DERECHO MERCANTIL 1 CUATRIMESTRE

LECCIN 1.- INTRODUCCIN AL DERECHO MERCANTIL

1.- Evolucin histrica del Derecho Mercantil.

2.- Concepto del Derecho mercantil.
3.- Fuentes formales y materiales del Derecho mercantil.
4.- Empresa y establecimiento mercantil. 5.- Elementos del establecimiento mercantil.

1. EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO MERCANTIL

La dualidad hoy existente en el Derecho patrimonial privado espaol (comn y especial) tiene su
origen histrico en la Baja Edad Media. El nacimiento del Derecho Mercantil se produjo como
consecuencia de la inadaptacin del viejo ius civile heredado de Roma, a una nueva realidad
patrimonial, caracterizada por el florecimiento de una economa urbana, mercantil, dineraria y
crediticia, que tiene como escenario la ciudad y el mercado; como protagonistas los mercaderes;
como actividad el comercio; y como objeto las mercaderas, el dinero y el crdito.
Fue la inadecuacin del viejo Derecho a estos nuevos hechos la que dio origen la Derecho
Mercantil, nacido como especial para atender a las existencias que demandaba este sector de la
realidad patrimonial. Su nombre (mercantil) se identifica con la materia inicialmente regulada (el
comercio). Fueron los mercaderes los que, para suplir y corregir las insuficiencias del Derecho
Comn, crearon su propio Derecho especial, adaptando sus reglas a las exigencias de la materia
regulada (rapidez y en la contratacin; seguridad del trfico patrimonial; rigor en el cumplimiento
de las obligaciones; movilizacin del crdito; uniformidad en las normas aplicables a una
actividad que, como el comercio, traspasa las fronteras).
La materia propia del Derecho Mercantil y la razn del nacimiento de este explican que su origen
tuviese un carcter consuetudinario (creado por la costumbre de los mercaderes como fuente del
Derecho) y corporativo (surgido en el seno de las corporaciones de mercaderes, como
organizaciones profesionales y aplicado por estas a sus miembros).
Este panorama histrico cambia en la Edad Moderna con la aparicin de los Estados nacionales
y de nuevas realidades econmicas.
En lo poltico, la afirmacin de la soberana en las monarquas absolutas refuerza el papel de la
ley como fuente del Derecho (de creacin estatal y escrita), frente a la costumbre. El Derecho
Mercantil pierde progresivamente su carcter consuetudinario y pasa a ser recogido en cuerpos
legales sancionados por el Monarca.
En lo econmico el espritu de iniciativa propio del Renacimiento y los grandes descubrimientos
geogrficos, a partir de fines del siglo XV provocan una expansin de la actividad mercantil. El
Estado asume la regulacin y control del comercio (mercantilismo) y otros protagonistas, no
profesionales (nobles, clrigos), se interesan en actividades antes reservadas a los mercaderes.
El Derecho Mercantil va extendiendo progresivamente su mbito a personas no comerciantes y a
actividades distintas de las profesionales del comercio.
En la Edad Contempornea la cada de la monarqua absoluta y los principios que inspiran la
Revolucin Francesa (1789) sealan una nueva etapa en el desarrollo del Derecho Mercantil.
El triunfo de los principios revolucionarios no va a suponer, sin embargo, la desaparicin del
Derecho Mercantil, si no su estructuracin sobre nuevas bases que encuentran pronto
formulacin positiva en los Cdigos del siglo XIX.
Para delimitar la materia mercantil, el Cdigo de comercio de Napolen implant un criterio
fundamentalmente objetivo, basado en el acto de comercio en cuya virtud el Derecho Mercantil
se aplica a los actos que el legislador considera mercantiles por su naturaleza, con
independencia de la condicin personal de quien los realice (comerciante o no comerciante) de
su carcter profesional o aislado.
En el modelo napolenico se inspiraron los dos Cdigos de comercio promulgados en Espaa: el
de 1829, bajo el reinado de Fernando VII; y el vigente, de 1885, bajo el de Alfonso XII.

2.CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL

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Es parte del Derecho privado especial. Privado porque regula relaciones entre particulares, y
especial porque no se aplica a todos los particulares, si no a la organizacin y actividad del
empresario en el mercado.
El contenido del D.M regula la organizacin del empresario, es decir, su estatuto jurdico, los
requisitos que debe cumplir cada tipo de empresa (S.A, S.L, etc). Tambin regula la actividad del
empresario como profesional a travs de la regulacin de todos los contratos que puede realizar
(contratos mercantiles), tanto los que hace con otros empresario como con el resto de la gente.
El aspecto ms moderno que regula el D.M es el mercado, que es el mbito organizado
institucional donde el empresario realiza sus actividades.

3.FUENTES FORMALES Y MATERIALES DE DERECHO MERCANTIL

Existen dos tipos de fuentes: formales y materiales. Las materiales hacen referencia al origen, es
decir, quien puede elaborar normas de D.M; las formales hacen referencia a la forma, estructura
y requisitos del D.M.
Respecto a las fuentes materiales, se debe saber:
La U.E tiene competencia para elaborar normas de D.M. La mayora de las renovaciones
de normas mercantiles son causa de esta fuente. Las normas que ms nos afectan son:
Reglamentos de la U.E, que una vez publicados se aplican directamente; Directivas
comunitarias, que son normas de carcter general, pero su aplicacin no es directa ya
que van dirigidas fundamentalmente a los Estados, quienes debern adaptar su
normativa interna a las Directivas en un plazo determinado (normalmente de 4 aos).
En Espaa la C.E dice quin tiene competencia para dictar normas de D.M, tanto del
Estado como de las C.C.A.A. El art. 149.1.6 de la C.E dice que es competencia exclusiva
del Estado la legislacin mercantil, es decir, slo el Estado puede elaborar normas de
D.M. La legislacin mercantil de Derecho pblico que regula el mercado no forma parte
de dicha competencia exclusiva del Estado, sino que ste ltimo comparte el control del
mercado con las C.C.A.A. Por ej.: leyes de comercio minorista.
- Derecho privado mercantil Estado
- Normas de control de mercado por parte de la Adm Estado y C.C.A.A

Fuentes formales:
Existen tres grupos:
La ley, como norma escrita elaborada por el Estado.
La costumbre, como norma no escrita que proviene de la prctica diaria.
Los principios generales del derecho.

Ley:
Leyes en materia de Derecho Mercantil:
El Cdigo de Comercio que nos habla de los requisitos de los empresarios, sus obligaciones
y de ciertos contratos.
Leyes especiales mercantiles: Ley de S.A, Ley de S.R.L, Ley cambiaria del cheque, Ley de
marcas, Ley de patentes, Ley de defensa de la competencia, Ley del mercado de
valores, Ley de contrato de Agencia, etc.

Un Reglamento muy importante s el Reglamento del Comercio Mercantil. Todas estas normas
estn agrupadas en el Cdigo de Comercio y Legislacin Mercantil.

Costumbre:
Es una norma no escrita; surge de la prctica reiterada por los profesionales de una conducta
concreta, y que todos acaban considerando que son normas y que hay que obedecerlas.
Para que sea vlida tiene un requisito fundamental, ya que jams puede contradecir lo que digan
las leyes.
En D.M se conocen como usos de comercio. Estos tienen una consideracin especial, ya que
el D.M tiene su origen en los usos de comercio, en la prctica continuada de los comerciantes.

Principios generales del Derecho:

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Cuando no existen ley o costumbre aplicable se aplican los principios generales para resolver el
conflicto.

Fuentes formales del D.M:

El art.2 del C.C dice que lo primero que se aplicar es el Cd. Com. y las leyes mercantiles. Si
no hay ninguna norma mercantil, se aplicarn los usos de comercio y, de no aplicarse estos, se
aplicar entonces del Der. Civil. En ausencia de ste ltimo se aplicarn los P.G.D.
Cd. Com y leyes mercantiles
Usos de comercio
Derecho Civil
P.G.D

El art.50 del C.C dice que para los contratos mercantiles se seguir un orden distinto:

Cd. Com y leyes mercantiles

Derecho Civil
Usos de comercio

4.EMPRESA Y ESTABLECIMIENTO MERCANTIL

Empresario
Para el mundo del Derecho, el empresario es el titular, el dueo. Es toda aquella persona fsica o
jurdica que por s mismo, o por medio de sus representantes, realiza una actividad de
produccin o mediacin de bienes en el mercado con el nimo de lucro.
El empresario es el titular de los medios de produccin y, por tanto el responsable.
Por esto, las ganancias y las prdidas de la actividad revertirn sobre l.
El empresario puede ser individual (p.fsica) o social (sociedades). De entre estas ltimas
estudiaremos las sociedades mercantiles.
No puede confundirse los trminos de empresario y socio de una sociedad, ya que el empresario
es totalmente responsable mientras que el socio puede no ser empresario. El empresario social
es la sociedad, por lo que el socio no es el responsable de los medios de produccin.
El empresario se caracteriza por:
Desarrolla una actividad econmica en el mercado.
Su profesionalidad o habitualidad en la actividad.

Empresa
Es la actividad que desarrolla el empresario en el mercado; por tanto, es una actividad
organizada, profesional y con nimo de obtener ganancias.

Establecimiento Mercantil
Son los medios materiales, personales e inmateriales de los que se sirve el empresario para
desarrollar su actividad. Ejemplo: maquinarias, herramientas, personal, etc.
Es el conjunto de bienes y derechos de los que se sirve el empresario para desarrollar su
actividad.
Se caracteriza por:
Organizacin.
Tiene valor econmico unitario, es decir, como un conjunto tienen un nico valor.
Como conjunto puede ser objeto de negocio jurdico.
Su fungibilidad, es decir intercambiable.

5.ELEMENTOS DEL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL

Existen tres tipos de elementos:
Reales.
Personales.
De hecho.

Reales

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Se pueden dividir en dos grandes grupos:
- Bienes materiales: muebles e inmuebles.
- Bienes inmateriales.

Muebles Mercancas, herramientas, mobiliarios, etc.

Inmuebles Edificios, locales, terrenos, etc.

Los bienes inmateriales son derechos de contenido econmico de los que se sirve el empresario
para realizar su actividad:
- Propiedad industrial:
o Invenciones: patentes y modelos de utilidad.
o Signos distintivos: rasgos que sirven para diferenciar la empresa o el producto
de los dems (marcas, valores comerciales, etc).

Lo que ya no forma parte de la propiedad industrial como signo distintivo son los rtulos de
empresa.
- Propiedad intelectual, que se aplica sobre invenciones de tipo artstico como la msica,
el arte, libros, etc.
- Propiedad comercial, como los derechos de traspaso de un negocio o establecimiento.

De hecho
Son circunstancias que nos encontramos cuando empezamos a desarrollar una actividad:
Expectativas de ganancia.
La clientela.

Personales
Son los colaboradores del empresario. Son aquellos que representan al empresario en su
actividad.
Los colaboradores del empresario se dividen en dos clases:
Colaboradores dependientes:
Apoderado general Factor Director general
Apoderados singulares:
Dependientes dirige un rea
Mancebos
Representantes o viajantes
Colaboradores independientes:
Agentes de comercio
Mediadores

Los c. dependientes colaboran directamente para el empresario, trabajan slo para l

(exclusividad) y por tanto dependen de l jerrquicamente. Siempre actan por cuenta y nombre
del empresario, por tanto no asumen responsabilidad en las operaciones.
Los c. independientes son a su vez empresarios. Prestan ayuda a otros empresarios. Se
caracterizan por su no exclusividad, ya que pueden prestar su colaboracin a varios empresarios
(por ej. un abogado). Como son empresarios autnomos, no existe dependencia jerrquica. En
cuanto a la responsabilidad, algunos profesionales actan por cuenta propia, y otros actan en
nombre del empresario que le ha encargado el trabajo. La relacin que les une a los empresarios
con los que colaboran son contratos de tipo mercantil, que escapan del rgimen laboral.

Colaboradores dependientes
Los apoderados generales (factor) representan al empresario en cualquier mbito de la actividad
empresarial. Son los directores generales.
Los apoderados singulares representan al empresario en una parcela muy concreta, definida por
el empresario.
El Factor est regulado en el Cd.Com en los artculos 281 y siguientes. Es un apoderado de
carcter general. Debe reunir unos requisitos bsicos: mayor de 18 aos y tener plena capacidad

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de obrar (mayora de edad y no estar inhabilitado); el empresario debe inscribirlo en el Registro
Mercantil. El empresario es libre de darle y quitarle el poder de representacin.
El Cd. Com. Establece que deber representar de buen fe y en todas las operaciones deber
hacer constar su calidad de representante (debe hacer constar que acta por poder).
El factor no puede hacerle la competencia a su empresario, salvo que el empresario le autorice
expresamente. Si hace la competencia sin autorizacin, todas las ganancias del factor en este
tipo de negocios se le otorgarn al empresario, mientras que las prdidas las asumir el factor.
Existe un tipo especfico de factor: el factor notorio. Es un factor que notoriamente es conocido
por todo el mundo como representante del empresario. Dada su notoriedad, no tendr necesidad
de hacer constar en los contratos su condicin de representante del empresario.
Los dependientes tambin son representantes del empresario, pero en un mbito concreto. Los
regula el Cd. Com en su art. 292. Est al frente de una seccin concreta de la empresa, y
representar el empresario en ese mbito. Tienen los mismos requisitos que el factor, pero
pueden no ser inscritos en el Reg. Mercantil.
Los mancebos son los que pueden representar al empresario en una faceta muy concreta
(como los dependientes de una tienda). Pueden vender, cobrar, emitir facturas y recibir las
mercancas.
Los representantes o viajantes promueven y dan a conocer los productos del empresario. Su
actividad est limitada a un mbito geogrfico determinado, por lo que realizarn su actividad
fuera del mbito de la empresa. La relacin que los une es de tipo laboral, pero su rgimen
laboral es distinto a otros trabajadores.
Los agentes de comercio se regulan por la Ley del contrato de agentes, recogidas en el Cd.
Com. Son empresarios independientes que se dedican de forma estable a promover contratos
por cuenta del empresario, a cambio de una remuneracin. Dentro del contrato de agencia hay
muchas modalidades, ya que el agente, en determinadas situaciones, asume directamente el
riesgo, y luego vuelva a contratar con el empresario.
Los mediadores tienen la finalidad de poner en contacto a los empresarios para que puedan
realizar un contrato. Dentro de los mediadores, el Cd. Comercio nombra a los Corredores de
comercio que estando colegiados pueden otorgar la fe pblica, es decir, actan como notarios
pblicos, ellos estn presentes en la celebracin del contrato.

LECCIN 2.- EL EMPRESARIO: INDIVIDUAL Y SOCIAL.

1.- Concepto de empresario.
2.- Clases.
3.- Empresario individual: Capacidad, incapacidad y prohibiciones para ser empresario.
4.- Estatuto jurdico del empresario individual.
5.- Responsabilidad del empresario individual.
6.- Supuestos especiales.
7.- El Registro mercantil.
8.- La contabilidad.
9.- El empresario social: Aspectos contractuales e institucionales de la sociedad.
10.- Examen de las sociedades personalistas.
11.- La sociedad comanditaria por acciones.

1. CONCEPTO DE EMPRESARIO
El empresario es una persona fsica o jurdica que por s mismo o a travs de sus representantes
realiza una actividad en el mercado.

2. CLASES
Individuales: Personas fsicas con capacidad que realizan la actividad con
habitualidad.
Sociales: Personas jurdicas constituidas conforme a lo establecido por le Derecho
Mercantil.

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 S.colectiva Simple
S.comanditaria
Sociales S. annima Por acciones
S. limitada S.L.N.E

S. annima
S. limitada S. unipersonal constituida por un solo socio

Privados: el capital de la empresa es de origen privado, pudiendo ser individuales o

sociales.
Pblicos: son sociedades compuestas con capital pblico.
Mixtos: la empresa tiene capital pblico y privado.

Pequea empresa
Mediana empresa PYMEs tienen menos de 250 trabajadores a su cargo
Grande empresa
3. EMPRESARIO INDIVIDUAL: CAPACIDAD, INCAPACIDAD Y PROHIBICIONES PARA SER
EMPRESARIO
Es toda aquella persona fsica que con capacidad y habitualidad ejerce una actividad propia de
empresa.

Capacidad:
Toda persona mayor de 18 aos con libre disposicin de sus bienes, tiene la capacidad de
ejercer como empresario.
El menor emancipado est habilitado para actuar por s mismo sin tutela de sus padres, pero no
tiene la libre disposicin de sus bienes (no puede tomar dinero a prstamo, no puede enajenar
bienes, etc), por lo que no puede ser empresario.
El art.5 del Cd. Com establece que el menor no puede iniciar una actividad empresarial, pero s
continuar la actividad heredada por sus padres. Esta empresa no ser dirigida por el menor, si no
por sus tutores. Slo en este supuesto el menor podr ser considerado empresario.

Habitualidad:
La actividad no se hace de forma espordica, sino continuada.

Prohibiciones para ser empresario:

Son lmites que se establecen sobre personas que an teniendo la capacidad para ser
empresarios por determinadas circunstancias no pueden temporalmente ejercer la actividad
empresarial. Estas limitaciones pueden ser:
Relativas: la limitacin se extiende a una zona geogrfica determinada.
Absolutas: la prohibicin de ejercer la actividad empresarial se extiende a todo el territorio
nacional; esta se aplica a los altos cargos del Estado.

Inhabilitacin:
La nueva ley concursal, en vigor desde Septiembre de este ao, establece que tampoco podrn
ejercer temporalmente el comercio los empresarios declarados en concurso. Respecto de los
cuales el Juez de lo Mercantil, a cargo de dicho concurso, les declara temporalmente como
inhabilitados, en el sentido de que no pueden administrar ni sus propios bienes ni los de la

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empresa. En esta situacin, el empresario seguir siendo el titular de la empresa, pero esta ser
administrada por los administradores concursales.

4. SUPUESTOS ESPECIALES
El empresario casado
Al Derecho Mercantil le interesa si el empresario est casado para determinar qu bienes del
matrimonio quedan vinculados a la actividad empresarial.
Esto est regulado en los artculos 6-12 del Cd. Comercio.
Cuando en Espaa se casan dos personas el Cd. Civil regula 3 regmenes matrimoniales:
1. Separacin de bienes
2. Participacin
3. Gananciales

Cada matrimonio puede optar por cualquiera de estos 3 regmenes. De no elegir ninguno, se le
aplicar el rgimen de gananciales, a excepcin de Catalua que aplica la separacin de bienes.
1. Cada persona tiene su propio patrimonio, que nunca se va a mezclar con lo de su
cnyuge. Se caracteriza por la independencia absoluta.
2. Es un rgimen intermedio, similar al de separacin de bienes. Sin embargo, si se disuelve
el matrimonio se hacen cuentas. El que haya ganado ms debe dar la mitad de lo que ha
ganado de ms al otro.
3. Es el rgimen ms comn. En ste todo lo que ganen los cnyuges una vez casados le
pertenece a cada uno al 50%. Lo que uno ha ganado antes del matrimonio es suyo, es
un bien privativo. Todo aquello que pertenezca a los dos son bienes gananciales.

Lo que se posee antes del matrimonio

Bienes privativos Bienes producto de herencia
Premios, indemnizaciones, etc

Lo que adquiera con el fruto de los bienes privativos durante el matrimonio,

son bienes gananciales.

El Cd. Comercio establece que si el matrimonio tiene el rgimen de gananciales, se deben

aplicar una serie de reglas, dividiendo de los bienes del matrimonio en 4 distintos:
Del empresario
B. privativos
Del cnyuge del empresario

Adquiridos por la actividad empresarial

B. gananciales
Resto

De estos 4 tipos de bienes el Cd. Com establece que quedarn afectos a la responsabilidad
empresarial los bienes privativos del empresario y los bienes gananciales afectos a la actividad
empresarial.
Los bienes privativos del cnyuge quedarn afectos a la responsabilidad empresarial slo con el
consentimiento exprese de ste, ante notario, mediante escritura pblica, y se inscribe en el
Registro Mercantil. Este consentimiento se puede retirar mediante revocacin expresa.
El resto de los bienes gananciales se presumirn afectos a la responsabilidad empresarial hasta
el momento en que el cnyuge se oponga expresamente.

El empresario extranjero
El art.15 del Cd. Com establece que el extranjero que quiera ejercer una actividad empresarial
se le va aplicar para determinar su capacidad, su ley personal, la de su pas de origen.
En cuanto al ejercicio de la actividad empresarial (contratos, reclamaciones, etc) se el aplica la
ley espaola.

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Esto rige de forma general salvo cuando en tratados internacionales suscritos por Espaa se
establezcan otras condiciones.
Al hablar de extranjeros, debemos hacer dos clasificaciones:
Extranjeros comunitarios.
Resto de los extranjeros.

A estos ltimos para ejercer una actividad empresarial se les exigen dos requisitos
administrativos:
Contrato de trabajo.
Permiso de residencia.

Al extranjero comunitario se le exige nicamente el contrato de trabajo.

5. RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO INDIVIDUAL

Al hablar de responsabilidad debemos plantearnos 3 cuestiones:
de qu responde?
con qu responde?
de quin responde?

Esta responsabilidad est recogida en el Cdigo Civil.

Cuando hablamos de de qu responde? hablamos de responsabilidad contractual (Art.
1101 del Cd.Civil) y responsabilidad extracontractual (Art. 1902 Cd.Civil).
La contractual es la derivada por los daos y perjuicios ocasionados por incumplimientos o
cumplimiento defectuoso de un contrato (Art. 1101 del C.Civil). La extracontractual es la que se
deriva de causar daos o perjuicios a otra persona, sin que origine de un contrato (Art. 1902 del
Cd. Civil).
El empresario responde con todos sus bienes, presentes y futuros (Art. 1911 del Cd. Civil). Este
es un rgimen muy elevado, ya que puede llegar a perder todos sus bienes; de ah que el
Derecho, para atenuar este riesgo, permiti la sociedad unipersonal, con lo que las deudas
pasan a reclamarse a la empresa y empresario individual no corra el riesgo de perder su
patrimonio personal con qu responde?.
Volviendo a la pregunta de quin responde?, cabe aclarar que el Cd. Civil establece que la
persona, al producir ese dao, haya concurrido dolo, culpa o negligencia (responsabilidad
subjetiva). Nos referimos con dolo a la voluntad de causar el dao. Sin embargo, determinadas
leyes estn atribuyendo responsabilidad objetiva al empresario, es decir, es responsable por el
slo hecho de causar un dao, incluso sin intervenir dolo, culpa o negligencia.
El Art. 1903 del Cd. Civil establece de quin responde?. ste dice que los empresarios sern
responsables de los perjuicios causados por sus dependientes en el ejercicio de sus funciones.
Luego, el empresario podr reclamarle al dependiente

6. ESTATUTO JURDICO DEL EMPRESARIO INDIVIDUAL

Es el conjunto de derechos y obligaciones especficos del empresario. Estos son:
La competencia: Los empresarios al actuar en el mercado, tengan un comportamiento legal
y correcto.
La propiedad industrial: Es el conjunto de invenciones y signos distintivos del empresario
que tienen una proteccin especial.
Registro Mercantil: Es una institucin pblica exclusiva para el empresario, voluntaria para
unos y obligatorias para otros. Sirve para dar veracidad al Derecho Mercantil.
Contabilidad: Todo empresario por el mero hecho de realizar una actividad empresarial
debe llevar una contabilidad.
Concurso: La Ley concursal se aplica a todas las personas que no afrontan sus pagos,
regulando el rgimen de insolvencia.

7. EL REGISTRO MERCANTIL

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Es una institucin pblica que est incluida dentro del organigrama de la Direccin Gral de los
Reg. y del Notariado, adscrita a su vez en el Ministerio de Justicia. Su funcin principal es dar
publicidad veraz y fiable sobre determinados aspectos relativos a los empresarios.
Se organiza en dos instituciones:
- Registro Mercantil Central ubicado en Madrid.
- Reg. Mercantiles Territoriales normalmente ubicados uno en cada provincia, salvo
excepciones.

R.M CENTRAL
Funciones:
- Ordenacin, tratamiento y publicidad de la info que reciba de los R.M Territoriales.
- Denominacin de sociedades: Es el primer paso administrativo al constituir una sociedad,
realizando una reserva de denominacin.
- Publicacin BORME (Bol. Oficial del Reg. Mercantil): Determinados datos deben publicarse
en este boletn para que puedan ser vinculantes.
- Sociedades espaolas con domicilio en el extranjero.

R.M TERRITORIALES
Funciones:
- Inscripcin de empresarios y actos relativos a los mismos (constitutiva y declarativa).
- Legalizacin de los libros.
- Nombramiento de expertos independientes y auditores.
- Depsito y publicidad de los documentos contables de los empresarios.

1. La inscripcin de las sociedades mercantiles en el Registro Mercantil es obligatoria, ya que a

partir de dicho momento se constituyen como personas jurdicas para el Derecho Mercantil. Es
voluntaria, por el contrario, para los empresarios individuales.
2. Tanto el empresario individual como las sociedades deben llevar unos libros, los cuales deben
legalizarse previo a su utilizacin en el Registro Mercantil para que tengan validez. Hoy en da,
con el sistema informativo actual, el Derecho permite que la legalizacin posterior a su
finalizacin.
3. En determinados momentos es preciso hacer ciertas valoraciones en la sociedad, y por tanto
el registrador llama expertos para que realicen una valoracin objetiva.
4. Una de las obligaciones del empresario es que una vez creado el ejercicio, deben depositar en
el Registro Mercantil una copia de las Cuentas Anuales. El Registrador realizar una lista de los
empresarios que hicieron el depsito y otra de los que no, y lo enviar al Ministerio de Economa
y Hacienda.

Efectos y principios del Registro Mercantil

Efectos
El Registro Mercantil sirve para dar publicidad, por lo que sus efectos sern de publicidad,
distinguindose dos tipos de la misma:
Publicidad normal: Como es un registro pblico cualquier ciudadano puede ir a pedir
informacin, afrontando los debidos gastos. Esta informacin puede serle otorgada a
travs de una nota simple (notifica un dato concreto), o a travs de una certificacin
(notifica acerca de todos los datos referentes a un empresario inscrito en el R.Mercantil).
Publicidad material: Todo lo inscrito en el R.Mercantil es oponible frente a terceros, por lo
que no se puede alegar desconocimiento, lo que se conoce como Publicidad material
positiva. La Publicidad material negativa por el contrario, establece que todo aquello
que no est inscrito no vincula a terceros.

Principios

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Para realizar las inscripciones, el registrador debe aplicar los principios de publicidad
registral, que son:
Titulacin pblica (Art. 5 RRM): Slo se admite la inscripcin de documentos pblicos,
es decir, aquellos realizados ante notario.
Legalidad (Art. 6 RRM): El registrador debe comprobar la legalidad de los documentos
que se le llevan, antes de realizar la inscripcin, verificando la capacidad de los firmantes
y que el contenido se ajuste a la ley. Dicho registrador tiene plena capacidad de rechazar
la inscripcin si considera que algn documento no se ajusta al principio de legalidad.
Legitimacin (Art.7 RRM): Todo lo inscrito en el registro se presume exacto y vlido, y
nicamente suceder lo contrario por sentencia de un Tribunal.
Fe pblica (Art. 8 RRM): La nulidad posterior de una informacin que hay en el Registro
no va a afectar a los terceros de buena fe, es decir, a aquellos que se basaron en dicha
informacin previo a su nulidad sin saberlo.
Prioridad (Art. 10 RRM): El primero que inscribe un derecho es el que lo obtiene.
Tracto sucesivo (Art. 11 RRM): Para poder inscribir determinados datos relativos a un
empresario, se debe inscribir primero el empresario, de lo contrario no es posible.

8. LA CONTABILIDAD FORMAL
Los Art. 25 del RRM y siguientes establecen cmo deben llevar la Contabilidad los empresarios.
De acuerdo a estos artculos, los libros que deben llevar obligatoriamente los empresarios son
los siguientes:

Todos los empresarios

Libro Diario: En este se inscriben diariamente las operaciones, sin embargo, la ley
tambin permite inscribir las operaciones por plazos no superiores al mes, debiendo
llevar el da a da en otro documento.
Libro Inventarios y Cuentas anuales: Se inscriben: el inventario inicial, int. trimestrales
de comprobacin y el inv. de cierre del ejercicio. Respecto a las Cuentas Anuales se
dividir en 3 partes: Activo y Pasivo, Ingresos y Gastos (P y G) y la Memoria.

Sociedades Mercantiles
Libro de actas: Recoge todos los acuerdos que adopten los socios reunidos en
Asamblea General.
Libro Registro de Acciones Nominativas: Slo se exige a las S.A cuyo capital social
est dividido en acciones nominativas. Recoge todos los titulares de acciones
nominativas y las posteriores transmisiones de las mismas.
Libro Registro de Socios: Es obligatorio para todas las S.L. Recoge todos los socios,
participaciones sociales y transmisiones de las mismas.

Requisitos de llevanza y conservacin

Legalizacin.
Claridad, sin tachaduras, orden cronolgico, sin enmiendas: si nos equivocamos
debemos salvar el error a continuacin.
Conservacin: Los libros deben conservarse por un plazo mnimo de 6 aos.
Todos los libros deben estar firmados por el empresario o su representante legal para
que tengan validez.
Responsabilidad: Una vez que firma el libro, el empresario es el nico responsable.
Valor probatorio: Los libros sirven de prueba en un juicio, como cualquier otro
documento privado; pero si utilizo un libro contable a favor propio, los tengo que utilizar
por completo.

9. EL EMPRESARIO SOCIAL: ASPECTOS CONTRACTUALES E INSTITUCIONALES DE LA

SOCIEDAD
El Cd. Civil y el de Comercio definen la sociedad a grandes rasgos. El C.Com Art. 116 la
define como un contrato por el que dos o ms personas se obligan a poner un fondo comn

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bienes o derechos, con la finalidad de obtener lucro. En el caso de la sociedad unipersonal, se
hace una excepcin a esa definicin, ya que la sociedad estara compuesta en este caso por una
nica persona. Al inscribir el contrato en el R. Mercantil se est creando una p. jurdica.

La sociedad como contrato

Todo contrato tiene que reunir para ser vlido tres elementos:
Consentimiento: Reunidos los socios, tienen que dar su confirmacin de querer formar
parte de se contrato. Tiene que darse con capacidad, voluntad y pleno derecho,
conocimiento y libertad; de lo contrario, se excluira a la persona que no cumpliera estas
condiciones, y el contrato seguira siendo vlido para el resto.
Objeto: Se debe distinguir:
Del contrato: Las aportaciones de los socios, los bienes y derechos de contenido
econmico.
De la sociedad: La actividad de la sociedad, que debe ser lcita, posible y
determinada.
Causa: Obtener ganancia. Este motivo debe ser lcito.
Como es un contrato especial, porque a travs de l se crea una persona, tiene caractersticas
propias:
Plurilateral: Hay muchas partes (socios).
No reciprocidad: Esto quiere decir que los socios entre s no tienen obligaciones
recprocas, si no que se obligan con la sociedad.
Excepciones: Como no hay reciprocidad entre los socios, en el contrato de sociedad no
podrn derivarse ciertas excepciones que surgen en otros contratos recprocos, como la
excepcin del contrato no cumplido o la resolucin por incumplimiento.
Resolucin: En un contrato de sociedad no puede darse la resolucin por
incumplimiento, ya que no es un contrato recproco. Es decir, si una de las partes se va,
el contrato seguir existiendo con el resto de socios.

La sociedad como persona jurdica

Para el Derecho, la sociedad es un sujeto con capacidad, al que se le atribuyen derecho y tiene
determinadas obligaciones.

Tiene los siguientes atributos:

Denominacin: Es nica. De esta se encarga el Registro Mercantil. Las sociedades
personalistas deben hacer constar el nombre de sus socios, todos o algunos en su
denominacin.
Domicilio: Toda sociedad debe tener un domicilio social, que la ley establece que se
debe situar en la localidad donde se realiza su efectiva administracin o bien donde est
la instalacin principal.
Nacionalidad: Es importante para ver qu ley se aplica a la sociedad y qu derechos
tiene. Toda sociedad mercantil, constituida de acuerdo a las normas espaolas y con
domicilio en Espaa, es espaola.
CIF: Es un nmero de identificacin (Cdigo de Identificacin Fiscal). Es de utilizacin
tributaria. Es obligatorio para pagar impuestos, abrir cuentas en los bancos, etc.
Responsabilidad: Es un sujeto independiente con capacidad, por lo que es responsable
de los daos que produzca, de las deudas que contraiga, etc.
Patrimonio: Es un ser autnomo con patrimonio autnomo, los socios, una vez que
aportan, ya pasan a ser todos esos aportes de propiedad de la sociedad.
Capacidad jurdica y de obrar: Puede tomar sus propias decisiones, contraer todo tipo
de obligaciones, demandar y ser demandada en juicio, poseer y vender bienes, etc.

Clasificacin
Las sociedades Mercantiles tradicionalmente se han clasificado en:
Soc. Mercantiles personalistas.
Soc. Mercantiles Capitalistas.

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Esta divisin atiende al criterio de responsabilidad atribuida los socios y a su posicin o
importancia en la sociedad.

Personalistas
Sociedad colectiva.
Sociedad comanditaria: simple y por acciones.
Capitalistas
Sociedad Annima.
Sociedad Responsabilidad Limitada.

Sociedades personalistas
A la sociedad le interesa la identidad de la persona, el socio en s, por lo que es una sociedad
muy cerrada que es difcil que entren nuevos socios. Slo los socios pueden administrar la
sociedad.
Los socios, todos o algunos, responden de las deudas de la sociedad, incluso con su patrimonio
personal.
La soc. personalista slo sern mercantiles cuando su objeto social sea de naturaleza mercantil.

Sociedades capitalistas
No tiene tanta importancia la identidad de la persona, sino la aportacin de capital, ya que est
es la nica forma de convertirse en socio.
Para ser administrador de estas sociedades no hace falta ser socio. Los socios nunca responden
de las deudas de la sociedad; su nica obligacin es aportar capital, y una vez realizado cesan
todas las responsabilidades del socio con respecto a la sociedad. Las sociedades capitalistas
siempre son mercantiles.

10. LA SOCIEDAD COLECTIVA

La S.C se regula en los art. 125 y siguientes del Cd. Comercio. La S.C est formada por socios
que aportan capital y/o trabajo. Su caracterstica principal es su rgimen de responsabilidad que
es igual para todos los socios:
1. Personal
2. Ilimitado
3. Solidario
4. Subsidiario

1. Con los propios bienes o patrimonio personal de los socios es con el que har frente a las
deudas.
2. Con los bienes presentes y futuros del socio.
3. Los acreedores no tienen que reclamarle a cada socio la parte proporcional que le
corresponda de la deuda, sino que pueden reclamarle toda la deuda a cualquiera de los socios.
Luego ste socio le reclamar al resto su parte.
4. En defectos del principal o responsables solidarios.

Rasgos caractersticos:
Denominacin: Toda S.C debe tener una denominacin o razn social subjetiva, es decir, debe
ser el nombre de sus socios, todos o algunos. Si no se ponen todos los nombres, se agregar al
final la frase y compaa. Luego, esta persona tendr la misma responsabilidad que los socios.

Administracin: Todos los socios, por regla general, pueden participar en la administracin de
la sociedad. Sin embargo, se puede designar slo a algunos para que se encarguen de esta
tarea, en cuyo caso el resto de los socios no podrn entorpecer el trabajo de los administradores.
El resto de los socios si que pueden solicitar toda la informacin de la sociedad que tengan los
administradores. Si los socios no estn de acuerdo con la labor de los administradores, pueden

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nombrar un coadministrador, que fiscalice la labor de los administradores. En casos extremos,
podrn acudir a los Tribunales para que releven a los administradores del cargo.
Si hay varios administradores y uno de ellos realiza contratos con la oposicin expresa del resto,
la ley reconocer vlidos los contratos; pero si hay algn quebranto o dao como resultado de
dicho contrato, el administrador que lo hizo se deber hacer responsable de estos resultados.

Competencia: La ley establece dos supuestos:

Si la soc. colectiva tiene un objeto determinado, los socios podrn realizar fuera de la
sociedad cualquier otra actividad distinta a la de la sociedad sin necesidad de alguna
autorizacin.
Si la soc. colectiva no tiene objeto determinado, los socios que quieran realizar fuera de
la sociedad una actividad econmica concreta, debern tener la autorizacin de la
sociedad. La sociedad no podr denegar la autorizacin sin justificacin vlida.

Tipos de socios: Puede haber dos tipos de socios:

Capitalistas: aportan capital.
Industriales: aportan trabajo.

Reparto de resultados: Los beneficios anuales se repartirn de acuerdo a lo establecido en el

contrato de sociedad. Si el contrato no dice nada, los beneficios se repartirn en proporcin al
capital aportado por cada socio. En este ltimo caso, los socios industriales obtendrn la misma
proporcin de beneficio que el socio capitalista que menos haya aportado. Las prdidas se
imputarn siempre en proporcin a los aportes de cada socio. Por lo tanto, el socio industrial no
va a sufrir prdidas, ya que al no aportar nada econmico el valor de lo que aport no va a sufrir
disminuciones.

11. LA SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE

Es una sociedad muy parecida a la colectiva.
Hay dos tipos de socios:
1. Socios colectivos.
2. Socios comanditarios.

Cada tipo tendr un tipo distinto de responsabilidad:

1. Son los nicos que pueden administrar la sociedad. Por tanto, su rgimen de
responsabilidad ser personal, ilimitado, solidario y subsidiario. En el nombre de este
tipo de sociedades slo aparecern los nombres de los socios colectivos, o de algunos
de ellos acompaados por la terminacin y compaa.
2. Tienen prohibida la administracin de la sociedad. Su rgimen de responsabilidad se
limita a aportar a la sociedad el capital por el que se han comprometido, cumplida esa
obligacin, estos socios no son responsables por las deudas de la sociedad. Los socios
comanditarios nunca aparecern en la denominacin de la sociedad.

El nombre de esta sociedad estar compuesto por los nombres de todos los socios colectivos, o
de algunos de ellos ms la terminacin y compaa y su forma social: S. COM.
Si un socio comanditario aparece voluntariamente en el nombre de la sociedad, adquirir la
misma responsabilidad que los socios colectivos.
En el resto de los aspectos, su regulacin ser idntica a la de la sociedad colectiva.

12. SOCIEDADES COMANDITARIAS POR ACCIONES

Es una sociedad comanditaria con el mismo tipo de socios que la simple. Su nica peculiaridad
es que su capital se encuentra dividido por acciones. Por tanto, en todo lo relativo a la regulacin
y funcionamiento de ese capital se le aplicar la Ley de Sociedades Annimas.

LECCIN 3.- LA SOCIEDAD ANNIMA. (1): INTRODUCCIN Y CONSTITUCIN.

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1.- Antecedentes, evolucin y concepto. Notas caractersticas.
2.- Denominacin. Nacionalidad. Domicilio. Carcter mercantil.
3.- Clases de fundacin.
4.- El proceso de creacin: Escritura pblica. Estatutos. Inscripcin. La sociedad en
formacin. Nulidad de la sociedad.
5.- El capital social. Rgimen de las aportaciones.
6.- Sociedad unipersonal. Sociedad Annima Europea domiciliada en Espaa

1. ANTECEDENTES, EVOLUCIN Y CONCEPTO. NOTAS CARACTERSTICAS

Antecedentes y evolucin
La gran importancia de la S.A radica en dos grandes rasgos que la caracterizan: la divisin del
capital en acciones y la no responsabilidad de los socios por las deudas de la sociedad.
La consolidacin de estos rasgos de la S.A en la codificacin vino acompaada del sometimiento
a un control pblico, administrativo o judicial. El privilegio que significaba la no responsabilidad
de los socios exiga una compensacin. Por eso, cuando a finales del siglo XIX los principios
liberales y democrticos impusieron la supresin del control pblico, se requiri, a cambio, que
se dotase a la S.A de un rgimen jurdico riguroso. La ley francesa de 1867 respondi a esa
necesidad, pero no sucedi lo mismo ni con la espaola de 1869 ni con el Cd. Comercio de
1885. En consecuencia, durante la primera mitad del siglo XX, la crtica al Cdigo fue
generalizada y se prodigaron los movimientos de reforma que culminaron con la Ley de
Sociedades Annimas (LSA) de 1951. En la dcada de los 60 se inici un nuevo movimiento de
reforma, y tras un largo periodo prelegislativo, la Ley de 1951 se vio profundamente modificada
por la de 25 de Julio de 1989 que encomend al Gobierno la redaccin del correspondiente Texto
Refundido, aprobado el 22 de Diciembre de 1989. La Ley entr en vigor el 1 de Enero de 1990.
Posteriormente, sufri una serie de transformaciones.
Con el rgimen jurdico vigente la S.A sigue desempeando un papel superior como instrumento
para el ejercicio de la actividad econmica, pero se advierte ya claramente que la imposicin de
un capital mnimo de 10 millones de ptas, junto a otras exigencia y en gral la mayor flexibilidad
de la regulacin de la S.R.L, ha llevado a preferir ste ltimo tipo social para la mayora de las
pequeas y medianas empresas.

Concepto
Segn el Art.1 L.S.A en la S.A el capital, que estar dividido en acciones, se integrar por las
aportaciones de los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas sociales.

Caractersticas
Una S.A se dedique a la actividad a la que se dedique siempre ser mercantil.
Los socios no son responsables de las deudas de la sociedad, sino que slo tendrn la
responsabilidad de pagar las acciones que hayan comprado.
Capital social: Da la medida del poder de los socios en la sociedad y del patrimonio que tiene
la sociedad para hacer frente a las deudas.

Capital social
Est formado por acciones, y la suma del valor nominal de todas estas acciones deber ser igual
a la cifra del capital social.
El cap. Social es una cifra que sirve para que los acreedores sepan la cantidad de capital de que
dispone como mnimo la sociedad para hacer frente a las deudas. El capital social se rige por
una serie de principios:
1. Capital social mnimo: Para constituir la sociedad, los socios deben reunir un capital
mnimo de 10 millones de ptas (60,000).
2. El capital social est dividido en acciones que son la unidad mnima en que se divide
el capital social. Las acciones pueden tener distintos nominales, peor la suma de todos
estos debe ser igual al capital social.
3. Determinado: El capital social debe estar fijado en los estatutos.

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 4. Estabilidad y permanencia: En tanto que no se haga una modificacin en los estatutos,
la cifra de cap. social permanecer fija. Esto es, cualquier modificacin deber realizarse
por procedimientos legales (Arts. 144 y sig. LSA).
5. Integracin: Consiste en la suscripcin total y efectiva de la aportacin patrimonial a la
sociedad.
Suscripcin total: Todas las acciones que se crean en la sociedad deben estar
vendidas.
Desembolso mnimo: Al principio, est permitido pagar nicamente un 25% mientras
que el resto se pagar de acuerdo a lo que establezcan los estatutos.
6. Intangibilidad: No est permitido que una S.A exista si su patrimonio social es menor a
su capital social. Esto quiere decir que no puede salir patrimonio de la sociedad si ello
implica la reduccin del mismo por debajo de la cifra del capital social.

Patrimonio social
No se deben confundir los conceptos de capital y patrimonio social. El capital social lo
constituyen los aportes iniciales y permanecern fijos mientras no se haga una modificacin a los
estatutos. Al constituir la sociedad, capital y patrimonio coincidirn. Sin embargo, cuando la S.A
inicia su actividad puede obtener beneficios, los cuales irn aumentando el patrimonio social, sin
afectar al capital.
Por el contrario, si se producen tales prdidas que sitan al patrimonio por debajo del capital, la
S.A estar obligada a modificar los estatutos para realizar una reduccin de su capital social
(intangibilidad).

2. DENOMINACIN. NACIONALIDAD. CARCTER MERCANTIL.

Denominacin
La S.A tiene numerosas posibilidades para elegir su denominacin social:
Den. Subjetiva: Incluye el nombre de uno, algunos o todos los socios.
Den. Objetiva: La denominacin hace referencia a una actividad concreta, que debe
formar parte del objeto social.
Den. Fantasa: Por ejemplo Martina va de compras, Violetas verdes, etc.

Junto a la denominacin, debe constar la forma social: Sociedad Annima o S.A.

Una sociedad puede contener en su denominacin el nombre de un rea o regin geogrfica,
pero esta no puede estar compuesta exclusivamente por dicho nombre.
Nunca se deben poner nombres que se presten a error o confusin.
Hay denominaciones que slo pueden escogerlas ciertas S.A. Por ej.: una S.A puede contener
en su denominacin la palabra laborales slo si es una sociedad laboral.

Nacionalidad (Art. 5 LSA)

Una S.A es espaola cuando su domicilio social se encuentra ubicado en territorio espaol. Por
tanto, se regir por la ley espaola.

Domicilio (Art 6 LSA)

El domicilio social se debe ubicar en el lugar donde se encuentre su centro de efectiva
administracin o donde se encuentre su principal instalacin.

Carcter Mercantil
La S.A tiene siempre carcter mercantil cualquiera que sea su objeto. Con esta indiferencia de
objeto, el Art.3 LSA resuelve el problema que planteaban las soc. mixtas, civiles por el objeto y
mercantiles por la forma. El art. 3 quiere que toda sociedad annima quede sometida a la
legislacin mercantil y por eso le atribuye esta naturaleza aunque el objeto sea civil. Por ello la
S.A es siempre comerciante y se encuentra sometida al llamado estatuto del empresario.

3. EL PROCESO DE CREACIN: ESCRITURA PBLICA. ESTATUTOS. INSCRIPCIN. LA

SOCIEDAD EN FORMACIN. NULIDAD DE LA SOCIEDAD. CLASES DE FUNDACIN.
RGIMEN DE LAS APORTACIONES. SOCIEDAD UNIPERSONAL.

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Los pasos fundamentales para constituir una S.A son la escritura pblica del contrato y su
inscripcin en el Reg. Mercantil. Los pasos concretos son los siguientes:
1. Escritura pblica (Art.8 LSA; art 114 RRM).
2. Sociedad en formacin.
3. Soc. irregular (Art. 16 LSA).
4. Inscripcin en el Registro Mercantil (Art.7 LSA).
5. Nulidad de la sociedad (Art. 34 y 35 LSA): Se produce porque la S.A tiene un defecto de
base, irreversible e irreparable.

Escritura pblica
La LSA establece la informacin bsica que se debe incluir en la escritura, para que el contrato
sea vlido. El contenido mnimo y obligatorio que se debe hacer constar es el siguiente:
Identificacin de otorgantes: La identidad de los socios (nombre, DNI, domicilio y en su
caso, datos de los representantes y su poder de representacin).
Voluntad y consentimiento: Declaracin de que los socios quieren constituir la S.A, su
consentimiento libre y con plena capacidad.
Aportaciones y acciones de los socios: Es fundamental incluir lo que cada socio aporta y
cuntas acciones le corresponden. Esto se debe hacer teniendo en cuenta que todas las
acciones que se crean deben estar suscritas.
Cuanta aproximada de los gastos de constitucin de la S.A.
Estatutos sociales (Art. 9 LSA; Art. 115-128 RRM): Son las normas que elaboran los
propios socios y por las que se van a regir la S.A. Los estatutos no pueden ir en contra
de la ley.
Identidad de los administradores iniciales: Quines van a actuar en nombre de la
sociedad.
Identidad de los auditores de cuentas.

Estatutos sociales: Contenido de los mismos:

Denominacin social.
Objeto social: La actividad a la que se dedica la sociedad debe ser lcita, posible y
determinada.
Duracin de la sociedad: Su mencin no es esencia, ya que si no se especifica la ley
sobreentiende que la S.A tiene una duracin indefinida.
Fecha de comienzo de las operaciones: Fecha a partir de la cual la S.A comenzar a
actuar.
Domicilio social: Es muy importante por muchas razones, a efectos internos, los socios
pueden acudir al dom. social para pedir informacin.
Capital social: Se debe hacer constar su cifra y las acciones en que se dividir.
Tambin debe constar si se desembolsar la cantidad total o slo un mnimo (25%) y las
condiciones. Si se desembolsa el mnimo, se debe establecer cmo se desembolsar el
resto.
Acciones: Describir los tipos, su representacin, sus valores nominales (series).
rgano de administracin: Su forma: administrador nico, varios administradores de
forma solidaria, consejo de administracin (3 administradores de forma mancomunada),
etc. Tambin se determinan sus facultades, duracin, etc.
Deliberacin y adopcin de acuerdos de los rganos colegiados: Como mnimo la
S.A debe tener un rgano colegiado: la Junta de accionistas. Debe fijarse cmo
deliberan y toman acuerdos estos rganos. La ley establece cul es la mayora
necesaria para adoptar un acuerdo.
Fecha de cierre del ejercicio social: No es esencial.
Restricciones a la transmisibilidad de las acciones: Las nicas acciones a las que se
puede fijar una restriccin a su transmisin son las de ttulo nominativo.
Prestaciones accesorias: Son opcionales. Si se pretende que los socios hagan una
prestacin a la sociedad, deber hacerse constar en los estatutos. Un socio no puede

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 prestar trabajo personal para adquirir acciones; por tanto las prestaciones accesorias no
sirven para adquirir acciones.
Derechos especiales de los fundadores: Su mencin no es esencial. Los fundadores,
por haber creado la sociedad, tienen unos privilegios que deben constar en los estatutos.
Estos privilegios son de contenido econmico, y su cifra mxima no puede superar el
10% del beneficio neto una vez que se ha separado la parte que se va a destinar a las
reservas. Adems la duracin mxima del privilegio es de 10 aos a partir de la
fundacin.
Cualquier otro pacto lcito: Otra informacin lcita que quieran hacer constar los socios.

Si alguno de todos los anteriores elementos se omite, a excepcin de los opcionales, la ley
entender que no existe.

Sociedad en formacin
Tiene escritura pblica, pero no est inscrita en el R. Mercantil, por lo que no tiene personalidad
jurdica.
El Art.15 LSA establece quien va a responder de los actos hechos por la sociedad:
Por los actos necesarios para su inscripcin, por los realizados por los administradores
dentro de las dificultades conferidas, y por los realizados con mandato especfico
conferido por todos los socios, responder la sociedad en formacin y subsidiariamente
los socios hasta el lmite de lo que se comprometen a aportar supuestos especfico.
Por los dems actos realizados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el
R. Mercantil respondern aquellos que la otorgan, salvo que hubiera reservado la
eficacia de ese acto hasta que la sociedad estuviera vlidamente constituida. Tiene 3
meses para asumir o no el acto supuesto general.

Sociedad irregular
Tiene escritura pblica, pero no est inscrita en el R. Mercantil. Es una sociedad que ha
verificado que no quiere inscribirse en el R. Mercantil o bien pasado 1 ao de la fecha de
inscripcin an no lo ha hecho.
La ley establece que a partir del momento en que la sociedad se considera irregular los socios
debern responder como en una sociedad colectiva, pero esto en el caso de que la sociedad
tuviera un objeto mercantil. Si por el contrario su objeto fuera civil, como el caso de una actividad
agrcola, se le aplicara el rgimen de una Sociedad Civil.
El legislado quiere penalizar que la sociedad haya decidido no inscribirse por ello la sociedad no
puede beneficiarse de las ventajas de una S.A.
En cualquier caso el socio puede solicitar la liquidacin de la sociedad y esta desaparecer si as
lo desean o inscribirse en el R. Mercantil si no quiere perder los derechos de una S.A.

Nulidad de la sociedad
La sociedad ha otorgado escritura pblica y ya est inscrita en el R. Mercantil. Tiene plena
capacidad jurdica, pero con el tiempo se determina por los tribunales que la sociedad es nula,
por lo que debe liquidarse o desaparecer.
Los Art. 34 y 35 de LSA establecen lo que ocurre con los hechos llevados a cabo por la sociedad
antes de ser declarada nula y las circunstancias que pueden llevar a la sociedad a ser declarada
no vlida:
Que el objeto social sea ilcito o contrario al orden pblico.
Que por no expresarse en la escritura o en los estatutos sociales, la denominacin de la
sociedad no exista.
Por no reflejar en los estatutos la cuanta del capital social.
Por incapacidad de todos los socios fundadores.
Por no haber concurrido en el acto de constitucin de la sociedad, la voluntad efectiva de
al menos dos socios fundadores, o de uno para el caso de las sociedades unipersonales.

Sin embargo es muy difcil que se den estas situaciones.

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Si un juez declara una sentencia de nulidad para la sociedad, esta nulidad deber inscribirse en
el R. Mercantil.
Todos los actos hechos por la sociedad antes de ser declarada nula son perfectamente vlidos.
Por el contrario, todos aquellos actos realizados despus de ser inscrita la sentencia de nulidad
en el R. Mercantil no son vlidos, pues la sociedad tiene que pasar a la liquidacin, haciendo
frente a sus deudas, crditos, saldando cuentas y repartindose el dinero entre los socios antes
de extinguirse.

Clases de fundacin
En la ley se prevn 2 clases de fundacin:
Simultnea: Todos los socios acuden en el mismo acto a firmar la escritura pblica.
Sucesiva: Se hace un llamamiento a los futuros socios. No suele ser un caso muy tpico.

Rgimen de las aportaciones

Una S.A es una sociedad cuyo capital est formado por las aportaciones que son un elemento
esencial de la sociedad.
La ley establece que para formar parte de una S.A, los socios slo podrn aportar a la sociedad
dinero o los bienes y derechos de contenido econmico (susceptibles de valoracin econmica).
Las acciones no se pueden pagar con el trabajo personal en ningn caso, ya que la S.A es una
sociedad de tipo capitalista.

Las aportaciones se pueden dividir en 2 bloques:

Aportaciones dinerarias: Se aporta en moneda oficial (), u otra moneda extranjera
con conversin al (Art. 37 LSA). Para verificar la entrega del dinero, este debe
entregarse en metlico o mediante un certificado bancario que acredite que existe una
cuenta donde se ha ingresado el dinero.
Aportaciones no dinerarias: Quien hace estas aportaciones presenta tambin una
valoracin de las mismas. El registrador mercantil se encargar de nombrar a un perito
experto independientemente que se encargue de hacer una valoracin objetiva del bien,
para comprobar que la valoracin del socio coincide con el valor real del bien (Art 38
LSA). Los fundadores solidariamente van a responder de la realidad de la valoracin
realizada (Art. 18 LSA). Si la diferencia entre el valor declarado por el socio que hace el
aporte y el declarado por el perito es mayor del 20%, el registrador denegar la
inscripcin del aporte, en tanto no se corrija la diferencia. El Art. 39 de LSA, distingue 3
peculiaridades, en cuanto a la responsabilidad por los vicios o defectos del bien o
derecho aportado:
o Los bienes e inmuebles deben entregarse saneados.
o Si se entrega una empresa (conjunto de bienes organizados para realizar una
actividad empresarial), el que la entrega va a responder de los vicios que afecten
al establecimiento en su conjunto o a los bienes que lo componen.
o Si se entrega un derecho de crdito, quien lo entregue va a responder de la
solvencia del deudor.

Dividendos pasivos (Art. 42-46 LSA).

En los Estatutos se tienen que establecer la forma y los plazos en que se deben hacer todos los
aportes, con un plazo mnimo de 5 aos, ya que los socios pueden optar por aportar al principio
el mnimo (25% del capital social) para completar en dicho plazo los aportes. Sin embargo, si un
socio no cumple con la obligacin de pagar toda su aportacin, incurre en una situacin de
mora. A ese accionista se le va a privar temporalmente de una serie de derechos:
Derecho al dividendo.
Derecho al voto.
Derecho de suscripcin preferente: En ampliaciones de capital no tendr preferencia
ante no socios para adquirir acciones.

Si, a pesar de esto, el socio no paga sus aportes, la sociedad tendr 2 opciones:

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 Reclamar judicialmente el pago: El socio ha incumplido el contrato, por lo que se le
exigir judicialmente el precio de las acciones, los intereses y los daos y perjuicios que
haya podido ocasionar el retraso.
Enajenar las acciones: Luego proceder a emitir nuevos ttulos y venderlos; con el
dinero obtenido se pagan las acciones, intereses y los gastos generados pro la venta y si
sobra algo se le dar al antiguo socio. Si a pesar de esto la sociedad no logra vender
estas acciones, podr proceder a su amortizacin, esto quiere decir que la sociedad
destruir las acciones y har una reduccin del capital por el valor de las acciones
destruidas.

LECCIN 4.- LA SOCIEDAD ANNIMA (2): LA ACCIN Y LOS DERECHOS DEL SOCIO.
1.- Rgimen jurdico de las acciones.
2.- La accin como parte del capital.
3.- Representacin de la accin.

La accin hay que verla desde dos perspectivas:

Como parte del capital social
Como elemento que confiere al socio unos derechos

Valores
El primero de los valores de la accin es un valor nominal. Las acciones son partes alcuotas
del capital social, por lo que la suma del valor nominal de todas las acciones debe ser igual al
capital social. Si queremos hacer un aumento del capital social tenemos 2 opciones: emitir ms
acciones o aumentar el valor nominal de las ya existentes. Si queremos reducirlo podemos
destruir acciones o reducir el valor nominal de todas ellas.

Una accin tambin puede tener otros 3 valores:

1. Valor razonable (o valor real): Est en relacin con el patrimonio de la sociedad. Es el
patrimonio de la sociedad dividido por las acciones, la parte alcuota del patrimonio que
le corresponde a cada accin.
2. Valor contable: Hace referencia a la contabilidad de la Sociedad y al valor que
contablemente se le atribuye a la accin
3. Valor de mercado: Es un valor bastante fluctuante. Depende de las fluctuaciones que
hay en el mercado y las relaciones de oferta y demanda.

Respecto al valor nominal, hay que tener en claro que una accin normalmente se emite por el
valor nomina, lo que se conoce como emisin a la par. Tambin se pueden emitir acciones
sobre la par, cuando el precio de emisin de la accin est por encima de su valor nominal
(acciones con prima). La prima obtenida se integrar en unas reservas especficas. Si las
acciones se emiten con un valor inferior a su valor nominal, se trata de acciones bajo la par.
Este ltimo caso est prohibido ya que estaramos incumpliendo el principio de integracin del
capital (el valor del capital social debe estar totalmente integrado).
Las acciones gratuitas han sido pagadas por alguien, que normalmente suele ser la propia
sociedad con cargo a determinadas reservas.

Documentacin de la accin
Hay dos formas:
1. Mediando ttulos
2. Mediante anotaciones en cuenta: La existencia de las acciones consta porque figuran en
un registro contable. Podemos obtener ciertos certificados pero estos slo sirvan para
acreditar que somos propietarios de esas acciones.

La sociedad puede decidir, al constituirse, representar las acciones mediante ttulos, y luego
destruirlos para representarlas a travs de anotaciones en cuenta (convertibilidad); pero luego
en ningn caso podr hacerse el procedimiento contrario.

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Ttulos nominativos:
Son aquellos titulas que se definen porque aparece en ellos la identidad de su titular. La Ley
obliga a que, en determinadas situaciones, necesariamente la sociedad tiene que representar
sus acciones mediante ttulos nominativos. Estas circunstancias son:
Cuando la accin no est totalmente desembolsada
Cuando se le exigen prestaciones accesorias a los socios
Cuando las acciones tienen restricciones a su libre transmisin
Siempre que una Ley especfica as lo indique.
En estos caso de obligatoria nominatoriedad. Es equivalente representar las acciones mediante
ttulos nominativos que hacerlo mediante anotacin en cuenta, ya que de las dos maneras se
puede controlar quines son los socios.

Hay dos formas de transmisin de estos ttulos (Art. 56 LSA):

1. Endoso: Se deber comunicar la transmisin a la sociedad, para que inscriba en el libro
registro de acciones nominativas la identidad del nuevo titular.
2. Cesin de crditos: es un documento privado en el que se recoge la transaccin. En
esta operacin tambin hay que poner en conocimiento de la sociedad que se ha
realizado la transaccin.

Acciones al portador
Son acciones recogidas mediante ttulos que no recogen la identidad del titular. La Sociedad que
divide su capital en este tipo de acciones no llevan un libro registro de socios, por lo que no tiene
constancia de quines son sus socios.
La Ley establece que las transmisiones de acciones al portador se tienen que realizar mediante
la intervencin de fedatario o notario pblico, salvo cuando se haya hecho mediante la
intervencin de una urgencia o sociedad de valores, o una entidad de crdito.

Anotaciones en cuenta
Su rgimen fundamental se encuentra recogido en la Ley del mercado de valores. La ley
introduce esta nueva forma de representacin de las acciones para facilitar las transacciones en
el mercado de valores.
Las anotaciones en cuenta se encuentran recogidas en un registro contable, donde constan los
titulares de las acciones, la cuanta que poseen y sus posteriores transmisiones. El registro
contable se gestiona por una entidad especializada, como una agencia de valores.

Clases de acciones
El Art. 49 LSA establece las clases y series de acciones.
Todas las acciones que pertenecen a una misma clase atribuyen a sus titulares los mismos
derechos. Las clases se pueden dividir en distintas series. Las acciones que pertenecen a una
misma serie tienen el mismo valor nominal.

Capital C

Clase A Clase B Clase C

Serie Serie Serie Serie Serie Serie Serie Serie Serie

Clase: Acciones ordinarias

Es la clase bsica, ya que atribuyen a sus titulares los derechos bsicos que establece la LSA:
Derecho al dividendo, de voto, de asistencia a las Juntas Generales, etc.
Clase: Acciones privilegiadas
Otorgan a su titular un derecho o privilegio de contenido econmico. Esto debe estar recogido en
los estatutos, ya no puede consistir en un inters, sino que su titular tiene derecho a un beneficio
extraordinario. El privilegio nunca puede alterar la relacin entre el valor nominal de las acciones
y el ejercicio del derecho de voto o de suscripcin preferente.

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Clase: Acciones sin voto
Estas acciones no tienen derecho a voto. A cambio, sus titulares van a recibir un beneficio
extraordinario. En el momento en que se adeudan al titular los beneficios, el accionista
recuperar temporalmente el derecho de voto. La sociedad tendr como mximo un plazo de 5
aos para pagarle al socio esos dividendos atrasados.
Clase: Acciones rescatables
En funcin de lo establecido en los estatutos, estas acciones pueden ser rescatadas, tanto por la
sociedad como por el titular. Esto quiere decir que cuando se solicite, esas acciones se
amortizarn y al titular se le devolver el valor nominal de esa accin.
Estas acciones van a tener una serie de reglas (Art. 92 bis LSA):
Las sociedades slo pueden emitir este tipo de acciones por una cuanta mxima que no
supere la cuarta parta del capital social.
Si slo se le reconoce el derecho de rescate a la sociedad, esta no podr ejercitarlo,
como mnimo, hasta que hayan transcurrido 3 aos desde la emisin de las acciones.
Las acciones se tienen que pagar ntegramente en el momento de su adquisicin
(suscripcin y desembolso total).
En el momento de la amortizacin, esta debe hacerse con cargo a reservas libres o
beneficios. La accin, cuando se rescata, se destruye.

Limitaciones a la libre transmisin de acciones

Los socios, en los estatutos, pueden incluir ciertas restricciones a la transmisin de acciones de
acuerdo a la LSA. Salvo que se diga lo contrario, la transmisin de acciones es libre. El nico
lmite que establece la Ley es que las acciones que llevan aparejadas prestaciones accesorias,
para poder ser transmitidas, necesitan autorizacin previa de la sociedad (Art 65), salvo que en
los estatutos se diga lo contrario.
Los socios pueden poner otro tipo de restricciones a la transmisin de las acciones, siempre que
estas estn representadas mediante ttulos nominativos. Sin embargo, la Ley marca unos lmites
a estas restricciones que pueden poner los socios:
1. No pueden poner tantas restricciones de forma que hagan casi imposible la transmisin
de las acciones.
2. Los socios no pueden obligar al socio que quiere transmitir a transmitir una cantidad de
acciones diferente de la que l quiere.
3. Las acciones deben ser nominativas para que admitan restricciones.
4. La Ley permite a la sociedad prohibir la transmisin de cualquier accin por un plazo
mximo de dos aos desde su constitucin.

Para las transmisiones intervivos LA Ley establece otras reglas ms:

1. Si la sociedad elige el sistema de que el socio debe solicitar autorizacin previa, hay que
tener en cuenta dos situaciones:
a. Se tienen que establecer las causas por las que se deniegue la autorizacin
b. Quien se va a encargar de conceder o denegar la autorizacin es la
administracin de la sociedad, salvo que en los estatutos se consigne otra
persona.
2. Si la sociedad escoge la restriccin del tanteo y opcin (el socio le comunica a la
sociedad que quiere vender acciones y los socios tendrn preferencia para adquirirlas),
la Ley establece que se tienen que describir en los estatutos el plazo y la forma para
ejercitar este derecho.
Si las transmisiones intervivos son forzosas (no voluntarias por enajenacin, embargo, etc), la
Ley establece que la sociedad no podr paralizar el procedimiento pero s se le permite a la
sociedad ofrecerle a la persona que haya adquirido las acciones en subasta el precio que haya
pagado por ellas, para conservarlas la sociedad, o escoger el socio que prefiera (Art 64.2). Este
procedimiento slo puede hacerse si est consignado en los estatutos.
Cuando se produce la transmisin mortiscausa, la sociedad podra imponer la misma
restriccin que en el caso de la transmisin intervivos forzosa, siempre que as lo establezcan
en los estatutos, cuando el legtimo heredero acuda a la sociedad a identificarse como nuevo
socio.

21
4.- La accin como derecho. Derechos y obligaciones del accionista.
El socio, por tener una accin, ya tiene derechos como socio. Adems, habr ciertos derechos
que slo van a surgir en determinadas situaciones.
Los derechos bsicos del socio se dividen en: derechos polticos (voto y asistencia a la Junta
General, impugnacin de acuerdos sociales e informacin) y derechos econmicos (dividendo,
reparto del haber social en la liquidacin y suscripcin preferente).
El socio, por el hecho de tener una accin, va a ser titular de una serie de derechos.
La LSA recoge una diferenciacin entre los derechos bsicos (Art 48), que se le reconocen a
todos los socios, y para circunstancias especiales existirn una serie de derechos especficos
(como el de suscripcin preferente).

Podemos dividir los derechos en 2 bloques por su naturaleza:

Derechos de contenido econmico:
Derecho a participar en el reparto de las ganancias sociales, que luego se concretar en
el derecho al dividendo. El primero es un derecho abstracto, que no podemos exigir en
s. El segundo nace cuando se aprueban las cuentas anuales, donde hay una partida
para destinar al reparto entre los socios, y es ah cuando el socio tiene pleno derecho de
exigir a la sociedad que le pague sus dividendos. Los dividendos que le corresponden a
cada socio son proporcionales a la proporcin del capital social que tenga el socio.

Otro derecho econmico es el derecho de participar en el reparto del patrimonio

resultante de la liquidacin de la sociedad. Cuando una sociedad se liquida, para todas
las deudas y si an queda patrimonio se repartir entre los socios. Este reparto se har
en la misma proporcin que se hace en el reparto de dividendos.

Un tercer derecho en el de suscripcin preferente. Este derecho surge cuando la

sociedad acuerda realizar una ampliacin de capital; en este caso las nuevas acciones
que emite podrn ser adquiridas con preferencia por los socios. Se le reconoce este
derecho a los socios porque si vara el capital afecta a la posicin del socio en la
sociedad, y mediante este derecho el socio puede mantener su cuota de poder dentro de
la sociedad. Este derecho tambin se va a reconocer en proporcin al capital que cada
socio tena antes. El plazo para ejercitar este derecho es, a partir de la publicacin en el
Boletn Oficial del Registro Mercantil de la ampliacin de capital, de un mes para que los
socios compren las acciones con preferencia para las sociedades que no coticen en
Bolsa, y 15 das para aquellas que s coticen.
Este derecho se puede vender, en el caso de que el socio no quiera ejercerlo. La Ley
dice que hay dos circunstancias por las cuales este derecho no se le reconoce a los
socios:
o Cuando estamos ante un supuesto de ampliacin de capital por conversin de
obligaciones en acciones, ya que esas acciones ya tienen dueo, porque los
titulares de las obligaciones van a verlas convertidas en acciones.
o Supuesto de fusin por absorcin: dos sociedades se fusionan y una absorbe a
la otra. En este caso, los titulares de las acciones de la sociedad que
desaparece pasarn a tener acciones de la sociedad que absorbe.
Los administradores tambin podrn restringir el derecho de suscripcin. La Junta
General, al aprobar la ampliacin, puede decidir eliminar dicho derecho, pero slo por
razn justificada y para ampliaciones concretas.

Derechos de contenido poltico

Destacan los derechos de asistencia (a la Junta General de Accionistas) y voto. Respecto del
derecho de asistencia es instrumental al de voto, ya que se debe asistir para poder votar.
En principio, este derecho de asistencia lo podrn ejercer todos los socios. En los
estatutos, se les puede prohibir a los socios que asistan a la Junta de Accionistas, de
acuerdo a la proporcin de capital social y de acuerdo a la ley, sin embargo, para poder

22
 asistir a la Junta General podr haber restricciones pero e ningn caso la cuanta mnima
exigible para asistir puede ser superior al 1% del capital social.
Los socios que no puedan asistir, para que puedan votar, la ley les permite asociarse
entre ellos y enviar un representante a la Junta General que vote en su nombre. Por otro
lado, hay circunstancias especiales en que los socios no tienen derecho de voto: los
accionistas sin voto, los accionistas morosos, etc. Dichos accionistas podrn asistir, pero
no podran votar
En cuanto al valor del voto, que generalmente va en proporcin al capital social, se
puede limitar pero siempre en los estatutos.

Otro derecho poltico es el de informacin. Se recoge en el Art 112 LSA. Este derecho
implica que el socio tiene derecho a pedir todo tipo de informacin respecto de los
asuntos que se van a tratar en la prxima Junta de Accionistas. Esta informacin la tiene
los Administradores, y los socios la pueden solicitar hasta 7 das antes de la celebracin
de la Junta. Los administradores estn obligados a transmitirle por escrito esta
informacin, incluso hasta el da de la celebracin de la Junta. Adems, durante la
misma Junta los socios pueden solicitar a los administradores cualquier tipo de
informacin relativa a los asuntes que se estn tratando. Los administradores nunca
pueden negar la informacin, slo es el Presidente quiere puede denegar la peticin si
considera que otorgar dicha informacin es un riesgo para la sociedad, y slo si quienes
solicitan la informacin no renen la cuarta parte del capital social.

Otro derecho importante es el de impugnacin de los acuerdos sociales, si considera que un

acuerdo tomado en Junta General puede ser daino para la sociedad. Se pueden
impugnar slo aquellos acuerdos que van contra la ley o los estatutos, y los que
perjudiquen los intereses de la sociedad en beneficios de terceras personas. Los
acuerdos que van en contra de la ley son nulos, y los acuerdos de los otros dos casos
son anulables.
Cuando un socio pretende impugnar un acuerdo, lo har ante los juzgados ordinarios,
por ejemplo, ante el juzgado de lo Mercantil en Mlaga. Esta impugnacin se deber
realizar en un ao (acuerdos nulos) a partir de la fecha en que se tom el acuerdo o de
su publicacin en el BORM; en el caso de los acuerdos anulables, tendrn un plazo
mximo de 40 das contados a partir del mismo momento que el caso de los acuerdos
nulos.
Los acuerdos slo pueden ser impugnados por:
Acuerdos nulos: Cualquier socio, los administradores y cualquier persona ajena a la
sociedad que tenga in inters legtimo.
Acuerdos anulables: Slo aquellos socios que votaron en contra del acuerdo e
hicieron constar expresamente en Actas su oposicin a ese acuerdo; adems,
aquellos socios que fueron privados ilegalmente del derecho de voto, y tambin
pueden impugnar estos acuerdos los administradores.

LECCIN 5.- LA SOCIEDAD ANNIMA (3): ORGANIZACIN DE LA SOCIEDAD.

1.- Esquema orgnico de la sociedad.

La Ley exige que existan, de forma obligatoria, dos rganos bsicos: La Junta General de Socios
y los Administradores sociales.
La Junta General est compuesta por todos los accionistas de la sociedad que tengan derecho a
asistir. En cuanto a los Administradores, podr serlo cualquier persona con capacidad que haya
sido elegida por la Junta General, no siendo necesario ser socio de la sociedad.
Con respecto a la forma, esta podra ser distinta, pero deber estar fijada en los estatutos.
La J.G.A es un rgano deliberante, es decir, un rgano que toma decisiones y que las debate;
ste rgano conforma la voluntad de la sociedad. Los Administradores sociales constituyen un
rgano ejecutivo que representa y administra a la sociedad, ejecutando las decisiones que
adpota la J.G.A.

23
La JGA es un rgano no permanente, ya que slo va a funcionar y tomar decisiones cuando se la
convoque. Por el contrario, los Administradores son un rgano permanente, ya que funcionan da
a da.
Para ser accionista no existe ningn requisito de capacidad, aunque s es necesario para ejercer
los derechos del socio. En cuanto a los Administradores, la capacidad es un requisito esencial.

2.- La Junta General: Concepto, competencia y clases de Junta. Convocatoria.

Constitucin. Derecho de asistencia. Representacin. Funcionamiento de la Junta:
deliberacin y adopcin de acuerdos. Acta de la Junta. La impugnacin de los acuerdos
sociales.
Es la reunin de todos los accionistas de la sociedad. Su carcter es no permanente y se trata
de un rgano deliberante cuya funcin es conformar la voluntad de la sociedad (tomar
decisiones). Dentro de sus funciones deliberantes estn: aprobar las modificaciones de los
estatutos de la sociedad; la fusin, disolucin, escisin, extincin, etc. de la sociedad, nombran y
cesan a los Administradores, aprobacin de las Cuentas Anuales, etc.
Se le permite a la Junta delegar ciertas competencias a los Administradores, pero slo aquellas
que estn autorizadas por la Ley.

Clases de Juntas. Art 94-96 LSA

Bsicamente hay dos: Ordinaria y extraordinaria.
La Ordinaria es aquella que se tiene que convocar dentro de los 6 primeros meses del ao y
dentro de su orden del da hay un punto obligatorio: la aprobacin de las Cuentas Anuales. Si la
Junta ordinaria se celebra despus del plazo establecido, se considerar vlida, porque es
necesario aprobar las Cuentas Anuales, y los socios slo podrn exigir la responsabilidad a los
Administradores. Adems de la aprobacin de las Cuentas Anuales, se podr tratar cualquier
otro punto.
Las Juntas extraordinarias con el resto de las juntas que se celebre, en cualquier fecha y con los
temas que se quieran.

Convocatoria. Art 97-101 LSA

La Ley establece una serie de normas para hacer la convocatoria:
Los Administradores sociales son los encargados de convocar.
La Junta ordinaria se debe convocar dentro de los 6 primeros meses del ao, la
extraordinaria la convocan los Administradores cuando lo vean conveniente o por
solicitud de al menos el 5% del capital social. En este ltimo caso, los socios que
soliciten la Junta deben fijar los puntos que quieran tratar.
Si los Administradores no hacen la convocatoria, los socios pueden exigir una
convocatoria judicial. En esta, se acude al Juez competente y se le pude que convoque a
una Junta.
En el caso de no convocarse una Junta extraordinaria, para que el Juez la convoque
tienen que pedrselo al menos el 5% del capital social. En el caso de la ordinaria, con
que acuda un solo socio es suficiente.
Hay otro tipo de Junta que tampoco precisa que los Administradores hagan la
convocatoria previa: la Junta Universal. En esta, si estn todos los socios presentes en
un mismo lugar, y en ese momento deciden todos constituirse en Junta, quedan
vlidamente constituidos en Junta. Esta circunstancia slo se suele dar en sociedad con
pocos accionistas. Una vez constituida la Junta, cualquier socio puede decidir retirarse.

Modo de comunicar la convocatoria

Los Administradores tienen que anunciar la convocatoria en el BORM y en uno de los
peridicos de mayor tirada en la provincia.
El anuncio deber hacer referencia a la fecha y lugar de la celebracin de la 1ra
convocatoria y el orden del da.
Si en el anuncio estn la fecha y lugar de la 1 y 2 convocatoria, deber haber una
diferencia temporal mnimo de 24 horas.

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 Si en el anuncio no figura la fecha y lugar de la 2da convocatoria, y sta es necesaria,
los Administradores tienen 15 das para anunciarla, en las mismas condiciones. Este
anuncio deber realizarse con 8 das de antelacin a la celebracin de la Junta.
La convocatoria debe ir firmada por los Administradores.

Constitucin
La Junta General se considera vlidamente constituida (QURUM) cuando hay un mnimo
asistente:
Para tratar asuntos normales, el qurum exigido para que la Junta pueda tomar
decisiones vlidas es un capital social mnimo del 25% del capital social en 1
convocatoria, y en 2 convocatoria no se exige qurum. En los estatutos se pueden
elevar los mnimos niveles de qurum establecidos por ley.
Para tratar asuntos importantes (modificacin de los estatutos, transformacin, fusin o
escisin de la sociedad, etc.) la Ley establece que, en 1 convocatoria, tiene que estar
presente como mnimo el 50% del capital social, y en 2 convocatoria se exige un
mnimo del 25% del capital social. Tambin en este caso se pueden elevar los mnimos
en los estatutos.

Celebracin
Lo primero que se debe hacer es elaborar una lista de asistentes, para lo cual todos deben estar
debidamente acreditados. Los asistentes se acreditaran presentando su DNI y en el caso de
acciones al portador se deber llevar la misma accin.
Se permite que los accionistas que no puedan ir sean representados. La ley establece para la
representacin de accionistas las siguientes reglas y criterios:
Se debe otorgar un poder especial al representante para cada Junta, por escrito o por
medios a distancia que acrediten esa representacin.
Cuando se est haciendo una representacin pblica, la ley exige que el poder que se
otorgue al representante recoja la forma especfica, los puntos del orden del da y el
sentido de su voto. Estos representantes no pueden contrariar el voto, es decir, tienen
que hacer lo que se les mande, pero cabe una excepcin y es que el representante
puede votar una cosa diferente cuando la Junta cambie sus planes y el representante
considere que podran perjudicar al representado. Dichos cambios debern ser
comunicados por escrito.
Si el representante tiene un poder general de representacin, en los estatutos se podrn
establecer ms requisitos para la representacin voluntaria (por ej. que tenga la
condicin de accionista9.
Otro requisito en la celebracin de la Junta es convocar dos figuras: el Presidente y el
Secretario.

La Ley establece que si el sistema de administracin tiene forma de consejo de administracin,

el papel del Presidente de la Junta ser ocupado por el Presidente del Consejo. Si no se da esta
situacin, sern los socios quienes voten al Presidente y al Secretario.
Una bez establecidas las dos figuras se podr explicar el orden del da, tras lo cual proceder la
votacin. El Art. 93 fija las mayoras necesarias para aprobar un acuerdo del orden del da y
establece que deber ser por mayora absoluta. Para asuntos especiales, aquellos que necesitan
un qurum mnimo, la ley dice que si no ha asistido al menos el 50% del capital social, es decir,
que estamos en la 2 convocatoria, har falta para la aprobacin una mayora de 2/3.
El Secretario deber encargarse de elaborar el acta, por documento escrito, que necesita ser
aprobada para ser vlida. La aprobacin podrn otorgarla los socios al final de la Junta o en los
15 das posteriores a la celebracin de la misma por el Presidente, el Secretario, un
representante de la mayora, y un representante de la minora.

Modalidad del acta

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El acta no realizada por el Secretario es la conocida como acta notarial. Esta se hace cuando los
Administradores o los socios (al menos un 1% del capital social) lo solicitan, con al menos 5 das
de antelacin a la celebracin de la Junta.
Tiene que estar presente un notario, quien recoge todo lo sucedido en la Junta.
Se diferencia del otro tipo de acta en que no hay que llevarla al notario.
Si hay algn asunto que necesita ser inscrito en el R. Mercantil, se necesitar un documento
pblico, es decir, ir ante notario para que haga documento pblico y lo inscriba en el R.M. Una
vez inscrito, lo nico que queda es la posibilidad de anular los acuerdos.

3.- Administracin de la Sociedad. Clases. El consejo de Administracin. Responsabilidad

de los Administradores.
Se regulan en los Art. 123-143 LSA

Carcter
Los Administradores son un rgano permanente y estable de la sociedad. Su funcin principal es
llevar el da a da de la sociedad y ejecutar las decisiones adoptadas por la Junta General.
Se trata de un rgano subordinado, porque es nombrado y cesado por la Junta y debe cumplir
sus rdenes.

Estructura
La Ley de S.A. nos da una serie de posibilidades para la forma de la Administracin, de entre las
que escogen los socios. Esta estructura podr cambiarse mediante una modificacin de los
estatutos.
La estructura podr ser:
1. Administrador nico
2. Varias personas de forma solidaria: se trata de un rgano pluripersonal, en el que cada
una de las personas puede actuar de forma independiente, sin necesitar la autorizacin
del resto.
3. Dos personas de forma mancomunada: esas dos personas, para actuar de forma vlida,
tienen que estar de acuerdo.
4. Consejo de Administracin: 3 o ms personas que actan de forma mancomunada o
conjunta.

Facultades
Los Administradores tienen 2 tipos de facultades:
1. Facultad de Administracin (repercusin interna): Dirigir el funcionamiento diario de la
sociedad y su gestin interna: elaboracin de las cuentas anuales, convocatoria de las
Juntas y elaboracin del orden del da, etc.
2. Faculta de representacin (repercusin externa): Referidas a la sociedad frente al
exterior: acudir a juicio, asistencia a reuniones a las que convoquen a la sociedad, etc.
Los socios pueden establecer quienes ejercern estas facultades pero no las podrn
recortar en los estatutos.

Capacidad y prohibiciones
Pueden ser Administradores todas las personas jurdicas vlidamente constituidas, y en cuanto a
las personas fsicas, podrn serlo todos los mayores de 18 aos y con plena capacidad.
Por el contrario, se le puede prohibir ser administrador a las personas que, an teniendo
capacidad, estn en ciertas circunstancias que no le permiten administrar una sociedad: las
personas con cargos pblicos, las personas inhabilitadas para ejercer cualquier tipo de actividad
por encontrarse en concurso, y en principio, tambin es incompatible el ejercicio del cargo de
Administracin cuando se est ejerciendo la Administracin en una sociedad competidora.
En cuanto cualquier socio tenga constancia de que algn administrador est en alguna
circunstancia de prohibicin, tiene plena capacidad de solicitar a la sociedad que cese se
Administrador.

Nombramiento, duracin y cese

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El nombramiento de los Administradores lo realiza la Junta General. La duracin del cargo estar
fijada en los estatutos, con un mximo de 5 aos, y los Administradores podran ser reelegidos si
lo permiten los estatutos.
En cuanto al cese, tambin la Junta de Accionistas se encargar de cesar a los Administradores
sin ser necesario que esto figure en el orden del da.

Retribucin
La Ley establece que, salvo disposicin contraria en los estatutos, el cargo es gratuito. Esto
quiere decir que la retribucin deber recogerse explcitamente en los estatutos y determinar la
forma concreta de la retribucin: participacin en los beneficios, una cuanta fija mensual o anual,
etc.
Si se escoge la participacin en beneficios, la ley dice que para poder pagar por este sistema,
antes de pagar habr que dotar primero las reservas legales y estatutarias y haberle pagado a
los socios un beneficio de al menos un 4% (o la cantidad fijada en los estatutos).

Responsabilidad
Se trata de un aspecto muy importante para el legislador. Al especificar los deberes del
Administrador, se matizan tambin sus responsabilidades. Dentro de estos deberes estn:
Diligencia: Implica que tiene que actuar con la diligencia de un ordenado empresario y un
empresario leal. Eso es, que debe informarse de todo lo referido a la sociedad.
Fidelidad: Siempre debe cumplir las leyes y los estatutos de la sociedad, y su ejercicio
debe ser fiel a los intereses de la sociedad.
Lealtad: Quiere decir, por un lado, que no utilice el nombre de la sociedad o su cargo en
beneficio propio, y por otro lado, que no haya negocios o utilice los bienes de la sociedad
en beneficio propio. Este debe tambin implicar la obligacin de comunicar a la sociedad
si se encuentran en conflicto de intereses con los de la propia sociedad. Esta ltima
situacin se da cuando, por ejemplo, el administrador es accionista de una sociedad
competidora, o cuando vaya a ser nombrado administrador de otra sociedad
competidora, etc.
Secreto: Implica que, an cuando cesen en el cargo de Administradores, tienen que
guardar secreto respecto de la informacin confidencial de la sociedad.

Los Administradores sociales tienen un gran nivel de responsabilidad. Ellos sern responsables
por los daos causados por la sociedad a 3ras personas, por los actos contrarios a las leyes, a
los estatutos y por el incumplimiento de los deberes inherentes al desempeo del cargo (Art. 133
LSA).

Al causar el dao, los Administradores respondern de forma solidaria, y slo podr eximirse de
la responsabilidad un Administrador que se opuso y vot en contra para que el acto no se
realizara, adems de aquellos que puedan probar que desconocan la realizacin del acto.

La responsabilidad de los Administradores la exigirn los accionistas o Junta General; este acto
es conocido como Accin Social de Responsabilidad, que es una accin judicial presentada por
la sociedad. Esta Accin Social se decidir en la Junta General y es otro de los casos que no es
necesario hacer figurar en el orden del da. Una vez decidida la Accin, la Junta General nunca
podr desistir de ella si se opone el 5% del capital social; dicho 5% del capital social tambin
tendr capacidad para ejercitar directamente la Accin Social, cuando ha pasado un mes desde
que la Junta adopt el correspondiente acuerdo y no ha hecho ningn tipo de operacin en este
sentido. Adems de los socios, los acreedores tambin tienen inters en la estabilidad del
patrimonio de la empresa, por lo que tambin estn facultados para interponer la Accin Social,
en el caso de que no la ejerciten los socios y cuando estimen que el patrimonio de la sociedad
haya resultado daado y no ser suficiente el restante patrimonio para que la sociedad pague
sus deudas.
Aparte de la Accin Social, que exige una indemnizacin para la sociedad, cualquier persona
individual podr exigir una indemnizacin de se perjudican sus intereses, para lo que interpondr
una Accin individual. Este ltimo caso incluye tambin a los acreedores.

27
Consejo de Administracin
Es obligatorio constituirlo cuando se elige para administrar la sociedad a 3 o ms
administradores de forma conjunta. Hay una serie de S.A. especiales, como las S.A. Bancarias,
a las que la ley exige que el Consejo de Administracin est compuesto por un mnimo de 5
miembros, y en algunos casos se le exige una determinada honorabilidad y profesionalidad;
tambin es el caso de las S.A. del mercado de valores.
El Consejo es un rgano colegiado, con unas caractersticas especiales.

Sistema de eleccin:
El Consejo lo elige la Junta General, por el sistema de mayora de voto. Sin embargo, para que
la minora tambin participe en la votacin, existe el sistema de proporcional. Por este, se divide
el capital social por el nmero de consejeros a elegir; si existe una minora que puede reunir con
todas sus acciones la porcin de capital resultante de la operacin anterior, podrn elegir a un
miembro del Consejo de Administracin, no pudiendo participar en la eleccin del resto de los
miembros del Consejo. Este sistema permita a las minoras tener un representante en el
Consejo.
Otro elemento destacable es la cooplacin. Se trata de la eleccin de un miembro del Consejo
de forma temporal, para que ejerza como suplente si otro miembro del Consejo se da de baja.
Esta persona ser elegida por los miembros administradores, de entre los accionistas de la
sociedad. En la siguiente Junta General, se decidir quin cubre la vacante, pudiendo continuar
el elegido por el Consejo de Administracin u optar por un nuevo administrador.

Normas:
La Ley dice que para que el Consejo est vlidamente constituido, tiene que asistir como mnimo
la mitad ms uno de los miembros, para poder tomar decisiones vlidas.
Dichas decisiones se tomarn por mayora absoluta.
Si la actuacin de las reuniones no est fijada en los estatutos, ser los propios miembros del
Consejo quienes la fijen, pero estarn obligados los administradores a elevar acta de la reunin,
que deber ser firmado por el Presidente y el Secretario.
La Ley permite que el Consejo delegue ciertas facultades en Comisiones Ejecutivas o
Consejeros Delegados, en el caso de que el Consejo sea de gran tamao, para que no sea
necesario que todo el Consejo tenga que estar constantemente reunido. Sin embargo, la ley
pone ciertos lmites y requisitos para delegar:
1. Tiene que estar de acuerdo el voto favorable de las 2/3 partes del Consejo de la
Administracin.
2. Determinados asuntos que no se pueden delegar, establecidos por ley: rendicin de
cuentas ante la Junta, representacin de balances y aquellas competencias que la Junta
confiera expresamente al Consejo de Administracin.

Impugnacin de acuerdos del Consejo

Los acuerdos del Consejo tambin pueden vulnerar la ley o los estatutos, o ir contra el inters
social, por lo que tambin pueden ser impugnados.
Estos acuerdos pueden ser impugnados por los propios Administradores, y por los socios si
representan como mnimo el 5% del capital social.
El plazo para impugna es de 30 das desde que se tom el acuerdo para los Administradores, y
los socios tienen 30 das desde que tengan conocimiento de que se tom el acuerdo; como
mximo, puede pasar un ao desde que pas el acuerdo para enterarse de dicho acuerdo.
El resto de los aspectos de la impugnacin son iguales al caso de los acuerdos sociales.

LECCIN 6.- LA SOCIEDAD ANNIMA (4): MODIFICACIN DE ESTATUTOS Y CUENTAS

ANUALES.

1.- Las modificaciones estatutarias. Rgimen jurdico. Proteccin de derechos de grupo e

individuales.

28
 Cualquier estatuto puede ser modificado. El procedimiento que debe seguir la sociedad para la
modificacin lo establece la ley en sus Art. 144 y siguientes, encontrando las disposiciones
generales en los Art. 14-150 LSA:

1. Competencia: Podran decidir la modificacin de los estatutos los accionistas reunidos

en Junta General.
2. Convocatoria: Cualquier propuesta de modificacin debe incluirse en la convocatoria
especificando en el orden del da los puntos concretos que se van a modificar. Adems,
se debe hacer constar el derecho de todos los socios a solicitar informacin completa a
los Administradores sobre la modificacin que se pretende. La modificacin podr haber
sido solicitada tanto por los socios como por los Administradores. Quien lo haga, junto a
la solicitud, tiene que aadir un informe completo acerca de la modificacin: causas,
justificaciones, efectos, beneficios, etc.
3. Quorum: Para decidir la modificacin de los estatutos se exige una asistencia mnima a
la Junta del 50% del capital social en 1ra convocatoria, y del 25% en 2da convocatoria.
Por otra parte, los estatutos podran elevar dichos mnimos.
4. Votacin: Se exige la mayora absoluta para aprobar una modificacin estatutaria. Si se
est en 2da convocatoria, se exige la mayora de las 2/3 partes de los asistentes.
5. Publicidad: Una vez aprobada el acta de la Junta, esta se lleva ante notario para hacer
escritura pblica, y luego se inscribe en el Registro Mercantil.

Requisitos para modificaciones especiales:

1. Modificacin que consiste en exigir nuevas obligaciones a los socios. Exige que todos
los socios estn de acuerdo (unanimidad).
2. Modificacin que consiste en introducir restricciones a la libre transmisin de acciones
nominativas. La ley dice que los socios que no estn de acuerdo tienen un plazo de 3
meses, desde que se publica en el BORME la modificacin estatutaria, para transmitir
libremente sus acciones.
3. Modificacin que consiste en el cambio del objeto social. Aquellos socios que hayan
votado en contra y los titulares de acciones sin voto tienen el derecho de separacin, es
decir, pueden devolver a la sociedad las acciones y se les reembolsa el dinero.
4. Modificacin que lesione los derechos de una clase de socios. La Ley dice que los
socios afectados tiene que estar de acuerdo por mayora, en una Junta especial de estos
socios que voten por separado, adems del acuerdo por mayora del resto de los socios
no afectados.
5. Modificacin que consiste en el traslado del domicilio social del extranjero. En el pas
extranjero debe existir una ley que regule las SA de una forma similar a la Ley Espaola.

2.- Aumento y reduccin del capital. Requisitos formales y de fondo. Clases.

Ampliacin de capital:
Hay dos sistemas para aumentar el capital
1. Aumentar el valor nominal de las acciones ya existentes
2. Crear nuevas acciones
Para aumentar el valor de las acciones ya existentes es necesario que todos los socios estn de
acuerdo, ya que se le est creando una nueva obligacin (de aportar la diferencia). Una
excepcin es el caso de que la diferencia se pague mediante reservas de la sociedad, y por tanto
no se exige la unanimidad de las socios.
Hay varias formas para aportar el aumento del capital:
1. Aportaciones dinerarias: Exige que las acciones ya existentes estn totalmente
desembolsadas, que dando como mximo un 3% por pagar. En este caso es cuando
surge el derecho de suscripcin preferente. Si hay suscripcin incompleta, salvo que se
prevea en los estatutos que el aumento seguir adelante por el valor suscrito, el
aumento no podr continuar.
2. Aportaciones no dinerarias: se puede hacer con determinados requisitos

29
 a. Los Administradores tienen que hacer un documento con las circunstancias del
aumento, incluyendo los bienes que se van a aportar y una valoracin de los
mismos mediante peritaje.
b. La Memoria elaborada debe estar a disposicin de los socios antes de la Junta
en que se va a aprobar dicha modificacin.
c. El registrador mercantil debe nombrar un perito independiente que haya otra
valoracin para verificar que la de los socios es correcta.
3. Con cargo a reservas: Se puede hacer con reservas libres, las voluntarias, las
constituidas con las primas de emisin, y con las reservas legales, pero slo en la parte
que exceda del 10% del capital ya aumentado.
4. Por compensacin de crditos: La sociedad tiene unas deudas y acuerda con el
acreedor pagrselo a travs de acciones de la sociedad, haciendo una ampliacin de
capital por el valor de la deuda. Para hacer esto, existen unos requisitos:
a. El 25% de esos crditos a compensar sean lquidos, vencidos y exigibles
b. Se debe poner a disposicin de los socios por el auditor de cuentas de la
sociedad un informe de los crditos a compensar, su estado, su origine, su
vencimiento, etc.
5. Por conversin de obligaciones en acciones: En este supuesto el derecho de suscripcin
preferente no funciona. En el acuerdo de emisin de las obligaciones debe estar previsto
poder convertirlas en acciones, y la ampliacin se regir por dicho acuerdo. Hay dos
circunstancias en las que parte de las decisiones sobre el aumento de capital se delegue
en los Administradores:
a. Capital autorizado: es una delegacin muy importante, por la cual la Junta
nicamente decide que se va a hacer el aumento y su cuanta mxima,
delegando en los Administradores la decisin sobre los detalles y el momento de
realizacin. El nico requisito es que el capital nuevo est desembolsado en un
mximo de 5 aos a partir de que la Junta decidi aumentar el capital, adems
de que el aumento no puede superar el 50% del capital existente.
b. Una vez que la Juna ha decidido qu capital se va aumentar, de qu manera y el
resto de las condiciones, y se le da el plazo mximo de 1 ao para llevar a cabo
los acuerdos tomados a los Administradores. Se trata de una delegacin menor
al caso anterior.

Reduccin de capital
Existen ciertos lmites:
1. No se puede reducir el capital por debajo de los 60.000 aproximadamente
2. No se puede reducir el capital social si se oponen los acreedores, salvo por una
circunstancia, y es que se pretenda adecuar el capital social al patrimonio real que tiene
la sociedad.
Como cualquier modificacin estatutaria, deber inscribirse en el Registro Mercantil, pero se har
una vez realizada.

3.- Control peridico de la situacin econmica. Documentos contables.

Las cuentas anuales

Las cuentas anules comprendern el balance, la cuenta de prdidas y ganancias y la memoria.
Estos documentos deben ser redactados con claridad y mostrar la imagen fiel del patrimonio, de
la situacin financiera y de los resultados de la sociedad. Junto con el informe de gestin y la
propuesta de aplicacin del resultado, han de ser formulados por los administradores en el plazo
mximo de 3 meses, contando a partir del cierre del ejercicio social, debiendo ser firmados por
todos los administradores.

Balance
El balance comprender los bienes y derechos que constituyen el activo de la empresa y las
obligaciones que forman su pasivo, especificando los fondos propios, y debiendo corresponderse
al balance de apertura de un ejercicio con el balance de cierre del ejercicio anterior.

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La cuenta de prdidas y ganancias
La cuenta de PYG comprender los ingresos y los gastos del ejercicios, y por diferencia, el
resultado del mismo.

La memoria
La memoria completar, ampliar y concentrar la informacin contenida en el balance y en la
cuenta de prdidas y ganancias. El contenido de la memoria incluye, entre otras indicaciones, los
criterios de valoracin, el cuadro de financiacin y el estado de origen y aplicacin de los fondos.

El informe de gestin
El informe de gestin es un documento que expresa en trminos literarios lo que en trminos
contables establece, en parte, la cuenta de prdidas y ganancias y, en parte, la memoria. Habr
de contener, al menos, una exposicin fiel sobre la evolucin de los negocios y la situacin de la
sociedad.

4.- Aprobacinde cuentas y destino de ganancias: dividendos y reservas.

Aprobacin y publicacin
Las cuentas anuales habrn de ser sometidas la aprobacin de la junta general ordinaria, que a
tal fin se reunir necesariamente dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio (Art. 95
LSA). Dicha junta resolver tambin sobre la aplicacin del resultado del ejercicio de acuerdo
con el balance aprobado.
Dentro del mes siguiente a la aprobacin de las cuentas anuales, la sociedad presentar, para
su depsito en el RM del domicilio social, certificacin de los acuerdos de la junta general de
aprobacin de las cuentas anuales y de la aplicacin del resultado, junto con un ejemplar de
cada una de dichas cuentas, del informe de gestin y del informe de los auditores (Art. 218 LSA).
El RM deber conservar los documentos depositados durante el plazo de 6 aos.

Aplicacin del resultado

Junto con las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestin, los administradores estn
obligados a formular la propuesta de aplicacin del resultado del ejercicio, que habrn de ser
sometida a la consideracin de la misma junta general.
La LSA impone ante todo la necesidad de constituir la reserva legal, estableciendo que una cifra
igual al 10% del beneficio del ejercicio se destinar a la reserva legal hasta que sta alcance, al
menos, el 20% del capital social. Junto a la reserva legal, es posible que los estatutos obliguen a
constituir otras reservas, denominadas reservas estatutarias. Por lo dems, la junta general, por
simple acuerdo y sin necesidad de modificacin de los estatutos, podr crear reservas
voluntarias dentro del respeto a las atenciones previstas por la ley o los estatutos.
Una vez cubiertas las atenciones previstas por la ley o los estatutos, los administradores podrn
proponer a la junta que el beneficio o parte de l se ditribuya entre los accionistas en concepto
de dividendo. No obstante, slo podrn repartirse dividendos con cargo al beneficio del ejercicio,
o a reservas de libre disposicin, si el valor del patrimonio neto contable no resulta ser inferior al
capital social.
Sin embargo, sin necesidad de esperar al cierre del ejercicio, podr acordarse por la junta
general o por los administradores la distribucin entre los accionistas de cantidades a cuenta de
dividendos (Art. 216 LSA).

5.- Verificacin de las cuentas anuales: Auditoria de cuentas.

Las cuentas anuales y el informe de gestin debern ser revisados por auditores de cuentas. Los
auditores sern nombrados por la junta general antes de que finalice el ejercicio a auditar, por un
perodo de tiempo determinado inicial, que no podr ser inferior a 3 aos ni superior a 9 a contar
desde la fecha en que se inicie el primer ejercicio para el que fueron designados. Cuando los
auditores no fueran nombrados por la junta, no acepten el cargo o no puedan cumplir sus

31
funciones, sern designados por el registrador mercantil a solicitud de los administradores o de
cualquier accionista.
Los auditores de cuentas redactarn un informe detallado del resultado de su actuacin,
disponiendo al efecto de un plazo mnimo de un mes a partir del momento en que les fueron
entregadas las cuentas por los administradores.

LECCIN 7.- LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

1.- Caracteres generales. Fundacin. Rgimen jurdico de las participaciones sociales.
2.- Los rganos de la Sociedad: Junta general y Administradores.
3.- El balance y la modificacin de Estatutos.
4.- Rgimen diferencial con la Sociedad Annima.
5.- Sociedad unipersonal.
6.- La Sociedad Limitada Nueva Empresa.

Sociedad unipersonal
Es una sociedad con un nico socio, y se regula en la Ley de responsabilidad limitada, que
establece que hay sociedades unipersonales tanto annimas como limitadas, con una regulacin
comn.
Deben cumplir, adems de lo dictado por su propia ley (LSA o LSRL segn el caso), 4 requisitos
fundamentales:
1. Un solo socio, que puede ser persona fsica o jurdica
2. Se pueden crear segn 2 tipos:
a. De nueva creacin
b. De modo derivativo: era una sociedad normal, pero uno de los socios se queda
con todas las acciones.
3. Sea del tipo que sea, la circunstancia de que sea sociedad unipersonal deber constar
en el RM, y adems, en todos los documentos que elabore la sociedad. De no hacerlo
en el plazo de 6 meses, el socio nico deber responder con todo su patrimonio
ilimitadamente por las deudas de la sociedad.
4. Una sociedad podra hacer contratos con su socio nico, pero tiene que hacer constar en
un libro registro especial dichos contratos. La Ley, para mayor garanta, establece que en
los dos aos siguientes a la celebracin del contrato el socio deber responder por los
beneficios que haya obtenido de dicho contrato, siempre que en la sociedad no haya
patrimonio para pagar las deudas.
La sociedad unipersonal podr dejar de serlo en cualquier momento, lo que deber
comunicrsele al RM.

La sociedad de responsabilidad limitada

Concepto
Se regula por la ley de SL del ao 1995.
Su capital est formado por las aportaciones de los socios y est dividido en participaciones
sociales, y los socios no responden de las deudas de la sociedad (responsabilidad limitada a sus
aportaciones de capital).
Se trata de una persona jurdica, con patrimonio independiente, con lo cual la condicin de
empresario la tiene la sociedad.

Caractersticas
Toda SL es mercantil, independientemente de a lo que se dedique.
La SL, como caracterstica especfica y propia, tendr en su denominacin, al final, las
siglas: SRL, SL o Soc. de Responsabilidad Limitada.
Su capital social est dividido en participaciones sociales. La suma de su valor nominal ser
igual al total del capital social. No se trata de acciones ni pueden documentarse como
tales. Para documentarlas se lleva en la SL el Libro de Socios, en el que se llevan todos
los socios que hay, las participaciones que tienen y sus posteriores transmisiones.

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 Las participaciones pueden tener distinto valor nominal. La transmisin de
participaciones debe hacerse constar mediante escritura pblica, y luego comunicarlo a
la sociedad para que lo inscriba en el Libro Registral de Socios.
Capital social mnimo: Para construir una SL es necesario al menos 3,000.

Transmisin
La ley dice que para transmitir las participaciones hay que seguir lo que digan los estatutos
sociales y las restricciones que impongan. Los socios debern obedecer a 3 reglas bsicas:
1. No se puede obligar al socio a transmitir un nmero distinto de participaciones de las
que quiera transmitir.
2. No se puede hacer libre o prcticamente libre la transmisin de participaciones, salvo
que la transmisin sea a favor del cnyuge, ascendientes o descendientes, o a
sociedades del mismo grupo.
3. No se pueden impedir las transmisiones, salvo que la restriccin slo dure 5 aos a partir
de la fecha de constitucin de la sociedad.
Si los socios no establecen nada en los estatutos acerca de las transmisiones, la ley fija:
a. Transmisiones inter-vivos voluntarias: quien quiera transmitir sus participaciones
deber comunicarlo a la sociedad, que convocar a una Junta General en el
pazo de 3 meses para que los socios que deseen adquirirlas tengan preferencia.
El precio que ofrezcan los socios deber igual al precio de venta que se lo ofrece
al que quiera venderlas en la calle.
b. Transmisiones inter-vivos forzosas: El juez que lleva el procedimiento de subasta
deber comunicarle a la sociedad que las participaciones estn embargadas y
que se van a subastar. Una vez hecha la subasta, se le ofrece a la sociedad que
si algn socio iguala el precio del que ms ha pujado, tendr preferencia para
adquirirlas.
c. Transmisin mortis-causa: Al igual que en la SA, si se fija en los estatutos una
clusula especial, los socios podrn decidir comprarle las participaciones al
heredero para que no se convierta en socio.
Constitucin
Al constituir la sociedad, se diferencia de la SA en que hay que aportar todo el capital en el
momento de la suscripcin de la sociedad (aportacin total) sea en aportaciones dinerarias o no
dinerarias.
En el caso de aportaciones no dinerarias, la ley dice que en principio los socios sern
responsables solidarios de la veracidad de la valoracin del bien aportado, si la valoracin no es
correcta, entre todos los socios debern pagar la diferencia, los socios, sin embargo, podrn
pedir al registrador la valoracin de un perito.

Derechos del socio

Prcticamente el socio tiene los mismo derechos que en la SA:
1. Econmicos: Derecho al dividendo, derecho en la liquidacin de la sociedad, derecho de
suscripcin preferente, con la misma funcin.
2. Polticos: Tienen los mismo derecho que la SA. Los estatutos no pueden limitar el
derecho de asistencia. Todos tienen derecho de voto, y en principio, cada participacin
da derecho a un voto, independientemente de su valor nominal. Esto ltimo puede verse
modificado en los estatutos. El derecho de informacin y el de impugnar los acuerdos
sociales es igual al caso de la SA.

rganos sociales
Hay dos rganos bsicos: la Junta General de Socios y los Administradores, con las mismas
funciones que en la SA.

Junta general de socios

Clases:
Como mnimo hay que hacer una junta al ao, dentro de los 6 primeros meses del ao, para
aprobar las cuentas anuales, pero no se distingue entre juntas ordinarias y extraordinarias.

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Convocatoria:
Es una competencia de los Administradores. Estn obligados a convocar cualquier junta que sea
solicitada por al menos el 5% de los socios, adems de la Junta en que se aprobarn las
Cuentas Anuales, y podrn convocar todas las dems que consideren necesarias.
Si los Administradores se niegan a convocar alguna junta, los socios podrn acudir al Juez para
solicitar una convocatoria judicial. Si se niegan en el caso de la convocatoria para aprobar las
cuentas anuales, con que lo solicite un socio es necesario. En el caso de las juntas exigidas por
los socios, deben solicitarlo al menos el 5% de los socios.
Para convocar la Junta, debern hacerlo en las mismas condiciones que en la SA, con la
diferencia de que no existen dos convocatorias sino que hay una sola. Eso se debe a que no hay
un qurum mnimo, por lo que la asistencia mnima a la Junta es necesaria para constituirla. A
pesar de esto, como hay unas mayoras mnimas para aprobar el acuerdo, si no asiste esta
mayora debern convocar otra junta.
Para acuerdos normales, la mayora exigida es de 1/3 de las participaciones correspondientes al
capital social. Para acuerdos relativos a modificaciones estatutarias, es necesaria la mayora
absoluta de las participaciones. Para acuerdos extremadamente importantes (transformacin,
liquidacin, fusin y escisin), la mayora debe ser de 2/3 de las participaciones en que se divide
el capital social.

Administradores
Los socios pueden elegir entre las distintas formas de Administradores que se reconocen a la
SA. Si optan por el Consejo de Administracin, el mximo nmero de integrantes es de 12
miembros.

S.L Nueva Empresa

Es un tipo de SL que tiene unas exigencias especiales, que intenta fomentar la creacin d
sociedades. Est regulada en la LSRL, en los artculos 130 a 144.

Constitucin: de forma tradicional o mediante transmisin abreviada.

Denominacin: La denominacin consta del nombre y apellido de uno de los socios,
adems de un cdigo alfanumrico suministrado por Hacienda y las siglas de la
sociedad: SLNE. Si el socio que figura en la denominacin se va de la sociedad, habr
que cambiar el nombre.
Capital social: El mnimo es de 3,012 con un mximo de 120,202. Esta cifra de
capital social se desembolsar: como mnimo los 3,012 en aportaciones monetarias y el
resto como dispongan los socios.
Objeto social: Podr ser cualquier actividad
N de socios: El n de socios para constituir una SLNE no podr superar los 5 socios,
pudiendo ampliarse o reducirse una vez constituida.
Socios: Slo pueden ser socios las personas fsicas. Adems, no podrn adquirir la
condicin de socio nico de una SLNE quienes ya ostenten la misma condicin en otra
SLNE.
Transmisin de participaciones: La transmisin voluntaria slo puede hacerse a favor
de las personas fsicas. Se es adquirido por una persona jurdica, debern transmitirlas a
otras personas fsicas en 3 meses.
Acreditacin de la condicin de socio: Todas las transmisiones se harn ante notario,
por lo que el documento pblico acreditar la condicin de socio.
Junta General: se podra comunicar la convocatoria por medios telemticos o correo
certificado, sin acudir al BORME ni a los peridicos.
rgano de Administracin: Para ser Administrador tiene que ser a la vez socio. ste
rgano no podr adoptar la forma de Consejo de Administracin.
Modificacin de estatutos: Como se trata de unos estatutos preestablecidos, slo se
podr modificar la denominacin social, el aumento o disminucin del capital social, y el
cambio del domicilio social.

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 Disolucin causa especfica: La causa especfica es que, durante al menos 6 meses,
el patrimonio contable quede reducido a la mitad del capital social, salvo que se
restablezca el patrimonio contable en dicho plazo.

LECCIN 8.- TRANSFORMACIN, FUSIN, ESCISIN, DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE

SOCIEDADES.

1.- Transformacin de sociedades. Concepto y rgimen jurdico.

La sociedad cambia su forma jurdica y se convierte en otra sociedad, conservando su

personalidad jurdica.
La Ley permite muchos cambios:

SA -> SL / S. Col / S. Com

SL -> SA / S. Col / S. Com / S. Civil / S Coop.
La transformacin debe aprobarse en Junta, publicarse en el BORME por 3 meses, y por ltimo
escritura pblica e inscripcin en el RM.
Los efectos de la transmisin son:
1. SA -> S. Col / S. Com
Con la transformacin, los socios sern responsables de las deudas a partir de la
transformacin. En cuanto a las deudas anteriores, tambin sern responsables, salvo
que la transformacin haya sido autorizada expresamente por los acreedores sociales.
2. SL -> S. Col / S. Com / S. Civil
En estos tres casos, durante los 5 aos siguientes a la transformacin, los socios sern
responsables de las deudas de la sociedad de antes de la transformacin.
La Ley establece que si una SA se transforma en una SL, a partir de la inscripcin en el
RM de la transformacin, el socio que no est de acuerdo tiene 3 meses para transmitir
libremente sus participaciones. En el resto de los casos, el socio que no est de acuerdo
con la transformacin tendr derecho de separacin.

2.- Fusin de sociedades. Concepto, clases y rgimen jurdico.

Es una unin de dos o ms sociedades, que integran sus patrimonios y sus socios en una
sociedad. Hay dos tipos de fusin:
Hay dos tipos de fusin:

1. Fusin por creacin de una nueva Sociedad:

SA + SA + SA = Desaparecen las 3 y se crea una nueva SA
2. Fusin por absorcin: Aqu se unen varias sociedades, desapareciendo varias pero
una permanece. La sociedad ms grande absorbe el resto, y las ms pequeas se
integran en la sociedad absorbente:
SA(1), SA(2), SA(3) -> Slo queda SA(3)

3 Pasos bsicos para fusionar:

1. Todas y cada una de las sociedades deben aprobar la fusin en Junta General.
2. Se debe anunciar la fusin en el BORME y un peridico.
3. Escritura pblica e inscripcin en el RM de la operacin.

3.- Escisin de sociedades. Concepto, clases y rgimen jurdico.

Es la divisin del patrimonio y los socios de una sociedad. Tipos:

1. Escisin total: todo el patrimonio se divide y la sociedad desaparece. El patrimonio se va
a crear e nuevas sociedades o a fusionarse con otras ya existentes.
2. Escisin parcial: Slo se va una parte del patrimonio por lo que la sociedad originaria
sigue existiendo, aunque con menos patrimonio y socios.

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4.- La disolucin de las sociedades. Introduccin. Causas de disolucin.
5.- La llamada disolucin parcial: separacin y exclusin del socio.
6.- El proceso de liquidacin. Extincin de la sociedad.

Disolucin, liquidacin y extincin

Es un nico proceso que empieza con una causa de disolucin, la cual inicia un procedimiento
de liquidacin, que una vez acabado da lugar a la extincin de la sociedad.

Disolucin
Se da una causa jurdica que inicia este procedimiento el cual termina con la extincin de la
sociedad.
Liquidacin
La sociedad deja de realizar su actividad y el objeto social se paraliza. Se nombran entonces
unos liquidadores, que pagarn todas las deudas, cobrarn los crditos a su favor, y si al final
queda algo, se repartir entre los socios.
Extincin
Se inscribe el fin de la sociedad del RM para cancelar su existencia. Esta inscripcin es de efecto
declarativo, es decir, si la liquidacin no se hace conforme a la ley, la persona afectada podr en
cualquier momento instar la reactivacin de la sociedad, por lo que los liquidadores volvern a
ser responsables, al igual que los socios.

LECCIN 9: DERECHO DE LA COMPETENCIA

1.- Nocin de competencia
FALTA (Ley 52/1999 de 28 de Diciembre)
2.- La proteccin jurdica de la libre competencia
Las prcticas prohibidas
Las prcticas en general se conciben por la LDC como actos o hechos jurdicos, o conjunto de
ellos, llevados a cabo por uno o varios empresarios que, por su significado y contenido
econmicos, se relacionan de modo directo o indirecto con la situacin de libre competencia que
debe existir en el mercado produciendo una alteracin de la misma.
Son prcticas prohibidas aquellas que, siendo efectivamente prcticas competitivas, resultan
prohibidas en su ejecucin porque o bien impiden, falsean o limitan la libre competencia en todo
o en parte del mercado nacional, o bien constituyen un abuso de la posicin de dominio que en
el mercado ostenta quien las lleva a cabo.
Categoras principales de prcticas prohibidas que la Ley concibe:
1. Prcticas concertadas o colusorias: Todo acuerdo, decisin o recomendacin colectiva o
prctica concertada o conscientemente paralela, que tenga por objeto, produzca o pueda
producir el efecto de impedir, restringir o falsear la competencia en todo o parte del
mercado nacional.
2. Prcticas abusivas: Son aquellas conductas competitivas mediante las cuales una o
varias empresas, actuando de consumo, explotan su posicin de dominio en todo o parte
del mercado nacional.
Las prcticas expresamente prohibidas por la LCD son las siguientes:
1. Fijacin de precios u otras condiciones de transaccin.
2. Limitacin de la produccin, la distribucin, la inversin o el desarrollo tecnolgico.
3. Reparto de mercados.
4. Prcticas discriminatorias
5. Contratos vinculados o tying contracts, son contratos con terceros que no guardan
relacin con el contrato originario.
6. Otros supuestos de abuso de posicin dominante:
a. La ruptura de una relacin comercial preexistente sin preaviso escrito con 6
meses de anticipacin

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 b. La obtencin, o intento de obtencin, mediando amenaza de ruptura de las
relaciones empresariales, de condiciones comerciales ms favorables de
aquellas que se tengan pactadas por medio de condiciones generales.

Las sanciones previstas por la LCD para las infracciones competitivas son las siguientes:
1. Sanciones civiles que suponen, ante todo, una responsabilidad de los autores de la
prctica prohibida por los daos y perjuicios que la prctica en cuestin haya podido
ocasionar a terceras personas perjudicadas.
2. Sanciones administrativas que consistirn en multas

Conductas autorizables
Son aquellas que resultan susceptibles de autorizacin por los rganos administrativos
competentes atendiendo a razones de superior inters econmico o a su escasa importancia
econmica. Las conductas autorizables pueden ser de 2 tipos:
1. Conductas autorizadas singulares: son aquellas que a pesar de ser una prctica
prohibida, son autorizadas de modo especfico por el Tribunal de Defensa de la
Competencia.
2. Conductas autorizadas mediante una exencin por categora: son aquellas que formar
parte de una determinada clase o categora de acuerdos, decisiones o conductas cuya
realizacin es autorizada de modo general por el Gobierno mediante la promulgacin de
un denominado Reglamento de exencin.

El control de las concentraciones econmicas

Entre los procedimientos de concentracin se incluyen los siguientes:
1. La fusin de dos o ms sociedades anteriormente independientes
2. La toma de control por un empresario de la totalidad o parte de una empresa por
cualquier otro medio distinto de la fusin
3. La creacin de una empresa comn o joint venture entre dos o ms empresas
independientes.
Las operaciones de concentracin han de ser obligatoriamente notificadas al SDC cuando
concurra en ellas alternativamente una de las dos circunstancias siguientes:
1. Adquisicin o incremento como resultado de la concentracin de una cuota de
mercado relevante de producto o servicio equivalente al 25% del mercado
geogrfico Espaol o de un mercado geogrfico definido dentro del mismo.
2. Cifra de ventas conjunta de los empresarios partcipes en la operacin de
concentracin superior en el ltimo ejercicio contable a los 240,4 millones de euros
siempre que al menos dos de los partcipes posean en Espaa una cifra de ventas
superior a los 60,1 millones de euros.

El tribunal de Defensa de la Competencia

El TDC es un rgano administrativo que ejerce funciones de dicha ndole susceptibles siempre
de revisin judicial en va contencioso-administrativa. Est integrado por un presidente y 8
miembros designados por el Gobierno.

El servicio de Defensa de la Competencia

El SDC es el rgano administrativo sin facultad resolutoria alguna al servicio de la aplicacin de
la LDC. Las funciones son sustancialmente dos:
1. Servir de instrumento administrativo de actuacin al TDC, as como al Ministerio de
Economa.
2. Llevar el RDC: El RDC ser pblico y en l se inscribirn los acuerdos, decisiones,
recomendaciones y prcticas que el TDC haya autorizado, y los que haya prohibido total
o parcialmente.

3.- La proteccin jurdica frente a la competencia desleal

mbito de aplicacin de la Ley de Competencia Desleal

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Cualquier acto de competencia desleal se encuentra sometido a prohibicin ordinariamente
expresa por la LCD. La prohibicin se lleva a cabo de conformidad con las disposiciones
contenidas en la LCD, cuyo campo de aplicacin se delimita de acuerdo con los siguientes
criterios:
Objetivamente, la LCD se aplica a los comportamientos competitivos de carcter desleal
siempre que se realicen en el mercado y con la finalidad de competir en su seno. Los
comportamientos pueden ser singulares con ocasin de un especfico contrato u
operacin (lo que dar origen a un acto desleal) o permanentes y estructurales en la
medida en que se vinculan con una actividad competitiva permanente y constante (lo
que dar origen a situaciones de competencia desleal).
Subjetivamente, la prohibicin de deslealtad se extiende a cualquier persona fsica o jurdica
que participe en el mercado.
Territorialmente, la prohibicin de deslealtad es de aplicacin a cualquier acto que produzca
o pueda producir efectos sustanciales en el mercado espaol.

La clusula General Prohibitiva

La clusula general prohibitiva de la competencia desleal se formula de conformidad con el
siguiente texto: Se reputa desleal todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a las
exigencias de la buena fe.

Los actos concretos de deslealtad competitiva

1. Confusin respecto de la actividad, las prestaciones o el establecimiento de alguno o los
restantes competidores.
2. Engao, constituido por la utilizacin o difusin de indicaciones incorrectas o falsas, as
como la omisin de las verdaderas.
3. Denigracin. Se denomina as la realizacin de aseveraciones falsas en el ejercicio del
comercio capaces de desacreditar el establecimiento, los productos, la actividad
empresarial o las relaciones mercantiles de un competidor.
4. Actos de imitacin y de explotacin de la reputacin ajena
5. Violacin de secretos, mediante este acto se sanciona la prctica conocida como
espionaje industrial.
6. Desviacin de dependientes y contratantes
7. Violacin de normas: Es desleal toda ventaja competitiva adquirida por un empresario
presente en el mercado mediante la infraccin de una norma no necesariamente
disciplinadora de la competencia desleal.
8. Discriminacin. Es desleal la discriminacin sin causa justificada y basada en debilidad o
dependencia econmica, de consumidores o empresarios por parte de un empresario
presente en el mercado.
9. Precios predatorios. Supone esta deslealtad la prctica por parte de un competidor de
precios inferiores a sus costes o al de adquisicin cuando tengan alguna de las
finalidades marcadas por la Ley: inducir a error a los consumidores, desacreditar
productos o establecimientos ajenos y formar parte de una estrategia encaminada a
eliminar a otro competidor o grupo de competidores.
10. Contratos vinculados. Cuando un contrato no guarde relacin con el contrato principal
induciendo a error al consumidor acerca de los niveles de precios efectivos.

LECCIN 10: PROPIEDAD INDUSTRIAL

1.- Nocin y modalidades de propiedad industrial
2.- Derecho de patentes
3.- La patente. Diseo industrial
4.- Derecho de los signos distintivos: marca y nombre comercial

1. CONCEPTO DE PATENTE
Derecho de propiedad especial que el titular registral de una invencin posee sobre la innovacin
registrada y que le faculta para la explotacin de esta en un perodo de tiempo fijado por ley.

38
2. OBJETO DE LAS PATENTES
Su objetivo es una innovacin en el campo del conocimiento humano. Estas invenciones tienen
que tener una serie de caractersticas para que sean consideradas futuras patentes que se
reservan para las invenciones industriales:
- Requisitos positivos de patentatibilidad:
Novedad: que no se encuentre dentro del denominado estado de la tcnica (todo lo
que antes de la fecha de solicitud estuviera accesible al pblico por cualquier medio).
Actividad inventiva: tiene que ser fruto de la conducta investigadora expresa o implcita
del inventor.
Aplicacin industrial: tenga por objeto un producto o procedimiento susceptible de ser
fabricado o usado en la industria.
- Carecer de requisitos negativos de patentabilidad: caractersticas o circunstancias que la
Ley considera excluyentes a la hora de ser considerada una patente y se divide en:
Innovaciones no consideradas patentables por la LP:
o Descubrimientos, teoras cientficas, mtodos matemticos, obras cientficas y
bienes de propiedad intelectual sin distincin, planes, reglas y mtodos para el
ejercicio de actividades intelectuales, para juegos y actividades econmico-
comerciales, programas de ordenadores, forma de presentar informaciones,
mtodos de tratamiento quirrgico o teraputico del cuerpo humano o animal y
los mtodos de diagnstico aplicados a los mismos.
Invenciones que poseen requisitos positivos pero que la Ley prohbe su patentabilidad:
o Contrarias al orden pblico y las buenas costumbres, las nuevas variedades
vegetales susceptibles de proteccin a travs de la Ley 3/2000, las razas
animales y los procedimientos esencialmente biolgicos de obtencin de
vegetales o animales.

3. LA CONCESIN DE LA PATENTE
El procedimiento se inicia con una solicitud ante la OEPM que contendr cinco documentos:
instancia o solicitud, descripcin del invento o memoria descriptiva, reivindicaciones, dibujos que
acompaen a la descripcin y resumen de la invencin.
Una vez analizada por la OEPM y superada la solicitud el solicitante deber solicitar la
elaboracin de un informe sobre el estado de la tcnica a travs del cual se lleva a cabo el
examen previo de los requisitos de patentabilidad y se conoce la patente.

4. DERECHOS ATRIBUIDOS POR LA PATENTE

Derecho moral del inventor o derecho del inventor a ser reconocido pblicamente como
tal.
Derecho patrimonial del titular que son:
o Derecho a impedir la fabricacin o manufactura de productos amparados por la
patente o utilizacin del procedimiento patentado.
o Derecho a impedir el ofrecimiento u oferta del producto objeto de la patente.
o Derecho a impedir la introduccin en el comercio del producto objeto de la
patente.
o Derecho a impedir la utilizacin del objeto de la patente.
o Derecho a impedir la importacin o posesin de los bienes objeto de la patente.
o Derecho a impedir la circulacin, entre personas no autorizadas, de know-how
(conocimientos secretos) o elementos de difcil obtencin en el mercado que
resulten esenciales para la explotacin del invento.
o Derecho a adicionar la patente: de naturaleza positiva supone la facultad de
titular de una patente en vigor de proteger las innovaciones que la desarrollen o
perfeccionen.
o Derecho al beneficio de pobreza, slo reconocido al inventor sin recursos
econmicos, que le permite solicitar la patente sin satisfaccin de tasa alguna ni
en el acto de solicitud ni en el procedimiento de concesin ni en los 3 aos
siguientes a la concesin.

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5. OBLIGACIONES DEL TITTULAR DE LA PATENTE
- Explotar la patente.
- Pagar las correspondientes anualidades.
- Soportar el secreto de la patente cuando fuera as declarada.

6. CIRCULACIN DE LA PATENTE
Son susceptibles de circular inter vivos o mortis causa.
Las operaciones tipificadas por la LP son:
Cesin: transmisin definitiva de la titularidad de la patente.
Copropiedad o cotitularidad de la patente: pertenece a varias personas.
Usufructo: derecho a usar y disfrutar de las cosas ajenas manteniendo la base o
sustancia de la misma

Las operaciones mencionadas y cualquier otra sobre la patente tendrn que respetar ciertas
disposiciones:
1. El objeto de las operaciones resulta indivisible.
2. La validez de los contratos inter. vivos sobre patentes requiere que se celebren
por escrito.
3. Para que surtan efecto frente a terceros, los mencionados negocios requerirn
ser inscritos en la OEPM.

7. LA LICENCIA DE PATENTE
Es un contrato en cuya virtud el licenciante conservando su condicin de titular de la patente
autoriza mediante una remuneracin y por un perodo establecido al licenciatario para que
ejercite todas o algunas de las facultades que como titular de la patente la ley le otorga.

Obligaciones del licenciatario:

Pago del canon.
Explotacin de la patente licenciada.
Custodia del know-how o conocimientos secretos transmitidos por el licenciante.
En general respetando los lmites establecidos.

Obligaciones del licenciante:

Transmisin del know-how de la patente licenciada.
Afrontar la responsabilidad que procediera por falta de titularidad de lo licenciado,
carencia de facultades para licenciar o daos causados a terceros por los defectos de la
invencin.

Clases de licencia:
Contractual o voluntaria: La libertad de pacto alcanza la mxima expresin al ser la
libre autonoma de las partes la determinante de la perfeccin del contrato y del
contenido del mismo.
De pleno derecho: Se otorga tras el ofrecimiento pblico y registral del contrato de
licencia por parte del titular de la patente.
Obligatoria: Otorgada por la OEPM y obligatoria para el titular de la patente licenciada
cuando hubiera incumplido la obligacin de explotarla.

8. LA EXTINCIN DE LAS PATENTES

Regla general de la duracin de las patentes: se extingue por expiracin del plazo legal de
concesin fijado en 20 aos a partir de la fecha de su solicitud.
Las causas de extincin se clasifican en:
Nulidad de las patentes: inexistencia absoluta desde el primer momento de su solicitud
a pesar de una apariencia en contrario. Las causas pueden ser:

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 o Materiales: No concurrencia en la patente nula de alguno o varios de los
requisitos positivos de patentabilidad o la incidencia de alguno negativo (ej.:
descripcin insuficiente de la invencin en la solicitud, inadecuacin de las
reivindicaciones y falta de legitimacin del solicitante).
La caducidad de las patentes: extincin de la vida de una patente en el momento en
que incide sobre ella alguna de las causas determinantes para su desaparicin por
caducidad (falta de pago en tiempo oportuno de una anualidad, falta explotacin de la
patente en los dos aos siguientes al otorgamiento de una licencia obligatoria y falta de
explotacin de la patente por su titular).
La renuncia de su titular a la patente: posee entidad propia en el que el titular de la
patente declara de forma voluntaria no querer continuar con la propiedad del invento
patentado.

9. EL DISEO INDUSTRIAL
Apariencia de la totalidad o parte de un producto en lo referente a las lneas, contornos, colores,
forma, textura o materiales del producto en s o de su ornamentacin.
El registro de los diseos es voluntario y de efectuarse se llevar a cabo en el Registro de
Diseos ubicado en la OEPM. El registro es imprescindible para obtener la proteccin registral
del diseo. Para que un diseo pueda ser registrado, adems de efectuarse la solicitud del
mismo por persona legitimada, se requiere que cumpla dos requisitos sustanciales: novedad y
carcter singular. Se trata de una apariencia nueva y distinta la que el diseo debe proporcionar
al producto concreto al que se le aplica.
El registro del diseo posee una duracin inicial de 5 aos susceptible de cuatro renovaciones
sucesivas de idntica duracin hasta alcanzar un plazo mximo de 25 aos.

10. LA TUTELA DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS DE LOS PRODUCTOS O SERVICIOS DE

LOS EMPRESARIOS: LA MARCA

Concepto y clases
Concepto: todo signo susceptible de representacin grfica que sirva para distinguir en el
mercado los productos o servicios de una empresa de las otras.
Las funciones econmicas son las siguientes:
Funcin atributiva de calidad a los productos.
Funcin condensadora o catalizadora de goodwill empresarial de la persona que la
utilizar para distinguir sus productos con ellas.
Funcin publicitaria.

Clasificaciones:
Segn su configuracin:
Marcas denominativas: El signo distintivo est integrado por palabras o combinaciones
de palabras, incluidas las que, siento nombre o no, sirven para identificar a personas
fsicas o jurdicas.
Marcas grficas: El signo distintivo est integrado por imgenes, figuras, smbolos o
grficos.
Marcas tridimensionales: Son las compuestas por el mero envoltorio o envase en el
que el producto es ofrecido al pblico consumidor.
Marcas mixtas: El signo distintivo del producto o servicio se caracteriza por constituir
una combinacin de dos o ms de los elementos propios de las marcas denominativas,
grficas y tridimensionales.
Segn el objeto designado:
Marcas de productos.
Marcas de servicios.
*Marcas industriales son las usadas por los fabricantes para distinguir los productos
propios de los de sus competidores.

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 *Marcas comerciales son las que pueden utilizar los distribuidores al por mayor o los
comerciantes minoristas para distinguir los productos que, aun cuando fabricados por
otros, son comercializados por ellos.
Segn la naturaleza de su titular:
Marcas individuales: su titular persona fsica o jurdica las registra para usarla directa,
personal y exclusivamente con independencia del posible otorgamiento de licencias.
Marcas colectivas: son las registradas por una asociacin de productores, fabricantes,
comerciantes o prestadores de servicios con la intencin de hacer accesible su uso a
todos los miembros de la asociacin.
Segn su funcin econmico-empresarial:
Marcas de garanta: satisfacen una concreta funcin atributiva de calidad a los
productos que se encuentran con ella designados.
Marcas defensivas: es aquella registrada por un empresario para evitar que sea
utilizada por alguno de sus competidores pero sin intencin de utilizarla personalmente.
Marcas de reserva: se registra con nimo no tanto de usarla inmediatamente, sino de
hacerlo de modo eventual en el futuro.
Segn su difusin:
Marcas notorias: es la que resulta, para una determinada clase de productos, ser
notoriamente conocida por los consumidores de un pas aun sin estar all registrada.
Marcas renombradas: es aquella que, por su difusin en el mercado y por el prestigio
empresarial de los productos que designa, no puede ser usada en otra clase de
productos por persona distinta.

11. OBJETO: CONTENIDO Y PROHIBICIONES

El objeto de la marca es el signo distintivo de la clase que fuere sobre el que se conoce un
derecho de uso exclusivo por parte de la OEPM para designar un determinado tipo de bienes o
servicios.
Aquello en lo que el signo distintivo consiste es el objeto de la marca: la materialidad del signo y
por consiguiente, las palabras, letras, nmeros, ilustraciones, grficos, volmenes, etc, que lo
componen.
En principio, una regla de libertad ha de establecerse a favor de todo empresario a la hora de
elegir un determinado signo distintivo para los productos o servicios que coloca en el mercado.
No obstante, el potencial objeto material de la marca ha de respetar una serie de lmites
establecidos por la LM y as cabe hablar de ciertas prohibiciones. Las prohibiciones en cuestin
son las siguientes:

*Signos que carezcan de fuerza distintiva que se da en los siguientes objetos:

- Los que se componen de signos genricos.
- Los que se componen de signos vulgarizados.
- Los que en el comercio se usan para designar la especie o las caractersticas de
los productos que la componen.
- Los que, consistiendo en formas, su empleo viene impuesto por razones de orden
tcnico o por la naturaleza de los propios productos o son determinantes del valor
intrnseco.
- El color por s solo.

*Signos que puedan inducir a error al pblico:

*Signos que resulten contrarios al uso privativo que el Estado y sus dependencias
administrativas inferiores o perifricas puedan hacer de sus signos distintivos.
*Signos que, por su identidad o semejanza fontica, grfica o conceptual con una marca
anteriormente solicitada o registrada para designar productos o servicios idnticos o
similares, que puedan inducir a confusiones en el mercado o generar un riesgo de asociacin
con la marca anterior.
*Signos que sean contrarios a la ley, la orden pblico o a las buenas costumbres.
En principio, cualquier ciudadano puede solicitar la inscripcin como marca de su nombre,
seudnimo o imagen, pero tal derecho decae cuando existe identidad o semejanza del signo

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 cuyo registro se solicita con otras marcas o nombres comerciales previamente registrados o
solicitados.
La legislacin espaola la prohbe expresamente que pueda inscribirse en la OEPM una
denominacin geogrfica como marca de productos o servicios.

12. ADQUISICIN DE LA MARCA: PROCEDIMIENTOS Y SUPUESTOS.

La marca en el derecho espaol, se adquiere exclusivamente mediante su concesin con la
inscripcin de la misma en la OEPM.

13. DERECHOS DEL TITULAR DE LA MARCA

El registro de la marca confiere a su titular el derecho exclusivo de utilizarla en el trfico
econmico. Este derecho amplio de utilizacin se concreta en la utilizacin de la marca
con alguno de los siguientes fines o con ocasin de los siguientes actos:
- Identificacin de los bienes y servicios a colocar en el mercado por el titular del signo
distintivo.
- Comercializacin o introduccin propiamente dicha en el mercado de los bienes o
servicios ofertados por el titular en relacin con los cuales el registro ha sido otorgado.
- Utilizacin de la marca con fines publicitarios y de identificacin empresarial (no slo en
soportes publicitarios, si no tambin en los documentos de negocios).
Derecho a prohibir conductas de terceras personas que puedan colisionar con el derecho de
utilizacin previamente descrito. La norma no otorga el derecho en cuestin para
cualquier tipo de colisin, sino para aquella en la que los terceros violadores de la
exclusiva del titular utilicen en el trfico econmico, sin el consentimiento de ste, una
marca o signo idntico o semejante para distinguir productos o servicios idnticos o
similares.
Derecho a la renovacin de la marca. La marca, cuya concesin se efecta por 10 aos
puede ser objeto de indefinido nmero de renovaciones.

14. OBLIGACIONES DEL TITULAR DE LA MARCA

- Obligacin de uso: El uso de la marca ha de verificarse en los 5 aos siguientes al da de la
publicacin de su concesin. Debe ser un uso efectivo y real consistente en la designacin de los
productos o servicio s para los que fue registrada.
- Pago de tasas.
- Obligacin de renovacin: La renovacin de la marca, en efecto, es no slo un derecho de su
titular, sino tambin una carga a satisfacer si quiere mantenerse en la propiedad del signo
distintivo registrado una vez transcurrido el perodo para el que inicialmente fue concedida.

15. LA MARCA COMO OBJETO DE NEGOCIOS JURDICOS

La marca es frecuentemente objeto de operaciones jurdicas.
Las causas de extincin de la marca sern:
Nulidad
Anulabilidad
Caducidad
Renuncia por parte del titular

16. EL NOMBRE COMERCIAL

El nombre comercial es el signo o denominacin que sirve para identificar la empresa del titular
del signo distintivo. El nombre comercial no tiene por qu coincidir con el nombre civil, de hecho
se permite que ste consista en denominaciones de fantasa, denominaciones objetivas
(referentes a la actividad de la empresa), anagramas o una combinacin de los mismos.
La inscripcin en la OEPM de un nombre comercial es siempre necesaria, y dicha inscripcin
otorgar a su titular el derecho al uso exclusivo del signo distintivo. Por otra parte, el nombre
comercial es libremente transmisible por su titular.

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