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Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD)

7(2):136-146, maio-agosto 2015


2015 by Unisinos - doi: 10.4013/rechtd.2015.72.04

Mutao constitucional e segurana jurdica:


entre mudana e permanncia
Constitutional mutation and legal certainty:
Between change and permanence

Clmerson Merlin Clve1


Universidade Federal do Paran, Brasil
Centro Universitrio Autnomo do Brasil, Brasil
cleve@uol.com.br

Bruno Meneses Lorenzetto2


Pontifcia Universidade Catlica do Paran, Brasil
Centro Universitrio Autnomo do Brasil, Brasil
bruno_lorenzetto@yahoo.com.br

Resumo
O artigo cuida da relao entre as mutaes constitucionais e o princpio da se-
gurana jurdica. Diferencia as alteraes formais e informais da Constituio, e os
limites que o aspecto dinmico das mutaes encontra no programa normativo dos
dispositivos constitucionais e nos direitos fundamentais. Por isso, discorre acerca do
princpio da segurana jurdica, atravs do qual a relao entre o Estado e os indiv-
duos enfatizada. Analisa as dimenses objetiva e subjetiva da segurana jurdica e
sugere que esta pode ser um limite para eventuais abusos de poder e um caminho
para demandas de estabilizao das decises governamentais.

Palavras-chave: mutao constitucional, segurana jurdica, direitos fundamentais.

Abstract
The article deals with the relation between the principle of legal certainty and the
constitutional mutations. It differentiates formal and informal changes in the Con-
stitution and the limits that the dynamic aspect of the mutations encounters in the

1
Universidade Federal do Paran, Setor de Cincias Jurdicas. Praa Santos Andrade, 50, Centro, 80020-300, Curitiba, PR, Brasil. Centro Universitrio Autnomo do
Brasil (UniBrasil). Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum, 82820-540, Curitiba, PR, Brasil.
2
Pontifcia Universidade Catlica do Paran. Rua Imaculada Conceio, 1155, Prado Velho, 80215-90, Curitiba, PR, Brasil. Centro Universitrio Autnomo do Brasil
(UniBrasil). Rua Konrad Adenauer, 442, Tarum, 82820-540, Curitiba, PR, Brasil.

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normative program of constitutional provisions and in the fundamental rights. For


that reason, it discusses the principle of legal certainty, whereby the relation between
State and individuals is emphasized. It analyzes the objective and subjective dimen-
sions of legal certainty and suggests that this principle may be a limit to possible
abuses of power and a path to requests for stabilization of government decisions.

Keywords: constitutional mutation, legal certainty, fundamental rights.

Even if one ascribes the rise of an orientation to its limites no prprio programa normativo derivado do
usefulness, one cannot conclude that it necessarily texto, que no devem ser formuladas em detrimento
serves the ends of use. It may survive from condi- de direitos fundamentais.
tions for which it was fit into conditions for which A Constituio consagra o Estado Democrtico
it is unfit (cultural lag). And its fossilized existence
de Direito, refunda a Repblica e aponta para o nor-
may be prolonged, after it has become dangerous
to the social body as a whole, if some group which te de um processo contnuo de reconstruo nacional.
profits by it controls the educative, legislative, and Nessa condio, vislumbram-se, em seu interior, mais do
constabulary resources of the state (class morality). que a disciplina organizatria do Estado, os princpios
The members of a group specifically charged with que regem a relao entre o Estado e o particular, e
upholding a given orientation may be said to perform dos particulares entre si, os valores e interesses plurais
a priesthood function. [] The decay of a priesthood pressupostos na manifestao coletiva.
(when they more or less definitely resent the work O contedo normativo da Constituio no se
that is asked of them) leads to a division between
realiza por si prprio. Depende, antes, da prtica rei-
priests and prophets. The priests devote their efforts
to maintaining the vestigial structure; the prophets
terada de condutas que o concretizem e o vivifiquem.
seek new perspectives whereby this vestigial struc- preciso, portanto, vontade de Constituio (Hesse,
ture may be criticized and a new one established in 1991) e cultura constitucional. Assumir tal compromis-
its place (Burke, 1984, p. 179). so exige engajamento dos atores pblicos e privados
e perseverana, sem o que, nos momentos de crise, a
Introduo fora normativa da Constituio (Hesse, 1991) pode
ficar debilitada.
O presente artigo cuida da contnua tenso Se certo que o processo democrtico no se
entre permanncia e mudana no Direito ou, em ou- encerra na instituio de normas, nem se esgota em
tros termos, a interao entre modificaes informais rompantes, certo tambm que a Constituio, o Esta-
na Constituio e a segurana jurdica. O conjunto de do Democrtico e a Repblica requerem alguma estabi-
dispositivos institucionais utilizados para solucionar tal lidade. Analtica ou sinttica, a Constituio no sintetiza
problema, que possui carter central em nossa tradio apenas a vontade de seus mentores; ela , antes, um pro-
jurdica, acaba por revelar propriedades simultaneamen- jeto a ser realizado por vrias geraes. Estabilidade que
te conservadoras e dinmicas no bojo da ordem norma- no se confunde com aprisionamento, congelamento,
tiva em sua relao com o meio social, o mundo da vida. imutabilidade. Antes o resultado da adequada gesto
Como as alteraes informais na Constituio da recorrente tenso entre permanncia e mudana.
se relacionam com a demanda por segurana jurdica, Diante disso, entende-se que to ou mais
em especial, no mbito jurdico e da administrao p- importante do que prevenir conflitos ou mudanas for-
blica? As mudanas de significado promovidas por no- mais e informais da Constituio a criao de me-
vas interpretaes normativas, sejam elas advindas do canismos adequados para a acomodao de interesses
Judicirio ou do Executivo, encontram quais limitaes divergentes conferindo alguma segurana s trocas in-
normativas? tersubjetivas. O efeito do conjunto desses mecanismos
Entende-se que mutaes constitucionais en- no plano jurdico a segurana jurdica.
contram limitaes no conjunto de direitos que tu-
tela as garantias dos cidados contra atos abusivos Mutao constitucional
por parte do Estado. Logo, se no h como impedir
a ocorrncia de alteraes informais na compreenso Inicie-se pelo aspecto dinmico. No por acaso,
do texto da norma, argumenta-se que estas encontram possvel notar que o tema da mutao constitucional

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recebeu ateno de autores em diferentes contextos3 nais, voluntrias, enquanto a mutao seria a modifica-
e pocas, o que no impede circunscrever sua signifi- o que preserva o texto e produz resultados que no
cao e precisar sua origem.4 Ademais, se os conceitos seriam acompanhados pela conscincia.
de reforma constitucional Verfassungnderung e mu- Com o advento da Constituio de Weimar,
tao constitucional Verfassungwandlung podem ser outras formulaes tericas foram apresentadas. De
aproximados, como meios que possibilitam alteraes acordo com Hermann Heller, haveria uma Constituio
na Constituio, no podem ser objeto de confuso.5 no normada, que configuraria uma mera normalidade de
A reforma decorre de previso albergada pela condutas sociais independente de normas, e uma Cons-
prpria Constituio, seja ela realizada periodicamente tituio normada subdividida em jurdica e extrajurdica.
ou atravs dos mecanismos formais para a sua alterao, Logo, para Heller, os aspectos dinmicos e estticos da
como a Emenda Constitucional. Trata-se de poder pre- Constituio no poderiam ser separados, assim como
viamente limitado que exercido dentro das circunscri- seu ser e seu dever ser, pois eles interagiriam de manei-
es formais estabelecidas pela prpria Carta Magna.6 ra complementar (Heller, 1981, p. 269). Diante da bus-
A mutao, por sua vez, caracteriza-se por sua ca constante das normas se adequarem com a realida-
informalidade, a qual ativada para alm dos mecanis- de, nos casos em que a lei acompanhasse o mundo da
mos dispostos para a atualizao da Constituio e sem vida ocorreria a preservao do ordenamento jurdico.
que ocorra mudana do texto constitucional.7 Paul La- Assim, a norma constitucional pode ser transformada
band j havia observado como a Constituio do Reich por mudanas de contedos de elementos normados
era transformada sem o acionamento dos mecanismos no jurdicos ou por mutaes constitucionais, situao
de reforma constitucional, e como as Constituies na qual a normalidade supera os elementos normados
proporcionavam continuidade do ordenamento uma (Heller, 1981, p. 277).9
estabilidade especial, que a legislao ordinria no era Hs Dau-Lin definiu a mutao como dissociao
capaz de fornecer.8 entre a norma constitucional e a realidade. A mutao
Para Jellinek (1906), a diferena entre reforma e acabou por ser enfatizada em contextos nos quais a re-
mutao ocorria segundo a intencionalidade da mudan- forma mais difcil de ser concretizada, fator que pode
a. A reforma seria caracterizada por aes intencio- levar ao descompasso entre os fatos sociais e o plano

3
No Common Law, ver os questionamentos de Joseph Henry Beale acerca das causas das mudanas no Direito no escrito: It is assumed by most authorities that if
the judges did not make, but discovered the law, then in the absence of legislation the law must remain what it has always been, and therefore, by a process of back-
ward projection, it is argued that unless the courts changed the law the law must have been the same in 1200 that it is today. This line of reasoning, which has seemed
convincing to many persons, is quite obviously a mere begging of the question. It is certain that the common law changes; not merely the common law of a particular
jurisdiction, but the common law system in general. This must be true, or the science of law, differing from all other sciences, would be unprogressive. The law of today
must of course be better than that of seven centuries ago, more in accordance with the general principles of justice, more in accordance with the needs of the present
age, more humane, more flexible and more complex. There are many sources of this change of law, of which, it is true, the decisions of the courts are one and in many
ways the most important. The law of a given time must be taken to be the body of principles which is accepted by the legal profession, whatever that profession may
be; and it will be agreed that the judges have a preponderating share in fixing the opinion of the profession (Beale, 1916, p. 149-150).
4
A categoria foi cunhada pela Escola Alem de direito pblico do final do sculo XIX que possui como um de seus objetos de reflexo a Constituio do Imprio Ale-
mo de 1871 (Laband, 1895; Jellinek, 1906). Para Laband, a Constituio poderia se transformar fora dos meios formais de reforma apesar de ser Lei que deve fornecer
estabilidade e continuidade para o Direito. Jelllinek, por sua vez, trata das mutaes constitucionais depois de constatar que a rigidez constitucional uma garantia
insuficiente para assegurar a fora normativa da Constituio.
5
Carl Schmitt (2008, p. 147) apresenta a seguinte distino entre as formas de mudana da Constituio: (a) Constitution-disregarding constitutional changes are
constitutional changes that take place without fulfillment of the constitutionally prescribed process for such constitutional changes. (b) Constitution-regarding consti-
tutional changes, defined as constitutional changes occurring through fulfillment of the constitutionally envisioned process for such changes or revisions (constitutional
revision in the actual sense).
6
De acordo com Jos Afonso da Silva (2000, p. 231): O poder de reforma constitucional ou que nome tenha: poder de emenda, poder constituinte derivado , por
ser uma forma de poder constitudo ou institudo, poder regrado, condicionado e limitado. Nada mais do que uma competncia instituda, na Constituio, para a
produo de normas constitucionais derivadas, de acordo e dentro dos limites estabelecidos pela prpria Constituio. Disso decorre que se trata de um poder limitado
por via de normas da prpria Constituio que lhe impem procedimento e modo de agir, dos quais no pode arredar-se, sob pena de sua obra sair viciada, ficando
mesmo sujeita ao sistema de controle de constitucionalidade, com outras normas jurdicas.
7
Tanto el Tribunal Constitucional Federal como la doctrina actual entienden que una mutacin constitucional modifica, de la manera que sea, el contenido de las
normas constitucionales de modo que la norma, conservando el mismo texto, recibe una significacin diferente (Hesse, 1992, p. 85). Explica Anna Candida da Cunha
Ferraz (1986, p. 11) que, Em resumo, a mutao constitucional, para que merea o qualificativo, deve satisfazer, portanto, os requisitos apontados. Em primeiro lugar,
importa sempre em alterao do sentido, do significado ou do alcance da norma constitucional. Em segundo lugar, essa mutao no ofende a letra nem o esprito da
Constituio: , pois, constitucional. Finalmente, a alterao da Constituio se processa por modo ou meio diferentes das formas organizadas de poder constituinte
institudo ou derivado.
8
Laband (1895, p. 574).Ainda, a transformao informal da Constituio do Reich poderia ocorrer de distintas maneiras: com a regulao das leis do Reich de elementos
centrais do Estado no previstos ou dispostos de maneira indireta pela Constituio; por leis que contradiziam o contedo da Constituio; e por meio de usos e
costumes dos poderes pblicos. Porm, para Laband, ao mesmo tempo em que a Constituio possua fora normativa, no ocupava posto de superioridade hierrquica
em relao s outras leis formuladas pelo Parlamento.
9
Para Rudolf Smend (1985), a interpretao constitucional deve ser flexvel diante da natureza expansiva das normas constitucionais. Para o autor, a prpria Constitui-
o possui os elementos para sua transformao atravs da mutao constitucional.

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normativo (Dau-Lin, 1932, p. 17). Dau-Lin elencou qua- Sem efetividade no h verdadeira preeminn-
tro pretextos que poderiam produzir mutaes consti- cia.14 As primeiras constituies europeias, embora r-
tucionais: (i) uma prtica estatal formal que no violasse gidas, no repousavam sobre uma posio jurdica clara
a Constituio; (ii) a impossibilidade do exerccio de e privilegiada.15 Adotadas como documentos polticos, e
determinadas atribuies previstas na Constituio; (iii) no como norma, no vinculavam nem o Judicirio nem
uma prtica constitucional contrria Constituio; (iv) o cidado. Ausente referida caracterstica, no cabe falar
a interpretao da Constituio (1932, p. 19). em mecanismos de alterao informal da Constituio,
No vrtice da distino entre a reforma e a pois esta, em tese, poderia ser alterada sem processos
mutao constitucional encontra-se, portanto, a rigidez legislativos mais exigentes.
constitucional (Clve, 2000). Sem a pretenso de rigidez A definio de um novo campo semntico, aces-
constitucional, prpria do constitucionalismo que pro- sado pela interpretao do texto constitucional, pode
cura limitar os Poderes e entrincheirar um conjunto de decorrer de um conjunto de modificaes na realidade
direitos fundamentais no ncleo duro da Constituio ou como resultado do redimensionamento de certas
no faz sentido falar em mutao constitucional.10 A ri- instituies jurdicas.16 Tais alteraes podem ser acom-
gidez caracteriza-se pela ciso entre poder constituinte, panhadas de novas concepes dos valores ticos e de
ainda que em sua forma derivada, e poder constitudo. justia da comunidade poltica. Como anotou Lus Ro-
Permite distinguir entre a produo legislativa ordinria, berto Barroso, a mutao se relaciona com a plasticidade
realizada pelo Legislativo, e os momentos constituintes de inmeras normas constitucionais.17
originrios.11 Mantido o texto normativo, transforma-se a
Coube aos juristas ingleses Lord Bryce12 e All- interpretao e o sentido conferido a este. O ato de
bert Venn Dicey13 estremar as Constituies rgidas das explorar uma nova semntica dentro do texto produz
flexveis. Se as primeiras demandam um procedimento a mutao constitucional, por isso, no demanda a ati-
especial, em regra oneroso e complexo, para sua altera- vao dos procedimentos ordinrios de atualizao e
o, as flexveis, ao contrrio, no reclamam mais do que transformao legislativa. A mutao acontece, por isso,
o procedimento apropriado para a aprovao das leis por meio das interpretaes judiciais, quando uma Cor-
comuns para sofrerem mudana. te atribui a certa norma um significado que ainda no
Ademais, a rigidez da Constituio habilita a su- havia sido utilizado previamente. O mesmo pode suce-
premacia constitucional, a qual autoriza distines entre der no mbito da administrao pblica, quando novas
normas de hierarquias diferenciadas. Mas a rigidez no relaes sociais ou redefinies do entendimento do
capaz, por si s, de assegurar a supremacia. De fato, Direito demandam a reconfigurao ou expanso dos
caminhe-se para o campo da histria, e ento compre- significados da norma pelo Executivo.18
ender-se- que a real primazia de uma Constituio de- Por essa razo, as mutaes constitucionais aca-
pende de sua efetividade (eficcia social). bam por ser um espao de sntese de dois imperativos

10
A permanncia da Constituio ideia inspiradora do constitucionalismo moderno. Concebeu-se o texto constitucional como documento que deveria durar indefi-
nidamente no tempo, e, para assegurar sua durao, as Constituies do sculo XVIII organizaram complexo processo de defesa e de proteo, que tornava a mudana
constitucional hiptese distante e cuja efetividade dependeria da transposio das regras dilatrias do sistema de defesa (Horta, 2002, p. 97).
11
As formas de mudana constitucional so muito variveis. Cada realidade produz suas formas jurdicas prprias, e, quando aquela se modifica, estas tendem a se
ajustar na mesma medida. Se a Constituio flexvel essa adaptao, como vimos, se realiza com mais facilidade, ainda que em prejuzo da segurana jurdica. Se a
Constituio rgida a adaptao mais difcil e, por regra, realiza-se por um processo de reforma constitucional, pois se toda Constituio fruto de uma transao
entre foras sociais, econmicas e polticas, o deslocamento dessas foras requer uma modificao na estrutura constitucional, a fim de produzir-se o recondiciona-
mento das foras sociais (Silva, 2000, p. 281).
12
James Bryce afirma que Os americanos possuem aquilo que pode ser chamado de uma Constituio rgida, ou seja, que no pode ser dobrada ou retorcida pela ao
do legislativo mas se mantm firme e slida, opondo uma teimosa resistncia aos ataques de qualquer maioria que pode desejar transgredir ou evitar suas disposies.
Enquanto a Constituio inglesa o melhor exemplo moderno do tipo flexvel, a americana o do tipo rgido (Bryce, 1908, p. 154, traduo livre). Consultar tambm:
Bryce (1962).
13
Ver as anotaes de Dicey (1889, p. 395-402) a respeito da rigidez das Constituies francesas.
14
O conceito de Constituio normativa pode ser encontrado em Loewenstein (1986, p. 217).
15
Tocqueville (1981, p. 170).Tocqueville faz uma comparao entre o modo constitucional de pensar dos americanos e dos franceses no sculo XIX. Ora, o pensamento
poltico e constitucional francs, de certo modo, era o pensamento poltico e constitucional europeu.
16
vista dos elementos expostos at aqui, possvel dizer que a mutao constitucional consiste em uma alterao do significado de determinada norma da Constituio,
sem observncia do mecanismo constitucionalmente previsto para as emendas e, alm disso, sem que tenha havido qualquer modificao de seu texto (Barroso, 2009, p. 125).
17
J a alterao por via informal se d pela denominada mutao constitucional, mecanismo que permite a transformao do sentido e do alcance de normas da Consti-
tuio, sem que se opere, no entanto, qualquer modificao do seu texto. A mutao est associada plasticidade de que so dotadas inmeras normas constitucionais
(Barroso, 2009, p. 123).
18
No se ignora a mutao no mbito do Poder Legislativo: A mutao constitucional legislativa ocorre quando, por essa via, se transmuda o sentido atribudo aos
conceitos fixados pela norma constitucional, para adapt-la a realidades novas, a situaes distintas, a momentos e circunstncias sociais, polticas ou econmicas dife-
rentes; ocorre, tambm, quando se altera, se amplia ou se restringe o programa apenas esboado pela norma constitucional [...] (Ferraz, 1986, p. 92).

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do constitucionalismo democrtico. De um lado, a de- ficado, mesmo nos casos em que ele for incompatvel
manda por estabilizao, associada com a rigidez cons- com o texto da norma. Em sua perspectiva, o contedo
titucional e a dificuldade da alterao do conjunto das que havia sido fixado previamente no cede simples-
instituies por ela albergadas (Souza Neto e Sarmento, mente em decorrncia de elementos fticos, mas, dian-
2012, p. 341). Por outro lado, a demanda por dinamicida- te da atribuio de maior valorizao ao novo sentido,
de jurdica, pois a Constituio no pode se tornar um este se encontra em uma categoria superior em relao
pacto de suicdio, ou seja, no pode impedir a promo- quele previamente estabelecido (Hesse, 1992, p. 94).
o de transformaes interpretativas que decorrem da A deciso sobre a abertura do novo campo se-
reconfigurao da identidade da comunidade poltica. mntico formulada na esfera jurdica e no significa
Logo, o conjunto de restries ao poder governamental, uma submisso da normatividade realidade. A deciso
que caracterizam o constitucionalismo, precisa ser equi- a respeito da importncia das mudanas ocorridas no
librado com as necessidades de atualizao do Estado mundo da vida e seu eventual reflexo no mbito jurdi-
e do povo. co formulada pelo programa normativo contido no
Com a mutao constitucional, encontra-se uma texto da norma constitucional (Hesse, 1992, p. 100).19
alternativa de atualizao que, em princpio, no com- Deve existir, por isso, o acoplamento entre o discurso
promete toda a estrutura normativa e que no exige ftico e o discurso normativo, para que ocorra a acei-
uma reforma constitucional, a qual pode produzir como tao da configurao de uma mutao constitucional.
consequncia o comprometimento de garantias estabe- No que tange ao Poder Executivo, cabe a este,
lecidas anteriormente e a fragmentao da Constituio. prioritariamente, mas no de maneira exclusiva, o desen-
Por isso, a mutao possui um importante limite volvimento da interpretao constitucional administra-
referenciado na normatividade da Constituio. H um tiva.20 A interpretao constitucional est balizada por
decrscimo na fora normativa se a Constituio re- limitaes ao poder, ou limites aos limites (Alexy, 1993),
visada periodicamente em decorrncia de necessidades pois um contedo mnimo dos princpios ou derivado
polticas elementares. Logo, entende-se que deve ser es- da adoo de regras fixa contedos normativos inafas-
tabelecido um rol robusto e perene de motivaes para tveis em sua interpretao. Por mais que tais limitaes
que um conjunto de alteraes substantivas possa ter estabelecidas pelo poder constituinte possam desagra-
lugar na ordem constitucional por meio de uma reforma. dar os poderes, o legislador ordinrio, a administrao
A valorizao excessiva de questes fticas para pblica e o poder judicirio no podem simplesmente
promover alteraes da ordem normativa, sejam elas re- ignor-los (Novais, 2003, p. 576-578).
alizadas pela via formal ou informal, pode ser vista como A maneira usual de o Executivo exercer suas fun-
contraproducente, eis que, as atualizaes do mundo da es se d atravs de atos, que se referem ao exerccio
vida possuem seu lugar no conjunto de processos po- da atividade normativa ou de outras atribuies conferi-
lticos que movem qualquer sociedade democrtica, no das pela Constituio.21 Aquilo que merece relevo que
plano das prticas regulares do Legislativo. Como ob- a operacionalizao de tais atos demanda uma atividade
serva Konrad Hesse: A frequncia das reformas cons- interpretativa prvia. Ademais, a incidncia da mutao
titucionais abala a confiana na sua inquebrantabilidade, constitucional no mbito da administrao no decor-
debilitando a sua fora normativa. A estabilidade cons- re de qualquer prtica elementar do Executivo, mas de
titui condio fundamental da eficcia da Constituio atividades que estejam vinculadas, de modo mediato ou
(Hesse, 1991, p. 22), bem como meio de garantia da su- imediato, sua competncia constitucional.
premacia constitucional. De acordo com Ferraz (1986, p. 157),
Para Hesse, em decorrncia da sua vinculao
com a totalidade da Constituio, o contedo das A interpretao constitucional administrativa con-
normas constitucionais pode eventualmente ser modi- figura processo de mutao constitucional sempre

19
Todavia, uma coisa admitirem-se alteraes no mbito ou esfera da norma que ainda se podem considerar susceptveis de serem abrangidas pelo programa nor-
mativo (Normprogramm), e, outra coisa, legitimarem-se alteraes constitucionais que se traduzem na existncia de uma realidade constitucional inconstitucional, ou seja,
alteraes manifestamente incomportveis pelo programa da norma constitucional (Canotilho, 2003, p. 1229).
20
O desenvolvimento do processo de aplicao da Constituio propicia, ento, o surgimento de limites aos direitos e garantias consagrados constitucionalmente.
O legislador ordinrio (e, mesmo, o reformador da CF/1988), o administrador e o juiz pmovem a delimitao e a restrio dos princpios constitucionais, avaliando e
ponderando o conjunto desses princpios e as circunstncias (inclusive valorativas) do mundo real. Isso conduz a restringir a dimenso aparentemente ilimitada de que
cada princpio constitucional investido (Justen Filho, 2014, p. 143).
21
A reviso do princpio da diviso de poderes levou o Executivo no apenas a (i) participar do processo de elaborao da lei (especialmente mediante a iniciativa)
ou a (ii) sugestionar o resultado do procedimento (por meio dos vrios expedientes j referidos). O acontecimento concluiu, enfim, por (iii) autorizar o Executivo a
produzir a lei (Clve, 2011, p. 118).

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que, atuando para concretizar, integrar e aplicar a (Canotilho, 2003, p. 1230), mais prxima dos momentos
Constituio, conduz, permite ou possibilita a trans- metajurdicos.
formao do sentido, do significado e do alcance A Constituio no possui um papel limitador
das disposies da Lei Fundamental, amoldando-a a autorreferenciado; uma das finalidades dos limites
realidades novas, a situaes novas, novas necessi-
constitucionais est justamente na impossibilidade da
dades sociais.
emergncia de realidades polticas contingentes que
dilapidem os processos democrticos e os direitos
Logo, nas ocasies em que a interpretao
constitucional administrativa promova uma altera- fundamentais. O caminho mais curto para a realiza-
o do significado de norma Constitucional sem lhe o de tais destruies ocorre pela via da legislao
alterar o texto, verifica-se a mutao constitucional infraconstitucional.
administrativa. Porm, da mesma maneira que no A hierarquia normativa, a rigidez constitucional
exerccio da atividade normativa pelo Executivo, a e guardies da Constituio assentados em uma Corte
mutao encontra limitaes nos princpios consti- Suprema no so dispositivos que buscam uma simples
tucionais de dimenso substantiva e em mecanismos estabilizao e imobilizao social, ao contrrio, so ins-
processuais no desempenho de sua atividade (Clve, titutos jurdicos orientados para a preservao de valo-
2011, p. 157). res estimados como fundamentais para a comunidade
No h, em princpio, nada que impea um epi- poltica e que, por isso, adquirem status jurdico privi-
sdio de alterao radical da Constituio no mbito legiado no ordenamento normativo. A Constituio e
social. Procura-se resguardar a esfera da normati- suas clusulas ptreas podem ser vistos, assim, como
vidade constitucional de uma dinamicidade que ve- limites mutao constitucional, em especial, em sua
nha a lhe retirar a identidade. Assim, no possvel modalidade silenciosa.
o Direito impedir convulses sociais que redefinam Porm, no demasiado indicar que o prprio
de maneira irreversvel as estruturas elementares de sistema constitucional e suas clusulas ptreas podem
configurao do mundo jurdico. Contudo, tais ques- estar abertos, em certo grau, para mutaes constitu-
tes se colocam para alm do formulado pela muta- cionais (Souza Neto e Sarmento, 2012, p. 356). Isso no
o constitucional e da tenso entre o dinamismo e afasta, contudo, o campo estabelecido pelo programa
a estabilidade. normativo, pois o conjunto de alteraes informais no
Se acontecimentos histricos e polticos redefi- cerne do sistema constitucional ainda ser limitado por
nirem os fundamentos do Estado de Direito, h muito um sentido elementar das clusulas ptreas, sendo cer-
pouco que a teoria dos limites da reforma constitucio- to que os cenrios de transbordamento de tais limites
nal ou da mutao constitucional possa fazer (Hesse, configuram ou uma ruptura institucional (revoluo) ou
1992, p. 103-104). Uma das alternativas seria considerar uma violao constitucional.
quais as normas da nova ordem constitucional e quais Dentre os direitos fundamentais que perfazem o
limites elas procuram estabelecer, ou seja, transplantar ncleo duro da Constituio Federal, a segurana jur-
as consideraes sobre o programa normativo para o dica possui aspecto sensvel para a discusso, pois por
novo ordenamento jurdico. meio desse princpio que as buscas por estabilidade e
Nos sistemas jurdicos que abdicam de reformas permanncia acabam por confluir.
constitucionais peridicas, d-se lugar para as mutaes
constitucionais, que acabam por perpassar a histria da Segurana jurdica
Constituio. Isso pode suceder em funo de altera-
es das foras polticas e sociais, da moral, dos costu- A segurana jurdica, direito fundamental e prin-
mes e da prpria legislao ordinria (Silva, 2000, p. 283). cpio constitucional, uma das razes de ser do Esta-
Assim, existe a possibilidade de uma mutao consti- do, motivo pelo qual inaceitvel que qualquer rgo
tucional silenciosa, derivada das alteraes da legislao pblico atue em descompasso com suas exigncias ou
infraconstitucional (Hesse, 1992, p. 82). Porm, como pretenda desincumbir-se da tarefa de proteg-la.22 A se-
observa Canotilho, a leitura da Constituio de baixo gurana jurdica exige um conjunto normativo apto a
para cima pode levar a uma derrocada interna da Cons- solucionar controvrsias judiciais e, mais do que isso,
tituio e formao de uma constituio legal paralela uma arquitetura institucional dotada de capacidade para

22
A respeito do tema ver Clve (2012, p. 57-109).

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 7(2):136-146 141


Clve e Lorenzetto | Mutao constitucional e segurana jurdica: entre mudana e permanncia

a produo de decises justas. Nesse contexto, o re- Pode-se intuir que a segurana jurdica valor
conhecimento de sua dimenso material23 ou valorativa veiculado por princpio necessariamente residente na
inafastvel,24 qualificando-a como um instrumento a normatividade do Estado Democrtico de Direito28.
servio dos cidados para o controle da atuao do Po- Novoa (2000, p. 19) lembra que, provavelmente, no
der Pblico. exista outro princpio jurdico to habitualmente invo-
Qualquer ensaio de soluo da tenso entre cado como a segurana jurdica, mas esse, como poucos,
permanncia e mudana25 no pode deixar de levar pode se manifestar com muita indefinio.
em considerao os reclamos da segurana jurdica.
Os poderes pblicos, por isso mesmo, esto obrigados Dimenso objetiva da segurana jurdica
a promover as condies necessrias para a sua
concretizao (Blanco, 1998, p. 71). A dimenso objetiva da segurana jurdica
Identificam-se no princpio da segurana jurdica implica considerar, particularmente, a certeza e a
duas importantes dimenses, uma de natureza objetiva previsibilidade, sem olvidar, todavia, que ela opera in-
e outra de natureza subjetiva. A dimenso objetiva trata dissocivel reflexo no nimo subjetivo dos cidados,
dos limites retroao, procura proteger o direito ad- mediante a ideia de proteo da confiana (Novoa,
quirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada, confor- 2000, p. 73). H, portanto, entre os efeitos da prote-
me disposto no Art. 5, XXXVI da CF. A dimenso sub- o da segurana nas esferas objetiva e subjetiva, uma
jetiva abrange a proteo e a confiana dos indivduos patente relao de complementaridade. o caso, nes-
em relao a atos, procedimentos e condutas derivadas te momento, de tratar especificamente da previsibi-
da atuao estatal.26 lidade (dimenso objetiva), particularmente sob duas
Dentre as exigncias objetivas, vislumbram-se a perspectivas: segurana de orientao e segurana
correo estrutural e a correo funcional, ficando a de aplicao.29
primeira sob responsabilidade do Legislativo e a segun- A denominada seguridad de orientacin (corre-
da, do Executivo e do Judicirio. De outra parte, nas o estrutural do direito) consiste em exigncia mnima
exigncias subjetivas, as garantias estruturais (lei) e fun- de segurana por meio do direito. Considerado o orde-
cionais (jurisdio) da segurana objetiva projetam-se namento jurdico, implicar: (i) a existncia da norma ju-
nas situaes pessoais, possibilitando aos cidados o co- rdica, fruto de atividade legislativa racional, voltada para
nhecimento prvio das consequncias jurdicas dos atos a realidade dos fatos (excludos, portanto, os vazios nor-
que pretendem praticar, ou seja, a previsibilidade (Luo, mativos e os excessos de uma sucesso temporal, cau-
1991, p. 106-107) ou calculabilidade.27 sadores de inadmissvel desconcerto); (ii) a existncia

23
Almiro do Couto e Silva (s.d., p. 46) insere entre os componentes do aspecto material do Estado Democrtico de Direito a segurana jurdica ao lado da ideia de
justia. Entre o sistema de direitos fundamentais, a separao de funes estatais e a legalidade administrativa, componentes do aspecto formal do Estado Democrtico
de Direito, insere a proteo da boa-f ou da confiana que os administrados tm na ao do Estado, quanto sua correo e conformidade com as leis.
24
Carlos Aurlio Mota de Souza afirma que a Segurana um valor primordial do Direito, especialmente quando este preside o Estado Democrtico, razo pela qual
se justifica todo empenho em estruturar esquemas para sua garantia nos campos jurdicos. De fato, h to ntima imbricao entre tais elementos estruturantes da con-
vivncia social que, no demasiado afirmar, o direito concertado com institutos democrticos (i) ostenta a condio de instrumento de sua efetivao da segurana,
(ii) ao mesmo tempo em que tem sua existncia garantida por ela (Souza, 1996, p. 102).Ver tambm: Natal (2002, p. 9). Csar Garcia Novoa (2000, p. 21) afirma mesmo
que o direito, enquanto instrumento de organizao social por excelncia, imprescindvel para a segurana.
25
[...] o ordenamento jurdico perpassado por uma secular relao de tenso entre permanncia e ruptura, estabilidade e mudana, entre o que tende a ser eterno
e o que tende perptua mudana. Em outras palavras, o ordenamento jurdico, tal qual a vida, equilibra-se entre os polos da segurana (na abstrata imutabilidade das
situaes constitudas) e da inovao (para fazer frente ao pnta rei). Assim, na relao (que fundamental) entre tempo e direito, a expresso princpio da segurana
jurdica marca, como signo pleno de significados que , o espao de reteno, de imobilidade, de continuidade, de permanncia valoriza, por exemplo, o fato de o
cidado no ser apanhado de surpresa por modificao ilegtima na linha de conduta da Administrao, ou por lei posterior, ou modificao na aparncia das formas
jurdicas (Costa, 2004, p. 113).
26
Sobre outras limitaes atuao estatal ver o princpio da impessoalidade em: vila (2004).
27
De acordo com Humberto vila (2012, p. 132): De outro lado, no entanto, pode-se arguir que a segurana jurdica apenas exige a elevada capacidade de prever as
consequncias jurdicas de atos ou fatos pela maioria das pessoas. Nessa acepo, a segurana jurdica garante que se possa, em larga medida, antecipar alternativas
interpretativas e efeitos normativos de normas jurdicas. A palavra mais correta para denotar esse sentido, em vez de previsibilidade (Voraussehbarkeit), calculabilida-
de (Berechenbarkeit). Calculabilidade significa, pois, a capacidade de o cidado prever, em grande medida, os limites da interveno do Poder Pblico sobre os atos que
pratica, conhecendo antecipadamente o mbito de discricionariedade existente para os atos estatais.
28
Na Constituio Federal de 1988, nem preciso extrair implicitamente a segurana jurdica, eis que resta consagrada enquanto princpio autnomo j no caput dos
artigos 5 e 6, por exemplo.
29
Jos Adrcio Leite Sampaio (2005, p. 3) reconhece uma dimenso de correo estrutural e outra funcional: O aspecto objetivo pode ser visto como a finalidade
social do direito, reduzida necessidade de estabilizao das expectativas generalizadas de comportamento, seja na perspectiva de realizar a paz e a integrao social,
seja pelo determinismo de uma mera funcionalidade sistmica, redutora de complexidades sociais. Outras vezes, enxergado tanto como exigncia de correo estru-
tural da produo das normas do sistema jurdico quanto correo funcional no cumprimento do direito pelos seus destinatrios. O aspecto subjetivo a exigncia
de certeza do direito, tanto no sentido da previsibilidade quanto da garantia das liberdades e dos direitos individuais, especialmente aqueles de cunho patrimonial.

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de norma anterior ao fato a ser regulado e (iii) a preten- a incidncia da norma pode operar na sua esfera par-
so de definitividade da norma, ou seja, sua estabilidade. ticular) (cf. Novoa, 2000, p. 80-83). Tipicidade, irretroa-
De fato, outra concluso no h seno a de que tividade e anterioridade da lei, para mencionar apenas
a segurana jurdica impe a concretizao das trs exi- alguns princpios, substanciam meios de reforo tutela
gncias conjuntamente. Salta aos olhos que, na dimen- da segurana jurdica dos contribuintes.
so objetiva, em face principalmente da tipicidade da Quando o ordenamento impe obrigaes espe-
norma, no h espao para a discricionariedade (Novoa, cficas que (i) se vinculam a pressupostos de fato rele-
2000, p. 75-79). Ou seja, o esforo legislativo, ao exigir vantes, (ii) substanciam fundamento de atos de particu-
ou proibir condutas dos particulares, deve operar com lares e (iii) implicam sano por descumprimento, ento
clareza, excluindo, sempre que possvel, a possibilidade o ordenamento deve contemplar, com clareza, tanto os
de exigncias fundadas em interpretaes arbitrrias do pressupostos de fato quanto suas consequncias jurdi-
Poder Pblico. cas. Ao cidado deve ser dado conhecimento prvio e
Nas relaes entre o cidado e a Administrao pormenorizado para ter certeza da singularidade dos
Pblica, clareza e certeza no podem ser suprimidas, resultados, de tal forma que seu comportamento seja
eis que, em momentos de dificuldade fiscal, resultantes orientado por uma regra objetiva fixada legalmente que
muitas vezes da adoo de polticas alocativas infelizes, a limite a atuao tanto da Administrao quanto dos tri-
tentao do aproveitamento de brechas para a legitima- bunais (cf. Novoa, 2000, p. 113).
o de posturas convenientes aos interesses do governo Quando h tenso entre segurana jurdica e le-
(no propriamente pblicos, portanto), aumenta, gerando galidade concreta, preciso lanar mo do princpio da
muitas vezes prejuzos irreparveis aos particulares. confiana legtima. Mas, desde logo, reitere-se que no
Mesmo as inconsistncias normativas no auto- ser possvel fazer uso de simplrio recurso coliso
rizam interpretaes mutantes que, ao sabor da con- entre interesse pblico versus interesse privado. pre-
venincia, causam surpresa aos jurisdicionados. Mas a ciso manejar o princpio da segurana jurdica eximindo
situao, embora grave, no a nica a violar o prin- os cidados de nus sempre que a situao instvel tiver
cpio da segurana jurdica enquanto previsibilidade, por causa ato do Poder Pblico.
pois tambm o fazem as interpretaes orientadas por A respeito dos institutos consagrados no inciso
motivos mais nobres quando desatendem critrios ra- XXXVI do art. 5, pode-se afirmar constiturem tambm
zoveis de transio.30 desdobramento da segurana jurdica. Direito adquirido,
Por outro lado, a segurana na aplicao (cor- ato jurdico perfeito e coisa julgada so normalmente
reo funcional) decorre, basicamente, do adequado identificados como concreo do princpio da irretroati-
cumprimento da norma jurdica por seus destinatrios, vidade das leis. Consagrados pela Constituio junto ao
especialmente pelo rgo responsvel pela aplicao. rol de direitos fundamentais, a trade no gera dvidas
Discute-se aqui a metodologia de aplicao que haver conceituais insuperveis. importante notar que so
sempre de considerar a norma aplicvel como premis- direitos fundamentais preservados por clusula ptrea.
sa no processo decisrio. Diante disso, transparece no
processo de aplicao na norma a exigncia de raciona- Dimenso subjetiva da segurana jurdica
lidade. Sem racionalidade, no h possibilidade de con-
trole da esfera decisria do Poder Pblico. No direito alemo desenvolveu-se, primeiramen-
A essencial manifestao da segurana jurdica na te, o princpio da confiana legtima, entendido como
aplicao da norma consistir, portanto, na interdio da um sistema de defesa do cidado contra intervenes
arbitrariedade, seja do ponto de vista formal (subordi- administrativas, legislativas e tambm judiciais.31 Portan-
nao lei), seja do material (desrespeito ao direito do to, o princpio que, inicialmente, se aplicava ao mbito
cidado de agir levando em conta as consequncias que administrativo, em casos de coliso entre legalidade e

30
Neste sentido, Lucia Valle Figueiredo, analisando a segurana jurdica em face da sucesso de planos econmicos no Brasil, assevera: mesmo em governos com
preocupao social, marcada como determina a Constituio brasileira, no se poderia justificar mudanas descriteriosas a pretexto, invocao, do interesse pblico,
chamado a contexto sem qualquer suporte (Figueiredo, 1995, p. 12).
31
O chamado princpio da proteo da confiana serve de instrumento de defesa de interesses individuais nos casos em que o particular, no sendo protegido pelo
direito adquirido ou pelo ato jurdico perfeito, em qualquer mbito, inclusive no tributrio, exerce a sua liberdade, em maior ou menor medida, confiando na validade (ou
na aparncia de validade) de um conhecido ato normativo geral ou individual e, posteriormente, tem a sua confiana frustrada pela descontinuidade da sua vigncia ou
dos seus efeitos, quer por simples mudana, quer por revogao ou anulao, quer, ainda, por declarao da sua invalidade. Por isso, o princpio da proteo da confiana
envolve, para a sua configurao, a existncia de (a) uma base da confiana, de (b) uma confiana nessa base, do (c) exerccio da referida confiana na base que a gerou
e da (d) sua frustrao por ato posterior e contraditrio do Poder Pblico (vila, 2012, p. 366).

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 7(2):136-146 143


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segurana jurdica,32 incide, hoje, com suas peculiarida- paulatinamente, foi tambm invocado para a proteo de
des, sobre a atuao das demais funes do Estado. determinadas situaes contra a alterao de jurispru-
Com isso, passou-se a defender, tambm, a pro- dncia.35 Uma especial funo do princpio a proteo
teo dos cidados diante de mudanas na jurisprudn- contra atos inesperados e prejudiciais do Estado.
cia dos tribunais que poderiam provocar a deteriorao A relao que se constri entre o cidado e a or-
das situaes de vantagem dos destinatrios da norma dem jurdica, fundada em pautas razoveis de previsibi-
interpretada. Ora, o cidado deve poder confiar tambm lidade, faz da proteo da confiana legtima um exerc-
na continuidade de determinadas linhas de pensamento cio cotidiano de elevada pedagogia social (Souza, 1996,
jurisprudencial para, em conformidade com elas, pautar p. 80), salutar ao Estado Democrtico de Direito.
suas aes no mundo da vida (Blanco, 1998, p. 362). Nas relaes de direito pblico, fala-se da boa-
Em sede jurisprudencial, a confiana legtima tem -f seja da Administrao, seja do administrado. Nes-
o condo de proteger os fatos pretritos,33 visto que te estudo importa a repercusso da quebra da boa-f
probe que se aplique entendimento diverso daque- nos administrados (Borges, 2002, p. 84). O princpio da
le que vinha sendo reiterado, mas que, merc de uma boa-f, cujo campo principal de incidncia era, inicial-
atualizao de sentidos, enseja mudana na orientao. mente, o direito privado, passou a ser compreendido,
Assim sucede, no sistema espanhol, em que a discusso na doutrina alem, como passvel de aplicao tambm
sobre a existncia de verdadeiros precedentes pres- no campo administrativo.
cindvel, em razo da aceitao de que a jurisprudncia Neste ponto no demais mencionar a conclu-
(i) vincula juridicamente ou, ao menos, (ii) possui valor so de Teresa Negreiros, sustentada em jurisprudncia
de exemplaridade (iii) constituindo via de integrao de civilista, no sentido de que ainda no h uma utilizao
todo ordenamento jurdico (Blanco, 1998, p. 365-368). sistemtica deste princpio no Brasil. Tanto boa-f quan-
Aludindo a essa relao fiduciria entre governo
to confiana so usados, muitas vezes, com um sentido
e povo, Garca de Enterra lembra que, por meio dela,
de flexibilizao do Direito, de mitigao de exigncias
o titular da coisa pblica confia a sua gesto s pesso-
formais e processuais, ainda que se trate de atividade
as que elege, mas o objeto da gesto continua sendo a
do Poder Pblico, para cujo desempenho, tais exigncias
propriedade do povo e seus fins no so outros que os
se configurariam como uma garantia de imparcialidade
interesses do prprio povo. A confiana a essencial e
(Negreiros, 1998, p. 238-239). Ora, o princpio da boa-f
no se entrega de uma vez por todas, sino que ha de
no requer somente o afastamento de arbtrio do julga-
mantenerse viva de forma constante, como o nervo
dor, requer tambm o respeito a um direito fundamen-
que vivifica e anima a atuao dos gestores e todo o
sistema democrtico (Enterra, 1998, p. 103). tal de cunho principiolgico que deve ser tutelado de
verdade que a confiana mantenedora dos forma tima, impondo peso s consequncias da quebra
laos entre governantes e governados no pode ser da confiana que sua ofensa pode gerar.
uma f cega; um crdito social,34 uma confiana racional
constantemente renovada. A proteo confiana s Consideraes finais
aparece como um princpio independente, concebido e
forjado pela jurisprudncia, aps a Segunda Guerra. Ao reconhecer a possibilidade da realizao de
Inicialmente, o Bundesverfassungsgericht empregou alteraes informais da Constituio via Judicirio e Exe-
o princpio para limitar a retroatividade de leis. Depois, cutivo, a demanda por limites se faz premente. As mu-

32
Quando a postura do Estado de passividade, no interveno na relao de particulares, a segurana jurdica se reveste de estrita legalidade. Na base da conjuntura
formadora do sentido social da segurana jurdica como previsibilidade e certeza dos atos estatais, estavam a radical separao entre a sociedade e o Estado, a relativa
estreiteza das funes administrativas, a tambm relativa estabilidade da produo normativa estatal e a noo de que as relaes entre Estado e particulares seriam,
nuclearmente, relaes de poder, de sujeio ou de subordinao. Eis a conjuntura do Estado liberal em que segurana era previsibilidade com leis abstratas minuciosas
(legalidade X autonomia privada). A segurana jurdica era praticamente absteno da Administrao (no atingir ato jurdico perfeito, direito adquirido e coisa julgada,
por exemplo, ou no modificar a prtica h longo tempo seguida, se a mudana vier em prejuzo do administrado) (Costa, 2004, p. 114). Estrita legalidade deve ser
ponderada com outros princpios, especialmente com o da confiana.
33
O princpio da confiana legtima projeta-se sobre o valor permanncia, que, nos dizeres de Costa (2004, p. 113), [...] constitui-se, com efeito, num valor a ser prote-
gido, pois reflete a confiana considerada como regra do jogo de antemo traada para ser, no presente e no futuro, devidamente respeitada: sinaliza que essa ordem
no permitir modificaes suscetveis de afetar suas decises importantes de maneira imprevisvel (salvo por razes imperiosas).
34
A confiana , pois, mais que o apelo segurana da lei, tambm mais do que a boa-f, embora a suponha; crdito social, a expectativa, legtima, da ativa proteo
da personalidade humana como escopo fundamental do ordenamento (Costa, 2004, p. 116).
35
[...] o princpio da proteo confiana apareceu na discusso sobre a revogao de atos administrativos, a vinculatividade de informaes da autoridade, a eficcia
de contratos administrativos antijurdicos, o efeito externo de prescries administrativas, a vinculao da administrao em sua prpria prtica, a determinao da
propriedade, da fundamentao de um direito de garantia de um plano e last but not least a limitao da retroatividade da modificao da jurisprudncia judicial
superior (Maurer, 2001, p. 68).

144 Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 7(2):136-146


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taes constitucionais encontram limites, portanto, nos decises antagnicas acerca de uma questo especfica.
direitos fundamentais, que compem o aspecto mais ele- A ela inerente a ideia de um direito dinmico, no
mentar do pacto entre os indivduos e o Estado, mas, de refratrio a modificaes, mas no a ideia de desmesu-
igual maneira, no programa normativo das disposies rada insegurana.
constitucionais, em seu ncleo mnimo inafastvel.
Dessa forma, o aspecto dinmico caracterstico Referncias
da mutao constitucional, que procura resolver a equa-
o resultante de eventual dficit de compatibilidade en- ALEXY, R. 1993. Teora de los derechos fundamentales. Madrid, Centro
tre o mundo do ser e do dever ser, relaciona-se com os de Estudios Constitucionales, 607 p.
princpios que guiam a organizao de um Estado demo- VILA, A.P.O. 2004. O princpio da impessoalidade da administrao: para
uma administrao imparcial. Rio de Janeiro, Renovar, 210 p.
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jurdica acaba por enfeixar as demandas por estabiliza- zao no direito tributrio. So Paulo, Malheiros, 736 p.
o e o reforo por limites aos abusos de poder. BARROSO, L.R. 2009. Curso de Direito Constitucional contemporneo: os
O princpio constitucional da segurana jurdica, conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. So Paulo, Saraiva,
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Neste passo, no s o Legislador que est vinculado BLANCO, F.C. 1998. La proteccin de confianza en el derecho administra-
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Saliente-se que, no obstante tenha procedncia drid, Instituto de Estudios Polticos, 186 p.
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prudncia, constitui atividade dinmica que permite um BURKE, K. 1984. Permanence and Change: An Anatomy of Purpose. Berke-
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verificadas no espao e no tempo, comportando o de- CANOTILHO, J.J.G. 2003. Direito Constitucional e Teoria da Constituio.
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DAU-LIN, H. 1932. Die Verfassungswandlung. Walter de Gruyter, Berlin
lograva, de certa maneira ainda, que no completamen- und Leipzig, 182 p.
te,36 prever o que aconteceria, regulando matrias, esta- DICEY, A.V. 1889. Introduction to the Study of the Law of the Constitution.
belecendo pautas condensadas em cdigos, o que hoje 10 ed., London, Macmillan and Company, 440 p.
impossvel. De sorte que tem se intensificado a proemi- ENTERRA, E.G. 1998. Democracia, jueces y control de la administracin.
4 ed., Madrid, Civitas, 340 p.
nncia da atividade judicante nas sociedades mutantes, FERRAZ, A.C. da C. 1986. Processos informais de mudana da Constitui-
plurais e complexas de nossa era. o: mutaes constitucionais e mutaes inconstitucionais. So Paulo, Max
O desafio, ento, difcil, mas no impossvel, Limonad, 269 p.
proporcionar um grau adequado de segurana aos ju- FIGUEIREDO, L.V. 1995. Planejamento, direito tributrio e segurana
jurdica. RDP, 12:11-15.
risdicionados e, por conseguinte, uma sensao ade- HELLER, H. 1981. Teora Del Estado. Mxico, D. F., FCE, 341 p.
quada de confiabilidade em suas manifestaes, miti- HESSE, K. 1991. A fora normativa da Constituio. Porto Alegre, Srgio
gando a preocupao em torno do risco de existirem Antnio Fabris, 34 p.

36
Klaus Stern (2001, p. 506), a propsito, registra: Se consultarmos o ancestral (moderno) da diviso dos Poderes, o baro francs Charles Montesquieu, conheceremos
a sua avaliao do terceiro Poder, do Poder Judicirio, como en quelque faon nulle. Disso resultaram a representao do juiz como boca do legislador e a recusa a
todo e qualquer poder judicial de instituio do Direito. Nas codificaes prussianas do fim do sculo XVIII havia at proibies de interpretaes e comentrios para
os juzes, na esteira do Corpus Iuris Civilis. Mas essa avaliao da jurisprudncia no conseguiu afirmar-se por muito tempo. J na primeira metade do sculo XIX ela teve
de ceder ideia de que o poder judicial no uma mera execuo das leis, mas mais, mormente quando a lei pouco clara ou lacunosa.

Revista de Estudos Constitucionais, Hermenutica e Teoria do Direito (RECHTD), 7(2):136-146 145


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