CAPITULO IX

EL ESTADO DE DERECHO Y SU DIFERENCIA CON LA DEMOCRACIA

1. INTRODUCCION
La expresin Estado de Derecho refleja una caracterstica del Estado moderno. Se
quiere expresar fundamentalmente que se ha sustituido el gobierno de los hombres por
el gobierno de las normas.
El Estado de Derecho es aquel que garantiza al hombre su dignidad de persona
mediante un sistema de normas de derecho inspiradas en la justicia, el bien comn y la
seguridad (Mario Alzamora Valdez).
Para que un Estado sea un Estado de Derecho tiene principios fundamentales:
a) Principio de separacin de los poderes pblicos, existiendo correlacin entre ellos.
b) Principio de consagracin no solo de los individuos, sino de los grupos y de los
partidos polticos.
c) Principio de expresin de la voluntad del pueblo en la integracin de las autoridades
polticas por medio del sufragio.
d) Principio de la constitucionalidad o supremaca de las normas constitucionales.
e) Principio de la legalidad.
f) Principio de control de la constitucionalidad.

2. LA JUSTIFICACION DE LA LEY Y LA SOBERANIA MODERNA

Toda sociedad posee un sistema de normas legales que permite la convivencia
ordenada de sus miembros. Los hombres obedecen las normas, pero ahora tenemos
que incluir el tema de la obligacin de cumplir las leyes, el cual requiere algunas
consideraciones histricas.
- En la llamada Antigedad Clsica, que abarca los apogeos sucesivos de la cultura
griega y romana, la respuesta a la cuestin de la fuente del poder siempre oscilo
entre la afirmacin de un origen divino de las leyes y la de los acuerdos de los
hombres.
El dominio de la ley frente al ideal desptico es decir, del gobierno de la leyes
sobre el gobierno de los hombres.

2.1 Los griegos y la ley

Los griegos concedieron una enorme importancia a la funcin de la ley en su vida
colectiva.
- Exista el derecho de libre expresin para participar en la discusin de los asuntos
comunes de la polis
- Las leyes de los griegos privilegiaban a los varones libres, por sobre las mujeres y los
esclavos.
- Las normas eran vlidos slo para un sector minoritario de la poblacin.
Imperio Romano
- Primera codificacin exhaustiva y sistemtica de las leyes. Derecho Romano.
 - Privilegios de la vida republicana, solo un reducido grupo de hombres tena
privilegios.

El privilegio otorgado al gobierno ejercido segn los principios generales de las leyes,
por sobre el ejercicio arbitrario y discrecional del poder.

La vinculacin entre ley y justicia ya haba sido bien establecida por griegos y romanos.

2.2 La ley en la Edad Media

La nocin de ley se mantuvo vinculada al ejercicio de la razn, tratando con ello de
ofrecer principios de justicia para evitar el despotismo y la arbitrariedad del poder.
La discusin decisiva de la ley giro en torno a su origen. Durante la Edad Media, toda ley,
natural o humana, era una expresin de la voluntad de Dios y, de existir en el mundo
algn tipo de orden, este habra de provenir no de los hombres, sino de Dios.
El derecho a gobernar era un Derecho Divino, para gobernar supona la existencia de
una sociedad claramente estratificada y jerarquizada, con un pensamiento religioso
comn guiado por la Iglesia.
Maquiavelo las leyes derivaban de la voluntad de los hombres y no la de Dios.abri
las puertas a la modernidad poltica

2.3 El poder poltico y sus fundamentos en la modernidad

Hobbes, quien puede ser considerado el primer gran pensador poltico de la poca
moderna. El argumento de Hobbes, es realmente novedoso, pues con la idea de un
contrato social permite que nos podamos representar los fundamentos del orden
social y, sobre todo, justificar la obediencia a las leyes de un soberano. Los hombres
renuncian a su libertad y soberana originarias y tienen la obligacin de obedecer las leyes
del soberano, no solo porque estas son legtimas ya que se originan en la voluntad de
cada uno de los contratantes, sino porque garantizan la seguridad de su vida.
John Locke, reformulara la teora del contrato a partir de la nocin de libertad individual
irrenunciable. Aparecera la primera formulacin del Estado de Derecho.

3. EL ESTADO DE DERECHO Y LA CONSTITUCION

Las constituciones se han convertido en la ley suprema de las sociedades modernas. Esta
supremaca solo puede ser legtima si expresa los principios fundamentales del Estado de
Derecho.
Las constituciones expresan una serie de valores socialmente compartidos que, existen
fundamentalmente como patrimonio moral y poltico de una comunidad especifica.
Ronald Dworkin, (crtico del positivismo jurdico) al interpretar las normas constitucionales,
tiene que recurrir a principios de justicia, tradiciones y razonamientos cuyo espacio natural
es la moral y la cultura poltica de una sociedad.
Las constituciones no originan el Estado de Derecho, sino que son ms bien su expresin y
plasmacin codificada. Una vez que una constitucin, ha sido establecida y su aceptacin
se ha generalizado, sus ordenamientos tienen una obligatoriedad que no posee ninguna
norma moral o prctica poltica.
3.1 El Estado de Derecho y los principios constitucionales
Histricamente, las constituciones pueden, tambin, ser legitimas o ilegitimas, pero la
corriente llamada constitucionalismo solo acepta como legitimas aquellas vinculadas
a un proceso democrtico. La democracia es el principio legitimador de la Constitucin.
No solo como forma poltica histrica, sino como forma jurdica especifica. La decisin o
soberana ciudadana expresada por medio del principio de la mayora. Si se olvida esta
conexin fundamental, se olvida tambin que la democracia es el nico recurso que
permite la reforma y el perfeccionamiento de las normas jurdicas por una va pacfica
y racional.
Las Constituciones son un resultado de debates, luchas y cambios sociales, han podido
en nuestra poca convertirse tambin en recursos para plantear demandas polticas y
definir las estrategias de los grupos polticos bajo un horizonte democrtico.

3.2 Los desafos para el Estado de Derecho

El concepto de Estado de Derecho nos remite al terreno de la poltica. Su definicin final
no se encuentra en los campos de los valores y principios jurdicos (aunque los requiere),
sino en la estructura bsica de la sociedad, es decir, en el sistema de instituciones
fundamentales que permiten calificar de democrtica a una determinada sociedad.
El Estado de Derecho no es equivalente a la justicia social, pero, esto es esencial, ningn
modelo de justicia social razonable puede ser alcanzado sino a travs de los cauces del
Estado de Derecho. El Estado de Derecho propicia un amplio espacio para la reforma de
las instituciones existentes y para la bsqueda de los proyectos sociales legtimos que se
sostienen desde la pluralidad de la vida colectiva.

3.3 El Estado de Derecho en los sistemas totalitarios y autoritarios

El Estado de Derecho choca con los sistemas totalitarios y autoritarios, es decir, con los
sistemas donde no existe control efectivo sobre el gobierno y los derechos elementales
de los ciudadanos no son respetados. Su principio bsico es que no toda legalidad es
deseable, aunque sea efectiva. La historia ha registrado sistemas legales que no pueden
ser considerados genuinos Estados de Derecho (gobierno nazi, franquismo, pases
comunistas). El Estado de Derecho, expresa, regula y promueve relaciones de justicia
efectiva.

3.4 El Estado de Derecho en las sociedades contemporneas

Las sociedades contemporneas plantean desafos constantes al Estado de Derecho.
La afirmacin moderna del Estado de Derecho ha constituido en la identificacin de la
estructura estatal con la legalidad. Pero hay que reconocer que la accin estatal no solo
se desenvuelve en el terreno estricto de la legalidad, existen mbitos de la accin estatal
no regulados todava por leyes o cuya fluidez y dinamismo rebasan frecuentemente los
marcos legales. Toda accin sin codificacin legal atenta contra el Estado de Derecho.

3.5 El Estado de Derecho en sociedades pluralistas y complejas

El Estado de Derecho es una estructura ms firme que rgida, y fundamentalmente
aunque limitada. En el marco de sociedades pluralistas y complejas, como las que
caracterizan a nuestra poca, la legalidad es solo uno de los componentes de una
 sociedad bien ordenada. En estas sociedades pueden convivir una multiplicidad de
doctrinas y visiones del mundo, de sistemas valorativos y normas morales y religiosas,
de modelos de justicia social y opciones de distribucin de la riqueza, de grupos polticos
y organizaciones privadas.
Lo nico que puede exigirse a esta pluralidad es, que coincida en su aceptacin de ciertas
normas legales fundamentales, que las use como mecanismo para su participacin en
los asuntos pblicos y que las conserve como garanta de que las posiciones propias
sern respetadas y legalmente tuteladas.

4. LA DEMOCRACIA Y EL ESTADO DE DERECHO

Un Estado de derecho que genere certidumbre entre los actores polticos y econmicos, que
cuente con reglas claras de competencia poltica, pesos y contrapesos entre los poderes de
gobierno, que tenga la capacidad de hacer valer los derechos de sus minoras y garantizar la
proteccin eficaz de los derechos de propiedad.
La nueva democracia electoral requiere de ciertas caractersticas para fortalecerse y
consolidarse, y en esa esfera persisten enormes vacos para garantizar los derechos
ciudadanos y de actores econmicos.
La aplicacin del Estado de Derecho requiere de reglas claras, sanciones ejecutables y de
una cultura de la legalidad que sustente ese estado de derecho.

4.1 La legalidad vs. La legitimidad

El Estado de Derecho implica que el gobierno en todas sus acciones se encuentra sujeto
a reglas fijas y anunciadas de antemano reglas que hacen posible prever con suficiente
certeza la forma como la autoridad usara sus poderes coercibles en determinadas
circunstancias. Esa obligacin a cumplir la ley va ms all de consideraciones polticas,
sociales, morales o de otra ndole.
El Estado de Derecho es la forma privilegiada en que se expresa la legitimidad de las
sociedades modernas. La legitimidad del Estado de Derecho depende, en ltima
instancia, de la voluntad de los ciudadanos de mantener y utilizar sus instituciones
legales.
Hay una disonancia entre legalidad y legitimidad debido a que la legalidad proviene de la
autoridad y de las leyes, mientras que la legitimidad proviene del uso eficaz y justo de
esta autoridad, en el marco de las leyes.

4.2 Los retos del Estado de Derecho en una democracia en consolidacin

El principal reto poltico de una democracia en consolidacin para hacer valer el Estado
de Derecho es igualar los conceptos de legalidad y legitimidad, clarificar el concepto de
autoridad democrtica y legitima (diferente de autoritarismo) y fomentar la exigencia
ciudadana para hacer cumplir al gobierno.
Igualar los conceptos de legalidad y legitimidad no solo es tarea del gobierno, en donde
la legitimidad sea consecuencia de la legalidad, sino tambin de la ciudadana en general
debe apoyar el establecimiento de la legalidad como elemento indispensable de sus
demandas sociales.
El reto ms grande es acatar el Estado de Derecho promoviendo cambios que lo vuelvan
ms justo y equitativo lo que equivale a su legitimacin consecuente.
5. EL BUEN GOBIERNO DEMOCRATICO
- El primer rasgo, de un buen gobierno reside en el Estado de Derecho. Se trata del
funcionamiento imparcial del Estado de Derecho, que da dignidad a los dbiles y
justicia a quienes carecen de poder. Garantiza la separacin de poderes y
salvaguarda a los ciudadanos de las arbitrariedades del poder absoluto. Protege las
libertades individuales y las libertades civiles. Sin la proteccin del Estado de
Derecho, una democracia puede caer rpidamente de la regla de la mayora a la
regla de masa.
Los que detentan el Poder Ejecutivo tienen una especial responsabilidad en el
respeto del Estado de Derecho y las instituciones civiles y libertades que le
acompaan.
- El segundo rasgo, de un buen sistema de gobierno es tener una atencin especial
por lo menos favorecidos y los dbiles. No hay ninguna sociedad civilizada que no
haga esfuerzo por proteger a sus miembros ms dbiles y desfavorecidos, sobre la
base misma de los derechos y valores humanos fundamentales.
- El tercer rasgo, es que un buen sistema de gobierno implica tolerancia, y la amplitud
de espritu que nos permite aceptar y adoptar una diversidad de creencias. La
tolerancia es esencial para el progreso.

Un buen sistema de gobierno significa confianza en s mismo, no en el sentido de una

consigna poltica, sino en el de dar confianza en los propios corazones y mente de los
ciudadanos. Un buen sistema de gobierno significa apertura, mantener una mente abierta
a nuevas ideas e influencias y a los vientos del cambio.