GUIA DE PEAS JURDICAS

Para advogados iniciantes

Dicas para leitura deste ebook

Tempo estimado de leitura: 40min.

Os itens do ndice so todos clicveis. Ao clicar no assunto de interesse,

voc ser redirecionado para o incio do captulo correspondente.

Quando o texto estiver assim, significa que ele um link que levar
para uma pgina externa. Pode clicar sem medo!

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nas principais mdias sociais! Se voc gostou do contedo, no deixe
de clicar e compartilhar ;)
 Quem somos

A Aurum Software uma empresa

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de software jurdico. H 20 anos no
mercado, possui unidades em So
Paulo, Rio de Janeiro e Florianpolis.

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direito do advogado e grande
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informativas para facilitar a rotina,
melhorar a gesto, simplificar os
processos de trabalho e otimizar o
tempo dos profissionais do direito.
 ndice

Introduo
Captulo 1
Petio Inicial
O ponto inicial a definio da estratgia
Esquea os modelos prontos de peties
Ajude na celeridade processual
Como narrar a histria do meu cliente?
Deixe de lado a famosa estrutura: Dos Fatos, Do Direito e Do Pedido
O fechamento da sua petio inicial deve ser bem pensado

Captulo 2
Contestao
Persuadir e convencer: essa a chave de uma boa contestao
Utilize argumentos fortes
Plante a dvida j na narrativa dos fatos
Contestao: pea nica de defesa do Ru
Por fim, as questes de mrito
Captulo 3
Rplica contestao
Destaque as questes que no merecem ser provadas
Otimize o tempo

Captulo 4
Embargos de declarao
Alterao legislativa
Ateno ao limite da lide e aos fatos debatidos

Captulo 5
Agravo de Instrumento
Nova sistemtica de precluso
Evoluo legislativa quanto formao do instrumento
A necessidade de observncia do princpio da dialeticidade
Pedido de efeito suspensivo ou de antecipao do mrito recursal

Captulo 6
Recurso de apelao
Ateno aos limites da demanda
A teoria dos captulos de sentena
Recurso parcial ou total?

Concluso
 Introduo

Uma das atividades rotineiras na vida do advogado redigir peas jurdicas. Com
o tempo, esse tipo de tarefa se torna automtico, mas para quem est come-
ando, sentir dificuldade na redao dos primeiros documentos normal.

Afinal, uma grande responsabilidade, no mesmo? Uma pea de qualidade

pode interferir diretamente no andamento de casos e processos assim como
uma no muito boa pode atrapalhar bastante o resultado do seu trabalho.

nesse cenrio que muitos advogados iniciantes saem em busca de modelos

prontos. Mas a verdade que ns no acreditamos que essa seja a melhor
sada. Afinal, cada caso tem suas particularidades. Melhor do que se basear
em modelos prontos e genricos fazer os seus prprios documentos e, a
partir do seu jeito de trabalhar e do seu nicho de atuao, criar os seus pr-
prios modelos. ;)

Pensando nisso, reunimos seis peas jurdicas que voc com certeza vai ter
que lidar no seu dia a dia: petio inicial, contestao, rplica contestao,
embargos de declarao, agravo de instrumento e recurso de apelao.
O objetivo deste ebook ser um guia para orientar voc na produo desses

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materiais a partir das dicas pensadas, escritas e vividas pelo advogado Fernan-
do Cascaes, para que voc entenda o motivo de cada item e no precise se
basear em modelos prontos. Dessa forma, suas peas sero ainda mais asser-
tivas e com maiores chances de sucesso!

Quem vai dar todas essas dicas especiais para redigir as melhores peas jurdi-
cas o nosso parceiro Fernando Cascaes. Ele especialista em Direito Socie-
trio e Empresarial, bacharel em Direito pela Universidade Federal de Santa
Catarina (UFSC) e advogado inscrito na OAB de Santa Catarina.

Escolha um lugar confortvel, puxa o bloquinho de notas (o tradicional de

papel ou o virtual) e vem aprender com nosso Guia de peas jurdicas para
advogados iniciantes.

Ento, procure uma posio confortvel

e tenha uma tima leitura.

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 Captulo 1
Petio Inicial
A iniciativa de comear um processo da parte e acontece por meio do protocolo
da petio inicial. Esse documento uma pea fundamental e obrigatria na vida
de qualquer advogado! Afinal, sem ele no existe processo, certo? Por isso, vale a
pena dedicar tempo, ateno e estudo na redao desta pea. E sobre isso que
falaremos neste primeiro captulo. Ento, vamos s dicas!

O PONTO INICIAL
A DEFINIO DA ESTRATGIA

O jogo processual inicia muito antes da petio inicial. Ele comea j na elabora-
o das estratgias.

Para montar as estratgias preciso que os fatos que deram origem ao lit-
gio estejam bem especificados e nenhum detalhe pode ser esquecido. Alis, d
valor aos detalhes. Por vezes, os pequenos fatos que desencadeiam consequ-
ncias maiores. Ser minucioso e determinado para obter com afinco informa-
es precisas sobre o assunto a chave para um bom comeo de processo. Para
isso, faa o nmero de reunies suficientes e solicite todos os documentos que
entender pertinentes.

Com os fatos bem definidos e detalhados chegada a hora de estudar o caso.

Saber o direito material, ler doutrinas relacionadas ao tema objeto da lide e
ver os entendimentos dos Tribunais sobre o assunto so passos bsicos. Uma
boa dose de conhecimento sobre o assunto que, aplicado ao problema, facilita
extraordinariamente o trabalho.

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Ter domnio dos pontos fortes e fracos do direito de seu cliente fundamen-
tal para poder traar a estratgia processual mais adequada para o xito da
demanda, sobretudo para auxiliar na deduo de alguns argumentos e passos
da parte adversria.

Depois de definida a estratgia, basta redigir a petio inicial.

ESQUEA OS MODELOS
PRONTOS DE PETIES

Modelos prontos de petio fazem com que o seu crebro fique atrofiado, uma
vez que no necessrio raciocinar. A utilizao de modelo pronto faz com que
o seu trabalho e o de uma mala direta sejam praticamente iguais se comparados
seus efeitos prticos. Ora, se voc no consegue se diferenciar de uma mala direta,
quem dir de seu concorrente. Costumo mandar um documento em branco quando
me pedem um modelo de petio.

Alm dos motivos das linhas anteriores, preciso ter em mente que um caso ser
diferente de outro. Os modelos prontos nem sempre se encaixam perfeitamente
no caso de seu cliente. Por mais semelhantes entre si que possam parecer, sempre
existir entre eles um detalhe ou um fato diferente.

Por isso, usar modelo pronto exige um zelo superior ao de comear uma petio de uma
pgina em branco, porque pode ocasionar erros banais se no tiver a devida ateno.
Portanto, a utilizao de modelos prontos faz com que voc se torne obsoleto,

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no competitivo mercadologicamente e d chances ao cometimento de erros.
Nada obstante, a estrutura de uma petio simples e possui quatro elementos
fundamentais: o endereamento, a qualificao das partes, os argumentos e a
concluso.

Conhecer os quatro elementos comuns a todas as peties e observar os regra-

mentos especficos da petio inicial, contestao, apelao, dentre outras peas,
faz com que voc nunca mais precise de um modelo pronto.
Sendo assim, esquea os modelos prontos!

AJUDE NA CELERIDADE PROCESSUAL

Um bom advogado evita que haja determinao de emenda ou complemen-

tao de sua inicial. Enderear a petio ao juzo competente, qualificar as par-
tes de forma correta, valorar a causa, juntar a procurao e cumprir os demais
requisitos definidos pelo Cdigo de Processo Civil tarefa bsica e no deve ser
exceo.

Atente-se questo do endereo eletrnico das partes e da manifestao de

desinteresse na autocomposio, caso existente, pois so algumas das novas
exigncias impostas pelo Cdigo de Processo Civil.
Ainda que a determinao da emenda ou complementao da inicial no leve
ao fim prematuro do processo, certamente retardar o seu andamento. Ima-
gine, caro leitor, o quo difcil e constrangedor explicar ao seu cliente que o

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processo no andou por um equvoco seu na elaborao da petio inicial. Por
isso, ateno redobrada para os requisitos da petio inicial.

COMO NARRAR A HISTRIA

DO MEU CLIENTE?

duro admitir: advogados no sabem escrever. No estou falando de gramtica. O

que pretendo dizer que advogados no possuem o dom da escrita que detinha,
por exemplo, Machado de Assis ou Sir Arthur Conan Doyle.

O advogado deve ser inteligvel e prender a ateno do juiz. De nada serve o direito
de seu cliente ser excelente, se voc no consegue express-lo de forma correta e
agradvel. Uma narrativa confusa, frases mal elaboradas e a ausncia de encade-
amento de ideias, tornam difcil a compreenso do direito e, principalmente, dos
fatos pelo juzo.

Nesse ponto, sempre dou trs dicas que entendo essenciais para quem trabalha
comigo. Primeira: muita leitura. Esquea de livros tcnicos e parta para a literatura.
Alm de um timo entretenimento, melhora o vocabulrio e ajuda a aprimorar a
narrativa dos fatos. Faa um teste, aposto que as suas peties passaro a ser mais
deleitveis.

A outra dica inspirada em uma das famosas frases de Thomas Jefferson: O mais
valioso de todos os talentos aquele de nunca usar duas palavras quando uma
basta. Seja objetivo. Por que escrever trinta laudas se tudo poder ser dito em

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apenas dez? Repetir o dito com palavras diferentes no didtico, mas sim enfa-
donho. Entre uma petio de dez laudas e outra com trinta, o magistrado certa-
mente preferir a menor. Ento, escreva o necessrio para a compreenso do caso
e para a subsuno dos fatos a norma, nada mais, nada menos.

Por fim, olvide o latinismo. Se o latim uma lngua morta, para que ressuscit-la em
cada petio? Nosso direito privado j possui enorme influncia do direito romano,
o que basta. Vamos respeitar o Cdigo de Processo Civil que diz ser obrigatrio o
uso da lngua portuguesa em todos os atos e termos do processo e deixar os mor-
tos em paz.

DEIXE DE LADO A FAMOSA ESTRUTURA:

DOS FATOS, DO DIREITO E DO PEDIDO

Os fatos e argumentos jurdicos esto intimamente ligados. Como argumentar

somente na Lei sem fazer a subsuno dos fatos a norma e vice-versa? Impossvel,
a resposta mais prudente. Por esse motivo, costumo direcionar a narrativa para
as consequncias jurdicas de determinado fato que est sendo descrito. um tra-
balho difcil e que exige muita prtica para tornar-se espontneo. No entanto, traz
um resultado sensacional.

Algo que auxilia muito para o aperfeioamento dessa tcnica a diviso em tpi-
cos. Cada questo a ser debatida equivaler a um tpico. Para isso, inspire-se em
matrias jornalsticas. Jornais tm que vender notcias, igual voc tem que ven-
der o direito de seu cliente. Os ttulos dos tpicos de sua petio sero o primeiro

13
passo para prender a ateno do juiz ao caso de seu cliente.

Depois, cada tpico dever ser uma histria com comeo, meio e fim, idntico a
uma matria jornalstica ou a um captulo de um livro. So pequenas histrias que
ao final chegam concluso da procedncia dos pedidos de seu cliente.

J os argumentos de autoridade devem ser utilizados com cautela na petio ini-

cial. Em uma lide em que se discute acidente de trnsito, via de regra, no neces-
srio trazer jurisprudncia e doutrina sobre responsabilidade civil, pois um caso
de baixa complexidade. Deixe os argumentos pautados em doutrina e jurispru-
dncia para as questes mais complexas e controvertidas do seu caso. Assim, a sua
petio ficar mais limpa e agradvel.

Porm, se existe um precedente vinculante ao caso do seu cliente e esta a pre-

missa para o pedido, voc dever demonstrar que os fatores determinantes do
julgado se encaixam perfeitamente ao caso. Sua petio dever ficar mais simples
e direta, pautada apenas no precedente. Da mesma forma, para fugir da regra da
aplicao do precedente vinculante, voc dever demonstrar que o caso de seu
cliente difere do julgado.

Enfim, voc deve convencer e persuadir o juiz a respeito do direito de seu cliente,
demonstrando claramente a ligao entre os fatos e o direito, independente da
estrutura adotada.

14
 O FECHAMENTO DA SUA PETIO INICIAL
DEVE SER BEM PENSADO

A parte dos pedidos uma das que mais exige a sua dedicao, j que o juiz no pode-
r decidir diferente do que foi a ele requerido, sob pena de nulidade da sentena.

Na formulao dos pedidos importante ter bem clara a diviso quinaria das aes
(declaratria, constitutiva, condenatria, mandamental e executiva latu sensu).
Utilize a carga predominante da ao para formular o seu pedido, lembrando sem-
pre que pode haver cominao de aes em uma mesma petio.

Outro ponto fundamental no momento do pedido a ponderao dos riscos de

sucumbncia. No formule pedidos que sabidamente sero julgados improceden-
tes. O Cdigo de Processo Civil trouxe regras bem definidas para a condenao
em honorrios. Contudo, todo bnus vem com nus. E o nus desta conquista da
advocacia o aumento da responsabilidade na formulao dos pedidos, visto as
eventuais consequncias patrimoniais para o cliente.

A elaborao da petio inicial exige dedicao, ateno e tempo, principalmente

em casos difceis e complexos. a partir dela que ir se desenrolar o processo. A
deciso sobre o direito de seu cliente ser realizado pelo juiz, porm, a busca
pelo melhor resultado comea na formulao da estratgia e de uma boa peti-
o inicial.

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Captulo 2
Contestao
No existe direito bom ou direito ruim, causa ganha ou perdida. O que existe,
em verdade, direito bem ou mal argumentado. Advogar ter uma nica causa:
a do seu cliente.

Para mim, na contestao que o advogado mostra o seu talento, pois con-
testar a arte de desconstruir e construir argumentos. desqualificar fatos
jurdicos e torn-los controvertidos.

PERSUADIR E CONVENCER:
ESSA A CHAVE DE UMA BOA CONTESTAO

Na contestao, voc, enquanto advogado, deve persuadir e convencer o Magis-

trado de que a demanda contrria ao seu cliente no deve prosperar. Ele, Juiz,
o foco e o alvo de toda a argumentao. E digo: voc no deve se valer ape-
nas de argumentos jurdicos, porque muitas das vezes prefervel adotar um
argumento que parea mais equitativo, mais oportuno, mais til, mais razovel
e adaptado situao. Porm, para deixar a pea mais atrativa ao leitor, no
demore em tudo que notrio ou em fatos que so objetos de experincia
comum.

Iniciar o debate com os argumentos mais relevantes e mais fortes fundamen-

tal para que o Juiz assinta com a tese de seu cliente. A qualidade dos argumen-
tos est no apenas na dificuldade em refut-los, mas principalmente em
seus prprios atributos. Persuadir, desde o incio da argumentao, o Juiz a
concordar com a tese de seu cliente pode ser a chave para o sucesso da contes-

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tao. Por isso, sempre comece com os argumentos mais fortes e deixe os mais
fracos por ltimo.

UTILIZE ARGUMENTOS FORTES

Para saber quais so os argumentos mais fortes, importante ter conhecimento

pleno da demanda proposta, desde os fatos at o teor dos documentos. Eu gos-
to muito de riscar e rabiscar as peties e documentos que estou contestando,
de aderir notas de papel (post-its) neles, tudo no objetivo de rascunhar ideias
de argumentos, pontos fortes e fracos. Assim, as impresses no se apagam
no tempo e fica muito mais fcil encadear ideias em um segundo momento.
essencial encontrar a melhor metodologia para manter as ideias e os argumen-
tos vivos na memria.

Aps ter domnio sobre a demanda a ser contestada, procure buscar fatos e
documentos com seu cliente. Somente com as duas verses dos fatos que
voc poder traar a melhor estratgia e os argumentos mais convincentes.
Importante: no influencie o cliente. Durante a reunio para discusso do caso,
deixe-o falar primeiro sobre os fatos e depois faa os questionamentos neces-
srios para a elaborao da pea. Busque sempre uma verso isenta de paixes
para melhor conhecer os pontos fortes e fracos do direito de seu cliente. Ele
no deve tentar convenc-lo sobre a improcedncia da demanda proposta.
Esse papel cabe a voc frente ao Poder Judicirio. Portanto, jamais influencie
ou direcione seu cliente a respeito de fatos colocados na inicial.

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O prximo passo ler novamente a petio inicial para poder elaborar o roteiro
de sua contestao, pontuar preliminares a serem arguidas e fatos importantes
a serem objetados. Depois de tudo isso, no tenha pressa em terminar a pea,
utilize todo o prazo, leia e releia para verificar se no deixou nenhum argumen-
to para trs.

PLANTE A DVIDA J
NA NARRATIVA DOS FATOS

Na efetiva elaborao da pea, no esquea que o Juiz possui inmeros casos

para julgar. Dessa maneira, facilite a vida do Togado e ajude seu cliente narran-
do os fatos de maneira com que o julgador no tenha que voltar at a petio
inicial para entender o que est em debate. A narrativa da demanda inicial tam-
bm pode ser utilizada para influenciar o Magistrado nas premissas dos argu-
mentos da contestao, pois toda argumentao indcio de dvida. Plante
dvidas a respeito do direito do autor no meio da narrativa da petio inicial,
isso alicerar os seus fundamentos de contestao.

CONTESTAO:
PEA NICA DE DEFESA DO RU

Depois da narrativa dos fatos, chegada a hora das preliminares. Mas no perca
tempo nelas. A extino do processo sem julgamento de mrito empobrece o
direito e dificulta a sua evoluo. Alis, hoje vigora em nosso sistema processual
cvel a primazia do julgamento de mrito. Ento, sempre que possvel, o Magis-

19
trado ir ultrapassar as preliminares para julgar o mrito. um progresso do
nosso direito que deve ser homenageado pelos advogados, evitando a morte
prematura do processo por questes meramente processuais. Por isso, foque
nas questes de mrito.

Todavia, as preliminares no so as vils do processo civil. O novo Cdigo de

Processo Civil (CPC) concentrou todas as manifestaes do requerido na contes-
tao, passando esta a ser a pea nica de defesa. Assim, outra grande mudan-
a do nosso direito processual a incluso da exceo de incompetncia e de
impugnaes ao valor da causa e a concesso do benefcio de gratuidade de
justia exatamente nas preliminares. As matrias que outrora eram ventiladas
em incidentes apartados, agora devem ser arguidas em preliminares.

POR FIM,
AS QUESTES DE MRITO

No deixe fatos incontroversos! Essa a regra que deve ser lembrada na obje-
o das questes de mrito. Deixar fato incontroverso abdicar da produo
de prova em favor de seu cliente, o que inaceitvel.

Caso haja algum fato que no possa ser controvertido, desqualifique-o em rela-
o ao direito pugnado. Traga argumentos que impeam a aplicao de deter-
minada regra de direito. Semeie a dvida.

Lembre-se: para fazer uma boa contestao necessrio conhecer profunda-

20
mente o direito material, as posies doutrinrias e jurisprudenciais. Portanto,
dedique-se ao conhecimento do direito material debatido para melhor argu-
mentar e contrapor os fatos da petio inicial.

Saber argumentar, desconstruir premissas falsas e falaciosas no apenas ques-

to de filosofia, o papel do advogado que atua com contencioso. o caminho
para o sucesso da defesa de seu cliente e para uma boa contestao.

21
 Captulo 3
Rplica
Contestao
Como j comentei nos captulos anteriores, o conhecimento dos pontos fortes e
fracos do direito de seu cliente essencial para traar as estratgias processuais
adequadas e antecipar possveis argumentos da parte adversria. Se esse passo
foi seguido, elaborar a rplica contestao ser muito mais simples.

A rplica contestao o momento para o advogado reforar os argumentos

com doutrina e jurisprudncia e destacar os pontos que no dependem de pro-
va. Tambm o espao para preparar a fase instrutria do processo, ao deixar
bem claro sobre quais questes devero recair as provas.

DESTAQUE AS QUESTES QUE

NO MERECEM SER PROVADAS

No processo civil, os fatos notrios, os confessos, os incontroversos e tambm

aqueles em cujo favor milita a presuno legal de existncia ou de veracidade,
no dependem de prova. A rplica serve para preparar a instruo processual.
Assim, a rplica contestao o momento processual ideal para que o autor
da demanda deixe evidente ao Magistrado a existncia de fatos que no neces-
sitam de dilao probatria. Isso, alm de acelerar o processo, tambm evita
discusso sobre algumas questes.

Por essa razo, caro leitor, eu gosto de elencar na rplica os fatos incontrover-
sos e confessos. Destacar tais pontos e suas consequncias jurdicas auxilia no
julgamento procedente dos pedidos de seu cliente, pois orienta o Juiz a esse
raciocnio e evita a produo de provas desnecessrias.

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 OTIMIZE O TEMPO

Ter uma boa biblioteca motivo de orgulho para qualquer advogado, pois a
busca do conhecimento do direito material comea sempre pela leitura de
diversos autores do assunto pesquisado. Alerto que a leitura deve ser pautada
sempre em doutrinas de excelncia. A observao necessria, pois, cada dia
mais, o Google passa a ser a grande fonte de informao de muitos. Portanto,
caro leitor, se voc deseja destacar-se de seus concorrentes, necessrio ser
criterioso na escolha dos contedos para os estudos. Prefira um bom livro s
buscas rpidas na internet.

Da mesma forma, o conhecimento dos julgados favorveis e contrrios ao direi-

to de seu cliente facilita o mapeamento dos pontos fortes e fracos do direito de
seu cliente.

Por tudo isso, costumo ter uma pasta no computador para cada pesquisa rea-
lizada para a elaborao de uma petio inicial. L esto as passagens de dou-
trinas que entendo serem teis em algum momento processual, bem como os
julgados que servem para o mesmo fim. Alm de otimizar o tempo da elabora-
o da rplica contestao, essas informaes ainda podem ser usadas para
atacar os argumentos utilizados pelo ru e fortalecer aqueles favorveis ao seu
cliente.

24
 Captulo 4
Embargos
de declarao

25
O recurso de Embargos de Declarao cabvel contra todo pronunciamento judi-
cial, como uma deciso interlocutria, sentena e acrdo. Ele possui sua funda-
mentao vinculada ao esclarecimento de obscuridade, eliminao de contradi-
o, supresso de omisso, ou correo de erro material.

Importante dizer isso para deixar claro que os Embargos de Declarao no servem
para reforma da deciso atacada, mas apenas para sanar vcios intrnsecos a ela.

ALTERAO LEGISLATIVA

Toda e qualquer deciso judicial deve ser motivada, sob pena de nulidade. Por
isso, existem trs vcios intrnsecos das decises judiciais: a ausncia de funda-
mentao; a deficincia de fundamentao; e a ausncia de correlao entre
fundamentao e o dispositivo. Perceba que todas as trs hipteses podem ser
reduzidas em um nico defeito: a ausncia de fundamentao.

O Cdigo de Processo Civil de 2015 o novo CPC inovou ao dizer quando a

deciso judicial considerada no fundamentada. Essa uma alterao muito
positiva. A referida mudana legislativa fora os Magistrados a irem alm do
piloto automtico e das frmulas prontas. Dessa forma, eles so obrigados a
sarem do conforto de invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer
outra deciso e precisam explicar a relao da norma e dos conceitos jurdicos
indeterminados, para lev-los a realmente decidirem o caso concreto. Afinal, no
direito, nem sempre h uma nica resposta para todos os casos.

26
Portanto, o papel principal do advogado nos Embargos de Declarao des-
tacar os defeitos da fundamentao da deciso judicial em razo dos fatos e
das provas constantes dos autos.

ATENO AO LIMITE DA LIDE

E AOS FATOS DEBATIDOS

Para elaborao dos Embargos de Declarao necessrio ter ateno aos fatos
que qualificam ou desqualificam o direito pugnado, principalmente nos casos
em que se pretende sustentar a omisso no pronunciamento judicial.

Por isso, relembro o captulo sobre petio inicial, no qual ressaltei a importn-
cia da narrativa dos fatos e da correta delimitao dos pedidos. Para o advo-
gado da parte autora, ser a chance de ter um bom recurso de Embargos de
Declarao contra uma sentena. Com uma petio inicial bem delimitada, o
advogado poder argumentar com maior facilidade sobre os vcios da funda-
mentao da deciso atacada, uma vez que j demonstrou claramente a ligao
entre os fatos e o direito de seu cliente.

Para o advogado do ru no muito diferente. Quando falei sobre contestao,

sugeri que o advogado semeasse a dvida acerca do direito da parte autora. E
como fazer isso? Simples: basta no deixar fatos incontroversos, ou, na impos-
sibilidade de controverter determinado fato, fundamental desqualific-lo em
relao ao direito perseguido pelo autor da ao. Lembre-se que o Juiz dever
sempre demonstrar a relao da norma ou de smula, jurisprudncia ou prece-

27
dente ao caso concreto. Por essa razo, o trabalho na contestao de desquali-
ficar os fatos em relao a determinada norma ou precedente essencial para
se obter sucesso no recurso de Embargos de Declarao.

Tudo isso, porque a deciso ser considerada omissa quando o Magistrado no

enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese,
infirmar a concluso adotada na deciso. Se no houve o enfrentamento prvio
da matria, dificilmente se obter xito no recurso de Embargos de Declarao
com fundamento na omisso.

Veja que o sucesso da fase recursal depende muito de como o processo foi
conduzido at ento. Como mencionado em linhas anteriores, os Embargos de
Declarao servem unicamente para sanar vcios da deciso e no para reformar
os seus fundamentos jurdicos. Contudo, h situaes em que o acolhimento
do recurso poder implicar modificao da deciso recorrida, o que acontece,
principalmente, nos casos de omisses.

Portanto, analisar se a deciso atacada possui efetivamente algum dos vcios que
possibilitam a oposio de Embargos de Declarao e, se existentes, demonstr-
-los de maneira clara e objetiva imprescindvel para o sucesso de seu recurso.

28
 Captulo 5
Agravo
de Instrumento

29
O Agravo de Instrumento cabvel contra as decises interlocutrias que
comportam urgncia e que esto elencadas em lei. Ah, e com o novo CPC ela
sofreu alteraes que merecem uma ateno extra, ok?

NOVA SISTEMTICA
DE PRECLUSO

O Cdigo de Processo Civil de 2015 rompe a tradio do processo civil nacional

e altera a sistemtica de precluso. Hoje, com exceo hipteses de cabimento
de Agravo de Instrumento, as questes resolvidas na fase de conhecimento no
so cobertas pela precluso e devem ser suscitadas em preliminar de apelao
ou em contrarrazes. Ou seja, houve a extino do nosso velho conhecido Agra-
vo Retido. Mas hoje, o assunto outro. Por isso, vou me limitar a essa simples
meno sobre a nova sistemtica da precluso apresentada pelo novo CPC.

EVOLUO LEGISLATIVA QUANTO

FORMAO DO INSTRUMENTO

De volta ao assunto do Agravo de Instrumento, ressalto que o primeiro passo

para um recurso bem sucedido formar corretamente seu instrumento. A lei
estabelece quais so as peas obrigatrias que devem ser juntadas ao recurso
interposto e faculta parte apresentar outras que considere teis ao julgamen-
to da causa.

Antigamente, o esquecimento de traslado de peas obrigatrias significava a

30
morte do recurso. Porm, hoje, em razo da prioridade do julgamento de mri-
to, o relator do recurso deve conceder ao recorrente um prazo para sanar o
vcio ou complementar a documentao exigvel. A mudana positiva, uma vez
que o Cdigo deixa de cultuar a forma pela forma e privilegia o julgamento do
direito material.

Contudo, volto a repetir o que disse no captulo sobre petio inicial: um bom
advogado age para evitar a determinao de retificao de sua pea, pois, ain-
da que o ato no importe no fim prematuro do recurso, retarda o andamento
regular dele. Em se tratando de Agravo de Instrumento, onde as discusses
so essencialmente urgentes, a ateno e dedicao para a formao perfei-
ta do recurso se torna ainda mais fundamental para garantir o direito de seu
cliente. Por isso, boa parte da ateno deve estar voltada correta formao do
instrumento do recurso.

importante frisar que nem sempre o direito de seu cliente vai estar fundamen-
tado nas peas elencadas pela lei como obrigatrias. Em consequncia disso, a
anlise detida de todos os documentos e peas do processo faz com que voc
perceba qual dever ser elevado ao grau de facultativo. Essa verificao pode
ser a chave para o sucesso do recurso, afinal, ao contrrio do que acontece com
as peas obrigatrias, o relator no tem o dever de oportunizar a juntada pos-
terior de peas facultativas ao recorrente, principalmente porque incumbe
parte o nus de comprovar os fatos constitutivos de seu direito.

31
 A NECESSIDADE DE OBSERVNCIA
DO PRINCPIO DA DIALETICIDADE

A crtica deciso impugnada caracterstica dos recursos. Por isso, todo recur-
so deve, obrigatoriamente, atacar os fundamentos da deciso hostilizada. Esse
o princpio da dialeticidade. Assim, para quem deseja elaborar um bom recur-
so de Agravo de Instrumento, importante evitar a mera reproduo ou remis-
so a determinada petio constante do processo.

PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO OU

DE ANTECIPAO DO MRITO RECURSAL

No incio deste captulo mencionei que o Agravo de Instrumento o recurso

cabvel contra as decises interlocutrias que tratam de questes urgentes, cuja
eficcia imediata pode implicar em dano grave, de difcil ou impossvel repara-
o. Dessa maneira, importante verificar se a questo debatida no recurso
comporta pedido de efeito suspensivo ou de antecipao de tutela recursal.
Isso vai assegurar ou satisfazer o direito de seu cliente, motivo fundamental do
requerimento.

Portanto, os pedidos recursais no se limitam somente ao de reforma ou nuli-

dade da deciso impugnada, pois aqueles relativos suspenso da eficcia da
deciso ou de antecipao dos efeitos da tutela recursal tambm tm espao
no recurso.

32
Captulo 6
Recurso
de Apelao

33
O recurso de apelao cabvel, via de regra, contra a sentena. A exceo que
merece maior ateno referente sentena parcial de mrito (julgamento
antecipado parcial do mrito). Nesses casos, a sentena ser impugnada mediante
recurso de agravo de instrumento.

Assim como no agravo de instrumento, o recurso de apelao deve atacar

objetivamente os fundamentos da deciso recorrida, sujeito ao princpio da
dialeticidade. Abordarei a seguir alguns aspectos que entendo serem importantes
para um bom recurso de apelao.

ATENO AOS
LIMITES DA DEMANDA

J disse, em outra oportunidade, que o Juiz no pode julgar de forma diversa

daquela requerida pelo autor da ao na petio inicial, nem mesmo conhecer
de questes que no estejam ditas nos autos. Isso quer dizer que o Magistrado
est limitado aos pedidos da parte autora, razo pela qual a formulao dos
requerimentos to importante e demanda tempo e dedicao do advogado.

A primeira etapa da elaborao do recurso de apelao contrapor os pedidos

iniciais com a sentena. Somente depois disso possvel verificar os pontos a
serem atacados pela via recursal e se houve a correta distribuio dos nus pro-
cessuais (custas e honorrios).

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 A TEORIA DOS
CAPTULOS DE SENTENA

A sentena pode conter mais de uma deciso, a depender da quantidade de

pedidos cumulados na inicial. Assim, cada soluo adotada para determinado
pedido ser um captulo de sentena e poder ser atacado pela via recursal.
Fatiar a sentena, delimitando os seus captulos de acordo com cada pedido,
facilita a elaborao do recurso, pois permite enxergar com mais clareza os pon-
tos a serem rebatidos.

Como dito acima, de acordo com o princpio da dialeticidade, caracterstica

dos recursos combater os fundamentos da deciso atacada. Dessa forma, a divi-
so dos captulos de sentena torna-se ainda mais essencial para a elaborao
do recurso de apelao.

RECURSO PARCIAL OU TOTAL?

O recurso de apelao pode ser total ou parcial. Ou seja, ele poder tratar sobre
todos os pontos da sentena ou apenas de alguns. Em razo do efeito devoluti-
vo da apelao e do princpio da congruncia, o Tribunal apreciar somente as
questes ventiladas pelo recurso.

A escolha de combater parcial ou totalmente a sentena possui inmeras vari-

veis, tais como: interesse recursal, legitimidade, vontade da parte, ou, conveni-
ncia de interposio do recurso. A anlise dever ser realizada caso a caso, pois

35
no existe uma regra geral.

No entanto, duas questes devem ser pensadas no momento da interposio

do recurso: a precluso e os custos processuais.

Falei no artigo sobre Agravo de Instrumento que o Cdigo de Processo Civil 2015
(o novo CPC) mudou a sistemtica da precluso, quando determina que as ques-
tes resolvidas na fase de conhecimento no so cobertas pelo impedimento.
A mencionada alterao da regra no se aplica para o recurso de Apelao, no
qual os captulos de sentena devem ser combatidos, sob pena de transitarem
em julgado. Em outras palavras, no sendo devolvida determinada questo ao
Tribunal, a parte no poder mais discutir a justia da sentena referente a tal
ponto. Ento, de grande responsabilidade a deciso de no combater deter-
minado captulo de sentena, pois a sua consequncia jurdica o trnsito em
julgado da matria.

A verificao dos riscos e sucumbncia, para o autor da demanda, j deve ter

sido realizada no momento da proposio da ao, conforme mencionado no
artigo sobre petio inicial. Para o ru que teve sentena proferida contra si,
sob a tica do custo processual, na apelao o momento de constatar a perti-
nncia de impugnar determinado ponto da sentena. Recorrer de questes j
consolidadas nos Tribunais Ptrios pode aumentar os nus de sucumbncia. Ao
julgar o recurso, o tribunal deve aumentar os honorrios fixados anteriormen-
te, levando em conta o trabalho adicional realizado em grau recursal. Assim,

36
importante ponderar os custos do processo para decidir sobre a interposio
do recurso de apelao.

Busco registrar as razes da no interposio, total ou parcial, do recurso junto

ao cliente, informando-o, de forma clara e explcita, quanto aos eventuais riscos
e consequncias resultantes dessa escolha. Apenas com o de acordo do clien-
te, e para evitar questionamentos futuros sobre o ato, que no interponho o
recurso de apelao.

Portanto, para elaborar um bom recurso de apelao importante ter conhe-

cimento da teoria dos captulos de sentena. Com essa teoria em mente, e
tendo o domnio dos fatos do processo, ficar mais simples decidir as estrat-
gias sobre o recurso de apelao, principalmente, sobre quais pontos recorrer
e como faz-lo.

37
 Concluso

Muitas dicas boas, n? Esperamos que esse material ajude voc nos primeiros pas-
sos da sua advocacia e auxilie na hora de redigir peas jurdicas de qualidade. :)

O advogado Fernando Cascaes tambm escreve quinzenalmente no blog da

Aurum com contedos focados em advocacia.

Voc pode conferir os materiais aqui.

Alm do Fernando, outros dois especialistas auxiliam a gente quando o assunto

Direito: o Thiago Luna compartilha suas experincias com o empreendedoris-
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que ns escrevemos por l toda semana. ;)

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