
causa de muerte que se le hicieren; por el producto de sus bienes; por el producto
de la venta de sus activos; por las multas cobradas a los asociados de conformidad
a los estatutos, y por las dems fuentes que provean los estatutos."
MPKC
cin:
Jurdico
Partes
Control
Boletn
Divisiones D.T.
Subdirector
U. Asistencia Tcnica
XV Regiones
Ministra del Trabajo y Previsin Social
Subsecretario del Trabajo
DEPARTAMENTO JURDICO
UNIDAD DE DICTMENES E INFORMES EN
DERECHO
S/K (172)2017
1414 0033
ORD.: ____________/ ________
SANTIAGO,
3 1 MAR 2017
del Libro IV del Cdigo del Trabajo, bajo la denominacin De la mediacin, la mediacin laboral
de conflictos colectivos y el arbitraje, vino a regular estos dos mecanismos, la mediacin y el
arbitraje.
MEDIACIN
1. Mediacin Voluntaria
2. Mediacin Obligatoria
3. Mediacin en el Procedimie
Trabajadores Eventuales, de Temporada y de Obra o Faena Transitoria
a la Inspeccin del Trabajo para solicitar este tipo de mediacin, as como tambin, este
Servicio podr intervenir de oficio.
En cuanto al procedimiento establecido por el legislador,
respecto de esta mediacin, es facultativo para las partes, ya que se utiliza la expresin podrn
sujetarse a las disposiciones de este Captulo, y sern las partes quienes determinen si se
sujetan a dicho procedimiento, de hacerlo se aplicarn las reglas establecidas en los artculos
382 y siguientes que se desarrollan a continuacin.
I!. ARBITRAJE
Nacional de rbitros Laborales y dems normas necesarias para el funcionamiento del arbitraje
de que trata este Captulo.
Del precepto citado, resulta posible sealar que en el
inciso primero de dicho artculo, el legislador defini expresamente el arbitraje para efectos
laborales en materia de negociacin colectiva, a diferencia de lo que ocurre con la mediacin.
Asimismo, seal que el arbitraje se regir por un
reglamento que ser dictado por el Ministerio del Trabajo y Previsin Social y suscrito por el
Ministerio de Hacienda, en donde se establecern los plazos, condiciones y forma por las
cuales se llevar a cabo la designacin del tribunal arbitral, la contratacin y el registro de los
rbitros y las dems normas de funcionamiento.
Por su parte, el artculo 386 del Cdigo del Trabajo, en
cuanto a los tipos de arbitraje, dispone que:
Arbitraje voluntario y obligatorio. Las partes en cualquier
momento podrn voluntariamente someter la negociacin colectiva a arbitraje.
El arbitraje ser obligatorio para las partes en los casos
en que est prohibida la huelga y cuando se determine la reanudacin de faenas, segn lo
dispuesto en el 363
De conformidad a la norma legal en comento el arbitraje
puede ser:
Arbitraje voluntario, esto es, las partes pueden
voluntariamente someterse a arbitraje, en cualquier momento de la negociacin colectiva,
desde el inicio hasta antes de firmar el contrato colectivo, incluso en la huelga y el lock out.
Arbitraje obligatorio, es aquel que se aplica en los casos
en que queda prohibida la huelga y cuando se determine la reanudacin de faenas, siendo
obligatoria esta modalidad de arbitraje en estos casos.
estimen pertinentes. El tribunal levantar acta resumida de lo obrado (artculo 388 inciso
tercero).
En cuanto a las facultades del tribunal arbitral, el artculo
389 del Cdigo del Trabajo dispone que ste podr requerir los antecedentes que juzgue
necesarios, efectuar las visitas que estime procedentes a los locales de trabajo, hacerse
asesorar por organismos pblicos o por expertos, sobre las diversas materias sometidas a su
resolucin, citar a audiencia a las partes, y exigir aquellos antecedentes documentales,
laborales, tributarios, contables o de cualquier otra ndole a las partes, que le permitan emitir su
fallo de manera fundada.
En lo que respecta a la sentencia emitida por el tribunal
arbitral, sta se denomina laudo o fallo arbitral y deber ser dictada dentro de los 30 das
hbiles siguientes a la celebracin de la audiencia constitutiva, plazo que podr prorrogarse
fundadamente hasta por otros 10 das hbiles. El tribunal estar obligado a fallar en favor de la
proposicin de alguna de las partes y este fallo no ser objeto de recurso alguno (artculo 391).
En este mismo sentido, es preciso indicar que mientras
no sea notificado el fallo arbitral al empleador y al sindicato, estos mantienen la facultad de
celebrar directamente un contrato colectivo.
En consecuencia, sobre la base de las disposiciones
legales citadas, consideraciones formuladas, cmpleme informar a Ud. que el sentido y
alcance de 20.940 de 8 de septiembre del 2016, en lo referido a mediacin y arbitraje,
es \uerpo del presente informe.
Saluda a Ud.,
Dislribucin:
- Jurdico
- Partes
- Control
- Boletn
- Departamentos Direccin del Trabajo
- Subdirector
- Direccin del Trabajo Regin Metropolitana Poniente
- U. de Asistencia Tcnica
- XV Regiones
- Sra. Ministra del Trabajo y Previsin Social
- Sr. Subsecretario del Trabajo
1
DlreccISn del
Trabajo
G oW w i d e C hile
DEPARTAMENTO JURDICO
UNIDAD DE DICTAMENES E
INFORMES EN DERECHO
K 12923 (2890) 2016
1415 0034
ORD.: I______ i
s a n t ia g o , 3 1 MAR 2017
informacin y datos privados del trabajador a que tenga acceso en virtud de la relacin
laboral.
Dispone el citado artculo 317 del Cdigo del Trabajo:
Artculo 317.- Derecho de informacin por cargos o funciones de los trabajadores en las
grandes y medianas empresas. Los sindicatos de empresa podrn una vez en cada ao
calendario solicitar a las grandes empresas, informacin sobre remuneraciones
asignadas a trabajadores de los diversos cargos o funciones de la empresa que se
encuentren contenidas en el registro a que se refiere el numeral 6) del artculo 154 de
este Cdigo.
J^C/LBP/NPS
Distribucin:
- Jurdico - Partes
- Control - Boletn
- Divisiones D.T.
- Jefe Departamento de Fiscalizacin D.T
- Subdirector - U. Asistencia Tcnica
- XV Regiones
- Sra. Ministra del Trabajo y Previsin Social
- Sr. Subsecretario del Trabajo
Direccin de!
Trabajo
t-bfera* d e ihle-
SANTIAGO,
ol A&R
deban iniciarse durante los primeros seis meses de vigencia de la ley (abril a septiembre
de 2017), cabe hacer hincapi en que tal como se seal en Dictamen N 5346/92, la
oportunidad para alcanzar tales acuerdos va desde la fecha de publicacin de la Ley
(08.09.2016) y hasta antes que se inicie el respectivo procedimiento de negociacin
colectiva.
Saluda a Ud.
ORD. 8 45 1 0036
SANTIAGO, q 3 A8R m
equipos de emergencia a que se refiere el artculo 359 del Cdigo del Trabajo, aplicando al
efecto lo dispuesto en los incisos primero, segundo y sptimo del artculo 360 de dicho
Cdigo, ambos incorporados por el numeral 36) del artculo 1 de esta ley.
al requerimiento y ser notificada a las partes dentro de los cinco das siguientes al de su
emisin.
Saluda a Ud.,
\Jurdico;
Partes;
Control.
Boletn.
Deptos. D.T.
Subdirector
U. Asistencia Tcnica.
X V Regiones.
Sr. Jefe Gabinete Ministra del Trabajo y Previsin Social.
Sr. Subsecretario del Trabajo.
DEPARTAMENTO JURIDICO
S/K (155) 2017
ORD.: -038
MAT.: 1. La suspensin del inicio de la negociacin colectiva,
como consecuencia del proceso de calificacin de servicios
mnimos y equipos de emergencia, conlleva necesariamente
la prrroga del instrumento colectivo vigente.
SANTIAGO,
calificacin, incluida la resolucin que dicte el Director Nacional del Trabajo en el evento
que se haya recurrido de la calificacin efectuada por la Direccin Regional.
Saluda a Ud.,
DEPARTAMENTO JURIDICO
S/K (701)2017
ORD.:
SANTIAGO,
2 1 ABR 2017
DE : DIRECTOR DEL TRABAJO
O FIC IN A DE PARTES
jFCC/CSMflBA
distribucin:
^Jurdico;
Partes;
Control.
Boletn.
Deptos. D.T.
Subdirector
U. Asistencia Tcnica.
X V Reglones.
Sr. Jefe Gabinete Ministra del Trabajo y Previsin Social.
Sr. Subsecretario del Trabajo.