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Comentarios de jurisprudencia
Patricia Lpez Daz
Profesora de Derecho Civil
Universidad de Valparaso
Comentarios de jurisprudencia
de precario en contra de Ana Guti- gar, indicaron que el referido inmue-
rrez Garrido. ble no forma parte del haber social,
Tales hechos determinaron que, el pues no fue adquirido por ninguno
8 de enero de 2004, interpusiera ante de los cnyuges, sino por una persona
el Tercer Juzgado Civil de Santiago, jurdica que, a la fecha de la adquisi-
una demanda de simulacin absoluta cin, era una sociedad comercial, de
e indemnizacin de perjuicios por res- modo que la actora no tiene derecho
ponsabilidad extracontractual en con- alguno sobre los bienes que forman
tra de la sociedad Inversiones Leiva y parte del patrimonio de la sociedad
Compaa Limitada, actualmente In- comercial. Finalmente, precisaron que
mobiliaria e Inversiones Kodiak S.A., la accin de indemnizacin de daos
representada por su cnyuge Lus Lei- es improcedente, dado que carece de
va Muoz, y en contra de este ltimo fundamento, pues el patrimonio de la
como persona natural y de Rita Panac actora no se ha mermado, toda vez que
Vsquez. Sostiene que existe simula- no se ha enajenado un inmueble que
cin absoluta, dado que el propsito perteneca a la sociedad conyugal, sino
del referido contrato fue sustraer del a una sociedad comercial.
patrimonio de la sociedad conyugal el Frente a la sentencia desfavorable
inmueble para tornar ilusoria la de la Corte de Apelaciones de San-
participacin que le correspondera tiago, la actora interpuso un recurso
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en el haber social al momento de su de casacin en la forma y en el fondo
disolucin, de modo que no existi en ante la Corte Suprema. El primero fue
los contratantes un propsito serio y declarado inadmisible en sentencia de
real de obligarse, configurndose un 30 de junio de 2015 y el segundo, que
supuesto tanto de ausencia de consen- en lo que nos interesa, alega infraccin
timiento como de falta de causa; causa del art. 1683 en relacin con el art.
ilcita, falta de objeto o ambos. 1725 del CC, fue acogido el 23 de mar-
Con fecha 20 de enero de 2011, el zo de 2016. La recurrente aduce que
juzgado de primera instancia desesti- la sentencia determina, errneamente,
m la demanda, sentencia que fue con- que ella carece de inters actual para
firmada por la Corte de Apelaciones de demandar la nulidad del contrato,
Santiago que, con fecha 1 de enero de dado que, si bien es efectivo que el pa-
2014, rechaz el recurso de apelacin trimonio de la sociedad Inversiones
interpuesto por la demandante. El pri- Leiva y Compaa Limitada es distin-
mer argumento esgrimido por dichos to de sus socios, la propiedad de los
tribunales fue que la actora careca de derechos sociales que el demandado
inters actual para impetrar la accin tiene sobre ella pertenece a la sociedad
de nulidad absoluta que exige el art. conyugal de la que la actora forma
1683 del CC, toda vez que el inmueble parte, en trminos tales que todo acto
en cuestin era de la sociedad Inver- ejecutado en perjuicio de la sociedad
siones Leiva y Compaa Limitada, comercial, afecta, por consiguiente, a la
mas no del cnyuge de la actora, que sociedad conyugal y a la actora. Agre-
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t, como lo denomina la Corte, una lacin con el art. 1707 del CC, precisan-
instrumentalizacin fraudulenta de do que sus requisitos de procedencia
la autonoma patrimonial de la so- son
ciedad Inversiones Leiva y Compaa a) la titularidad de un derecho sub-
Limitada en perjuicio de la actora, cir- jetivo o de una posicin jurdi-
cunstancia que justifica la procedencia ca amenazada por el contrato
de la doctrina del levantamiento del aparente y
velo en este supuesto, pues como de b) la prueba del dao sufrido deri-
manera acertada destaca Rolf Serick, vado de la incertidumbre oca-
la persona jurdica no es un fenmeno sionada por el acto simulado.
jurdico previamente dado, sino una A partir de ellos establece que esta
figura ideal creada para la persecu- tuvo lugar en el presente caso, toda
cin de determinados fines lcitos, lo que vez que la venta del inmueble se rea-
ciertamente condiciona su personali- liz con la finalidad de disminuir el
dad11. Sin embargo, como veremos a patrimonio de la sociedad conyugal,
continuacin, la Corte Suprema solo haciendo ilusoria la participacin que
aborda este tpico en la sentencia de le correspondera a la actora en el ha-
reemplazo, despus de acoger el recur- ber social al momento de su disolucin.
so de casacin en el fondo por infrac- Se tratara, como de forma acertada
cin del art. 1683 del CC y establecer lo expone el tribunal, de una simu-
la legitimacin activa de la actora para 241
lacin absoluta, toda vez que existe
impetrar la accin de nulidad, sin que una apariencia de contrato que carece
la recurrente invocara la procedencia de todo contenido verdadero, en perjui-
de la doctrina del levantamiento del
cio de la cnyuge, ocasionado artificio-
velo ni en segunda instancia ni con
samente una disminucin del activo
ocasin de tal recurso.
de la sociedad conyugal.
Los hechos acreditados en juicio,
ya referidos, constituyen un conjunto
II. El recurso a la doctrina
de indicios, conjeturas y presunciones
del levantamiento del velo
que le permiten concluir, en el conside-
como tcnica para combatir
rando dcimo tercero, la existencia de
la instrumentalizacin
de la sociedad
la instrumentalizacin que venimos co-
Inversiones Leiva mentando, en los siguientes trminos:
y Compaa Limitada
Que resulta evidente que el de-
mandado, seor Leiva, cons-
La sentencia de reemplazo comienza
tituy una sociedad comercial
exponiendo latamente la simulacin
como cobertura o instrumento
como una sancin de ineficacia civil, los
para perjudicar fraudulenta-
elementos que la configuran, las clasifi-
mente a la sociedad conyugal
e indirectamente a su cnyuge,
11
Serick (1958), p. 261. aun cuando subyace en la de
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dencia queda justificada desde una quien detenta el 99, 6% del
perspectiva formal por la concurrencia capital, como la totalidad de las
de sus requisitos, no se realiza el mis- decisiones administrativas y de
mo esfuerzo para afincarla en el Cdigo disposicin de bienes.
Civil a partir de principios o figuras ge-
nerales que permitan perfilarla como Probablemente considera inoficio-
una justificada excepcin al principio so este esfuerzo, dado que ha recurrido
de separacin de esferas y patrimonios a ella invocando como argumentos el
consagrada en el art. 549 y particular principio de supremaca de la reali-
mente a propsito del contrato de dad, la seguridad y transparencia en
sociedad en el inciso segundo del art. el trfico jurdico, el fraude a la ley, el
2053 de dicho Cdigo. En efecto, la Cor- abuso del derecho, la buena fe, separa-
te se limita a indicar en su consideran damente e, incluso, combinadamen-
do dcimo cuarto que: te15, agregndose en el caso que veni-
mos comentando, la simulacin. Pero
En el caso de marras, develan como hemos sostenido en otro sitio16,
do los intereses subjetivos sub- en ocasiones la fundamentacin ha
yacentes de la Sociedad Inver- sido confusa, errtica, sobreabundan-
siones Leiva y Compaa Li- te, inconexa y reiterativa, de modo
mitada, aparecen en forma pal- que esta era una buena ocasin para
abordar este desafo. El problema es 243
maria los presupuestos exigidos
por la doctrina, y en tal situa- que, si bien esta falencia no ha sido un
cin el derecho no podra ava- bice para su aplicacin, la torna con-
trovertida y desprovista de un soporte
lar una solucin tan contraria
dogmtico que encuentre correlato en
a la realidad de las cosas y a la
el Cdigo Civil, en circunstancias que
evidencia que emana de los an-
constituye una adecuada tcnica para
tecedentes del proceso, demos-
prevenir y reprimir la instrumentaliza-
trativos de que efectivamente la
cin de la personalidad jurdica. Ms
compaa se constituy como
an si el tribunal la aplica de oficio.
instrumento para vulnerar los
Esta constatacin nos obliga a volver
derechos de la cnyuge deman-
una vez ms sobre la justificacin de
dante, para ello basta exami- esta prctica judicial en el Derecho
nar que para la formacin de chileno con la finalidad de constatar
la sociedad se recurri a una si el tribunal efectivamente est en lo
persona que en la prctica co- correcto.
mercial se le denomina socio
de papel o socio paja por la 15
Lpez (2015), p. 106, n. 25-28. A tal efec-
nula participacin en el haber to ha seguido la misma argumentacin que,
social, en este caso, con el 0,4% desde la dcada de 1980, ha invocado la juris
prudencia espaola (Bold (2006), pp. 272-448
del capital, y sin ninguna rele-
y De ngel (2013), generndose los mismos
vancia o incidencia en las de- inconvenientes en cuanto a su autonoma.
cisiones societarias reservadas 16
Lpez (2015), pp. 95, 104, 106-108 y 112-113.
como causal de aplicacin, lo que unido tamente sus actos a las personas
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a lo expresado en el prrafo precedente, naturales que la componen y
permite desvirtuar aquella premisa que declarndola inoponible para
la concibe como provisional, precaria y ese caso particular22.
asistemtica. Por otro lado, en el evento
que se estime que los grupos de socieda- Sin embargo, subsistira, en parte, la
des no constituyen un ente autnomo, dificultad de ponderar su aplicacin en
esta prctica, atendido su carcter de un caso concreto, toda vez que, como se
operacin cognositiva de carcter neutro, advierte, las hiptesis en que ello tendra
igualmente resulta til para constatar lugar son genricas. La utilidad de incor-
las vinculaciones existentes entre ellas y porarla radicara, entonces, en promo-
la existencia de una unidad de empresa ver y garantizar la seguridad jurdica en
y acceder a informacin oculta que la aplicacin de la normativa vinculada a
evidenciara esa circunstancia. la persona jurdica, delimitarla dogmti-
Podra pensarse que el debate finali- camente de otras figuras jurdicas como
zara si la doctrina del levantamiento del la accin revocatoria, el fraude a la ley,
velo se regulara positivamente, incor- el abuso del derecho, la simulacin, la
porando al Cdigo Civil un art. 564 bis, buena fe23, reconocindole un efecto
cuyo tenor fuera el siguiente: propio, y otorgarle un carcter general,
superando la regulacin especial que la
En caso que una persona ju- contempla para supuestos especficos24.
rdica sea utilizada para fines Pero no se dosificara, necesariamente, 245
ajenos a los que dieron origen a su aplicacin.
su constitucin y constituya un Con todo y, ms all de nuestra
mero recurso para infringir la opinin y del debate doctrinario que
ley, las obligaciones emanadas se ha originado en torno a esta prctica
de un contrato o perjudicar a
terceros, evidencindose, entre 22
Esta propuesta dista de aquella que sugie
otros, confusin de esferas o pa- re incorporar el art. 2058 (bis) al CC, contenida
trimonios, infracapitalizacin o en los Boletines indicados en la cita precedente,
un control o direccin de dicha pues es muy restrictiva, ya que solo alude a las
persona jurdica por otra, el juez sociedades y contempla como supuestos el frau-
de a la ley, incumplimiento de un contrato y el per-
podr prescindir de la persona- juicio de terceros.
lidad jurdica, imputando direc- 23
As lo sostuvimos en Lpez (2003), pp. 444-
447. Con todo, algunos autores las entrecruzan
que indica, imputar a las personas naturales los distinguiendo acciones y fundamentos, sin ad-
actos de una sociedad que propone incorporar vertir que es una operacin cognoscitiva de
un art. 2058 (bis) al ttulo xxviii del libro iv del carcter neutro, de modo que el juez solo intuye
CC y fue presentada el 10 de octubre de 2007. una inminente infraccin al principio de trans-
La segunda fue ingresada el 10 de agosto de parencia en el trfico jurdico y penetra su substra
2010, se encuentra en el Boletn N 7124-07 sobre tum para develar la realidad subyacente. Vase
la responsabilidad de las personas naturales que Ugarte (2012), pp. 699-723.
componen una sociedad y constituye una repro- 24
Como acontece tratndose del art. 12 le
duccin literal del Boletn N 5398-7. Disponi tras c), d) y e) de la ley N 19.857 sobre empresas
bles en http://sil.congreso.cl/pags/index.html. individuales de responsabilidad limitadas de 11
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