EXPEDIENTE N : 00056-2010-0-2601-JR-CI-01

DEMANDANTE : NORMA LEON PEA

DEMANDADO : DIRECCIN REGIONAL DE SALUD DE TUMBES Y
GOBIERNO
REGIONAL DE TUMBES.
MATERIA : IMPUGNACIN DE RESOLUCIN ADMINISTRATIVA

RESOLUCIN NMERO: DOCE

Tumbes, trece de diciembre
del dos mil diez.---------------

VISTOS: En audiencia pblica del da de la fecha; Con el

Dictamen Fiscal Superior que antecede; viene en grado de apelacin la resolucin nmero
seis, de folios ciento tres a ciento siete, de fecha nueve de junio del dos mil diez, que
declara fundada la demanda interpuesta por Norma Len Pea, sobre Impugnacin de
Resolucin Administrativa contra la Direccin Regional de Educacin de Tumbes y
Gobierno Regional de Tumbes; apelacin concedida con efecto suspensivo al Director
Regional de Educacin de Tumbes y al Procurador Pblico del Gobierno Regional de
Tumbes, por resolucin nmero siete, de fecha treinta de junio del dos mil diez, de folios
ciento veintisis; y considerando.-------------------------------------------------------------------
Primero.- El Procurador Pblico del Gobierno Regional en su recurso de apelacin
argumenta lo siguiente: a).- El A quo ha incurrido en error de derecho al no advertir que la
gratificacin se ha otorgado conforme al artculo 9 del Decreto Supremo N 051-91-
PCM., y el artculo 8 inciso a), que establece que las bonificaciones y otros beneficios y
dems conceptos remunerativos que perciben los funcionarios, directivos y servidores
otorgados en base al sueldo, remuneracin o ingreso total, sern calculados en funcin a la
remuneracin total permanente; b).- La remuneracin permanente es aquella cuya
percepcin es regular en su monto, permanente en el tiempo y se otorga con carcter
general para todos los funcionarios, directivos y servidores de la administracin pblica,
con excepcin de la compensacin por tiempo de servicios, la bonificacin diferencial, la
bonificacin personal y vacacional; del estudio de la resolucin regional y dems actuados
se concluye que la bonificacin por concepto de subsidio por luto, han sido calculados en
base a los conceptos remunerativos que establece el artculo 9 del Decreto Supremo 051-
91-PCM.; e).- La naturaleza del agravio es de ndole econmico, pues segn la sentencia
apelada se dispone el pago de sumas de dinero por los conceptos ya anotados, que no
contempla la normatividad vigente; d).- La pretensin impugnatoria se sustenta en las
razones de hecho y derecho que hemos glosado en el recurso y en los artculos 357, 359,
364, 365 y 366 del Cdigo Procesal Civil, est orientada a que se revoque la sentencia
apelada y reformndola la declaren infundada. A su turno el Director Regional de
Educacin de Tumbes, apela la sentencia con similares fundamentos que sostiene el
Procurador Pblico del Gobierno Regional, en su recurso de apelacin.------------------------
Segundo.- La accin contenciosa administrativa prevista en el artculo 148 de la
Constitucin Poltica, tiene por finalidad el control jurdico por el Poder Judicial de las
actuaciones de la administracin pblica sujetas al derecho administrativo y la efectiva
tutela de los derechos e intereses de los administrados, tal como prescribe el artculo uno
de la ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo 27584.-----------------------------
Tercero.- El recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional superior
examine, a solicitud de parte o tercero legitimado, la resolucin que le produzca agravio,
con el propsito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente, tal como prescribe el
artculo 364 del Cdigo Procesal Civil, en aplicacin supletoria que dispone la Primera
Disposicin Final del Texto nico Ordenado de la ley 27584, Ley que regula el Proceso
Contenciosos Administrativo, modificado por el Decreto Legislativo N 1067, aprobado
por Decreto Supremo N 013-2008-JUS.-------------------------------------------------------------
Cuarto.- En el caso de autos queda establecido en forma indubitable con los medios
probatorios aportados por la demandante en la etapa postulatoria, que le corresponde
percibir la bonificacin por subsidio por fallecimiento y gastos de sepelio por la muerte de
su seora madre Mara Decena Pea Rugel, hecho ocurrido el da dos de julio del dos mil
nueve, tal como se acredita con las resoluciones impugnadas; quedando por establecer si
dicho beneficio debe ser calculado en base a la remuneracin total que dispone el artculo
219 del Decreto Supremo 019-90-ED., Reglamento de la Ley del Profesorado, que dice:
El subsidio por luto se otorga al profesorado activo o pensionista, por el fallecimiento
de su cnyuge, hijos y padres. Dicho subsidio ser de dos remuneraciones o pensiones
totales que le corresponda al mes del fallecimiento, por haberse producido el
fallecimiento de la madre del demandante durante la vigencia del citado decreto supremo;
sin embargo el artculo 53 de la vigente Ley del Profesorado 29062, dice: Subsidio por
luto y sepelio.- El profesor tiene derecho a subsidio por luto y sepelio al fallecer su
cnyuge. Este es equivalente a una remuneracin ntegra o a una pensin. Tambin
tiene derecho a un subsidio equivalente a una remuneracin ntegra o a una pensin
por fallecimiento del padre o la madre. Al fallecer el profesor, activo o pensionista, el
cnyuge, hijos, padres o hermanos, en esa prelacin y en forma excluyente, tienen
derecho al subsidio de dos (2) remuneraciones ntegras o pensiones. Adems se debe
tener en cuenta que el artculo 144 y 145 del Decreto Supremo N 005-90-PCM
Reglamento de de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones,
dice; Artculo 144.- El subsidio por fallecimiento del servidor se otorga a los deudos del
mismo por un monto de tres remuneraciones totales, en el siguiente orden excluyente:
cnyuge, hijos, padres o hermanos. En el caso de fallecimiento de familiar directo del
servidor: cnyuge, hijos o padres, dicho subsidio ser de dos remuneraciones totales y a
su vez el Artculo 145 dice: El subsidio por gastos de sepelio ser de dos (2)
remuneraciones totales, en tanto se de cumplimiento a lo sealado en la parte final del
inciso j) del artculo 142, y se otorga a quien haya corrido con los gastos pertinentes o
debe calcularse en base a lo dispuesto por el Decreto Supremo N 051-91-PCM., norma
que establece en forma transitoria las normas reglamentarias orientadas a determinar los
niveles remunerativos de los funcionarios, directivos, servidores y pensionistas del Estado
en el marco del Proceso de Homologacin, Carrera Pblica y Sistema nico de
Remuneraciones y Bonificaciones; que en el artculo 8 dice: Para efectos
remunerativos se considera: a) Remuneracin Total Permanente.- Aquella cuya
percepcin es regular en su monto, permanente en el tiempo y se otorga con carcter
general para todos los funcionarios, directivos y servidores de la Administracin
Pblica; y est constituida por la Remuneracin Principal, Bonificacin Personal,
Bonificacin Familiar, Remuneracin Transitoria para Homologacin y la Bonificacin
por Refrigerio y Movilidad. b) Remuneracin Total.- Es aquella que est constituida por
la Remuneracin Total Permanente y los conceptos remunerativos adicionales
otorgados por Ley expresa, los mismos que se dan por el desempeo de cargos que
implican exigencias y/o condiciones distintas al comn. Artculo 9.- Las Bonificaciones,
beneficios y dems conceptos remunerativos que perciben los funcionarios, directivos y
servidores otorgado en base al sueldo, remuneracin o ingreso total sern calculados en
funcin a la Remuneracin Total Permanente, con excepcin de los casos siguientes: a)
compensacin por Tiempo de Servicios que se continuarn percibiendo en base a la
remuneracin principal que establece el presente Decreto Supremo. b) La Bonificacin
Diferencial a que se refieren los Decretos Supremos Ns. 235-85-EF (*) NOTA SPIJ,
067-88-EF y 232-88-EF, se continuarn otorgando tomando como base de clculo la
Remuneracin Bsica establecida por el Decreto Supremo N 028-89-PCM. c) La
Bonificacin Personal y el Beneficio Vacacional se continuarn otorgando tomando
como base de clculo la Remuneracin Bsica establecida por el D.S. N 028-89-PCM-
Quinto.- El artculo 1 del Decreto Legislativo N 276 Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Publico, dice: La carrera administrativa
es el conjunto de principios, normas y procesos que regulan el ingreso, los derechos y los
deberes que corresponden a los servidores pblicos que, con carcter estable prestan
servicios de naturaleza permanente en la administracin pblica; tiene por objeto permitir
la incorporacin de personal idneo, garantizar su permanencia, asegurar su desarrollo y
promover su realizacin personal en el desempeo del servicio pblico. Se expresa en una
estructura que permite la ubicacin de los servidores pblicos segn calificaciones y
mritos. A su vez el Artculo 26 de la Constitucin Poltica del Estado, dice: En la
relacin laboral se respetan los siguientes principios: Igualdad de oportunidades sin
discriminacin, carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y
la ley, Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido
de una norma. En el caso de autos, en aplicacin del principio constitucional antes
invocado, los trabajadores del sector pblico, no pueden unos percibir el subsidio por luto
y gastos de sepelio en base a la remuneracin total permanente y otros en base a la
remuneracin total, situacin que crea una desigualdad entre trabajadores de un mismo
sector; situacin que no permite nuestra Constitucin Poltica del Estado; porque la defensa
de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del
Estado, as como la defensa de los derechos fundamentales de la persona; ya que toda
persona tiene derecho a la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a
su libre desarrollo y bienestar; a la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de
cualquiera otra ndole, siendo de aplicacin al caso de autos el artculo 213 del Decreto
Supremo 19-90-ED., que otorga el beneficio demandado sobre la base de la remuneracin
total y no sobre la base de la remuneracin total permanente; concordante con los artculo
144 y 145 del Reglamento del Decreto Legislativo 276, Decreto Supremo 005-90-PCM.--
Sexto.- El Tribunal Constitucional en el Expediente Nmero 0501-2005-PA/TC., ha
precisado en el numeral tres lo siguiente; Los artculos 144 y 145 del Decreto
Supremo 005-90-PCM., establecen que para el calculo de los subsidios por fallecimiento
y gastos de sepelio se debe utilizar como base de referencia la denominada remuneracin
total, no haciendo mencin alguna del concepto de remuneracin total permanente ; y en
el numeral cuatro dice: En reiterada y uniforme jurisprudencia, este Tribunal ha
subrayado que los subsidios por el fallecimiento directo de un servidor, as como por
gastos de sepelio, los cuales se encuentran previstos en los artculos 144 y 145 del
Decreto Supremo 005-90-PCM., debern calcularse en funcin de la remuneracin total
y no sobre la base de la remuneracin total permanente que seala el Decreto Supremo
051-91-PCM. A su turno el mismo Tribunal Constitucional en el Expediente nmero
00449-2001-AA/TC, en los fundamentos uno y dos ha precisado lo siguiente:
FUNDAMENTOS.- 1. De acuerdo con el artculo 51. de la Ley N. 24029 y el artculo
219. del Decreto Supremo N. 019-90-ED, Reglamento de la Ley del Profesorado, el
subsidio reclamado por la demandante se otorga sobre la base de las remuneraciones o
pensiones totales que le correspondan al mes de fallecimiento, situacin que ha sido
precisada por el Decreto Supremo N. 041-2001-ED, al sealar que la remuneracin a
que se refiere el artculo 51. de la Ley N. 24029 debe ser entendida como remuneracin
total regulada en el Decreto Supremo N. 051-91-PCM. 2. En consecuencia, el subsidio
por luto y gastos de sepelio que reclama la demandante debe otorgarse sobre la base de la
remuneracin total y no sobre la base de la remuneracin total permanente. Las citadas
resoluciones del Tribunal Constitucional ha determinado claramente que los subsidios
reclamados en autos se deben calcular aplicando lo dispuesto en los artculos 144 y 145
del Decreto Supremo 005-90-PCM y el artculo 213 del Decreto Supremo 019-90-ED.;
por lo que corresponde confirmar la sentencia venida en grado.----------------------------------
Por estas consideraciones, teniendo en cuenta la opinin del representante del Ministerio
Pblico en su Dictamen Fiscal Superior de folios ciento cuarenta y ocho a ciento cincuenta
y dos; las normas legales citadas en la parte considerativa; y los propios fundamentos de
la recurrida; al amparo del artculo 39 de la Ley Orgnica del Poder Judicial:
CONFIRMARON la sentencia contenida en la resolucin nmero seis, de folios ciento
tres a ciento siete, de fecha nueve de junio del dos mil diez, que declara fundada la
demanda interpuesta por Norma Len Pea, sobre Impugnacin de Resolucin
Administrativa contra la Direccin Regional de Educacin de Tumbes y Gobierno
Regional de Tumbes; en su virtud declara la nulidad de la Resolucin Ejecutiva Regional
N 00872-2009GOB-REG.TUMBES-P, de fecha dieciocho de diciembre del dos mil nueve
y la Resolucin Regional Sectorial N 03471, de fecha siete de octubre del dos mil nueve y
ordena que la entidad demandada Direccin Regional de Educacin de Tumbes, en el plazo
de seis das emita nueva resolucin disponiendo se le otorgue a la demandante dos
remuneraciones totales por concepto de subsidio por luto y dos remuneraciones por gastos
de sepelio; con los dems que contiene. Interviniendo como Juez Superior Ponente el seor
Valencia Hilares. Seores Jueces Superiores: Vizcarra Tinedo, Valencia Hilares y
Maqui Vera. Secretaria: Teresa A. Nole Zapata.-