COMPETENCIA INTERNACIONAL DE ARBITRAJE - IX EDICIN

UNIVERSIDAD DE BUENOS AIRES - UNIVERSIDAD DEL ROSARIO

MEMORIAL DE DEMANDA

EQUIPO N 139

DEMANDANTE DEMANDADO

MARA RAQUEL OBLIGADO LA CASA DEL MAR S.A.

 CONTENIDO

La proxima entrega la completamos

1
 TABLA DE ABREVIATURAS

Prrafo

Aclaraciones Aclaraciones sobre el caso de la Competencia.

Actora/ Sra. Mara Raquel Obligado, natural de Marmitania, con domicilio en

Demandante/Artista Av. Libertad N 2010, de la ciudad de Peonia, capital del Estado de
Marmitania-

Alcalda Alcalda de Puerto Madre, con domicilio en el Palacio Municipal sito

en calle 1 N 15, de la ciudad de Puerto Madre, Costa Dorada.

Art. /Arts. Artculo /Artculos.

Audiencia de La audiencia de conciliacin llevada a cabo en el marco de la accin
Conciliacin judicial iniciada por Mara Raquel Obligado contra Casa del Mar.
Cap. Captulo.

CCI Cmara de Comercio Internacional.

Casa del Mar La Casa Del Mar S.A., sociedad comercial constituida en Costa Dorada,
con domicilio y sede social en calle 54 N 2310, de la ciudad de Puerto
Madre, capital del Estado de Costa Dorada.

Contrato Contrato suscripto entre la Alcalda y la Sra. Obligado el da 2 de

septiembre de 2011.

Convencin de Nueva Convencin de Nueva York sobre Reconocimiento y Ejecucin de

York Laudos Arbitrales Extranjeros (1958).
Convencin de Convencin Interamericana de Arbitraje Comercial de Panam sobre
Panam Arbitraje Comercial Internacional (1975).
Convenio de Berna Convenio de Berna para la proteccin de las Obras Literarias y
Artsticas (con todas sus enmiendas, incluida la del 28 de septiembre de
1979).

FASA Frigorfico del Atlntico S.A.

Hechos Hechos incluidos en la descripcin del caso de la Competencia, Edicin
Aniversario, 2017.

IMSA Importadora de Marmitania S.A.

Ley de Arbitraje de Ley Arbitraje de Feudalia, cuyo texto coincide con el de la Ley Modelo

2
 Feudalia elaborada por United Nations Commission on International Trade Law.
p. Pgina.
Principios UNIDROIT Principios UNIDROIT sobre los Contratos Internacionales (2010).
Pacto de Costa Rica Pacto de San Jos de Costa Rica.
RAE Real Academia Espaola.
Reglamento de Reglamento de Arbitraje de la Comisin de Naciones Unidas para el
Arbitraje Derecho Mercantil Internacional (2010).
Tratado de la OMPI Tratado de la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual sobre
Derecho de Autor (1996).

Tribunal Arbitral El tribunal arbitral de rbitro nico conformado por el Dr. Lucio
Arciniegas.

Tribunal Judicial / El proceso judicial de conocimiento iniciado por la Actora ante los
Tribunal tribunales judiciales de Puerto Madre
TSE Tribunal Supremo Espaol.

3
 CITA DE AUTORIDADES
1. DOCTRINA

ALTERINI, Atilio A.
Contratos Civiles, Comerciales y de Consumo.
Publicacin: Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1999.
Citado como: ALTERINI

BERNARD PALLAIS, Jos

Los 40 aos de la Convencin de Panam y su Importancia para el Empresario.
Publicacin: Arias & Muoz.
Citado como: BERNARD PALLAIS

CAFFARENA, LAPORTA, J.
Comentario al Artculo 14.
Citado como: CAFFARENA

ESPN/CNOVAS
Los derechos del autor
Citado como: ESPN/CNOVAS

FERNNDEZ DELPECH, Horacio.

Manual de los dechos de autor
Publicacin: Heliasata, Buenos Aires, 2011
Citado como: FERNNDEZ DELPECH

FOUCHARD, PHILIPPE / GAILLARD, EMMANUEL / GOLDMAN, BERTHOLD

Fouchard Gaillard Goldman on International Commercial Arbitration.
Publicacion: Kluwer Law International
Citado como: FOUCHARD/GAILLARD/GOLDMAN

FLEW, Julin D. M. / LEW / MISTELIS, Loukas A. / KROL, JStefan

Comparative International Commercial Arbitration
Publicacin: Kluwer Law International
Citado como: FLEW/LEW/MISTELIS/ KROL

LAJO, ROSINA
Lxico de Arte
Publicacin: Ediciones Akal, Madrid, 2011.

4
Citado como: LAJO

MARTINEZ MANOTAS, Patricia

Algunas consideraciones sobre la clusula arbitral desde la legislacin colombiana y mexicana
(http://www.bib.uia.mx/tesis/pdf/014847/014847.pdf)
Publicacin: Universidad Iberoamericana de Mxico, 2007.
Citado como:MARTINEZ MANOTAS

MERRYMAN, John Henry / ELSEN, Albert/ URICE, Stephen K.

"Law ethics and the visual arts"
Publiacin: Kluwer law, Fifth edition , Alphen aan den Rijn, 2007
Citado como: MERRYMAN/ ELSEN/ URICE

MURILLO GONZLEZ, Jorge

Efectos de la clusula compromisoria en los arbitrajes internacionales: caso del CIADI.
Publicacin: Revista de Ciencias Jurdicas N 118 (121-152) enero-abril 2009.
Citado como: MURILLO GONZLEZ.

PREZ DE CASTRO, N.
El derecho de propiedad sobre obras de arte.
Citado como: PREZ DE CASTRO

RIVERA, Julio Cesar

Instituciones de Derecho Civil, t. II. Buenos Aires, 2004.
Publicacion: Editorial Lexis Nexis,
Citado como: RIVERA

REDFERN, Alan/ HUNTER, Martin

Law and Practice of International Commercial Arbitration
Publicacin: Sweet & Marxwell
Citado como: REDFERN&HUNTER

REDFERN, A., HUNTER, M., BLACKABY, N., PARTASIDES, C.

Law and practice of International Commercial Arbitration, Kluwer Law International
Publicacion: La Haya, 2004, Chapter 3.
Citado como: REDFERN/HUNTER/BLACKABY/PARTASIDES

SAGRARIO, Ramiro

5
Nulidad, ineficacia y patologa de la clusula compromisoria
Publicacion: DJ 02/01/2013.
Citado como: SAGRARIO

VICENT LPEZ, CRISTINA

Derechos de autor sobre la obra plstica enajenada
Citado como: VICENT LPEZ

VIDAL RAMREZ, Fernando

El convenio arbitral (https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/5084773.pdf.)
Publicacin: Dialnet.
Citado como:VIDAL RAMREZ

VIBES, FEDERICO P.
"Derechos de propiedad intelectual"
Publicacin: ADHOC, Buenos Aires 2009
Citado como: VIBES

2. JURISPRUDENCIA

Chung Siu Hong Celment and Others v. Primequine Corporation Ltd. And Others
Sentencia del Tribunal Supremo de Primera Instancia de Hong Kong, Regin Administrativa
Especial de China, 28 de septiembre de 1999.
Publicacin: HKLIII, Hong Kong Legal Information Institute.
Citado como: Chung Siu Hong Celment

Dalimpex Ltd. v. Janicki

Sentencia de Tribunal de Apelaciones de Ontaio, 30 de mayo 2003.
Publicacin: CanLII. Disponible en http://canlii.ca/t/6wwf.
Citado como: Dalimpex Ltd.

Ferguson Bros. of St. Thomas v. Manyan Inc

Sentencia del Tribunal Supremo de Justicia de Canada, 27 de mayo 1999
Publicacin: OJ No. 1887.
Citado como: Ferguson Bros. of St. Thomas

"Felseneiland mit sirenen"

Sentencia del Tribunal Supremo de Alemania, 8 de junio de 1912

6
Publicacin: https://opinioiuris.de/entscheidung/1194 (traduccin libre)
Citado como: "Felseneiland mit sirenen".

OEMSDF Inc. v. Europe Israel Ltd.,

Sentencia del Tribunal Supremo de Justicia de Ontaio, Canada, 22 September 1999,
Publicacin: O.J. No. 3594.
Citado como OEMSDF Inc.

"Perez & Ors v. Fernandez"

Corte Federal de los Magistrados de Australia, 10 de Febrero de 2012
Publicacin: http://www.austlii.edu.au/au/cases/cth/FMCA/2012/2.html
Citado como: "Perez & Ors v. Fernandez"

"Pablo Serrano"
Sentencia del Tribunal Supremo Espaol 21 de junio de1965.
Citado como: "Pablo Serrano"

"Snow v. The Eaton Centre LTD."

Sentencia de la Corte Suprema de Justicia de Ontario, 8 de Diciembre de 1982
Publicacin: https://h2o.law.harvard.edu/cases/2708
Citado como: "Snow v. The Eaton Centre LTD."

"Terry Gilliam v. American Broadcasting Companies, Inc.

Corte de apelaciones del Estados Unidos, Segundo Circuito, 30 de Junio de 1976
Publicacin:https://cyber.harvard.edu/metaschool/fisher/integrity/Links/Cases/gilliam.html
Citado como: "Monty Python"

7
I. LOS HECHOS

1. En el ao 2009, la Alcalda de Puerto Madre se puso en contacto con FASA e IMSA para la
construccin del Saln del Mar. Estas empresas se comprometieron a colaborar con el
proyecto [HECHOS 3]. En especial, FASA recomend a Mara Raquel Obligado para que
fuera la artista que llevara a cabo la pieza central, puesto que podra estar interesada en l
por su historia personal en particular [HECHOS 4]. Dos aos despus, la Alcalda
efectivamente contrat a Mara Raquel Obligado y, en el ao 2012, la obra fue finalizada e
inaugurada.

2. Adems de la funcin decorativa, el mural tena como principal objeto homenajear al padre
de Mara Raquel Obligado, Don Ricardo Obligado, un honorable hombre que haba sido
alcalde de Puerto Madre en 1960, siendo su gestin una de las ms ejemplares que haya
tenido dicha alcalda donde se dio un gran impulso al comercio e integracin regional
[HECHOS 5].

3. En 2015, tras una severa crisis econmica, el gobierno de Puerto Madre tom la decisin de
desprenderse de las actividades culturales y, como consecuencia de ello, se privatiz el
Saln del Mar, el cual fue vendido a la Casa del Mar [HECHOS 11].

4. En el 2016 se conocieron las intenciones de la Casa del Mar de modificar el mural

[HECHOS 13]. A razn de ello, la Artista inici acciones frente a los tribunales de Puerto
Madre, con el objeto de impedir que Casa del Mar alterara su obra. En aqul contexto, las
partes involucradas concurrieron a una Audiencia de Conciliacin en la que acordaron que
la Actora daba su consentimiento para la modificacin de la obra, en tanto: a) no se
perjudicara su espritu; b) su firma se mantuviera en el mural, y c) que el restaurador fuera
quien ella recomendara [HECHOS 14; ACLARACIONES 3.6].

5. La restauracin finalmente se llev a cabo. El artista designado fue Herbert Drais. ste lisa
y llanamente despersonaliz la pintura, reemplazando concretamente la figura principal de
Don Ricardo Obligado y de otras personas reales por representaciones difusas [HECHOS
15].

8
6. En este contexto, la Artista inici una accin judicial ordinaria ante los tribunales de Puerto
Madre, sobre la base del incumplimiento de las condiciones acordadas en la Audiencia de
Conciliacin, ya que esta se haba excedido cambiando sustancialmente la obra y
deformndola [HECHOS 17].

II. NORMAS APLICABLES AL CASO

7. Las normas aplicables al aspecto procesal de la presente controversia son la Ley de
Arbitraje de Feudalia, por tratarse de la ley de la sede del arbitraje de conformidad con los
trminos del Contrato [Contrato, Clusula Sexta]. A su vez resulta aplicable: la
Convencin de Nueva York.

8. Con respecto al fondo de la disputa, el Contrato no define un derecho aplicable [Contrato].

Por ello, en defecto de la eleccin de partes, hay que considerar como punto de conexin el
lugar de cumplimiento de la prestacin ms caracterstica, de acuerdo a las normas de
derecho internacional [HECHOS 6.6].

9. De este modo, resulta aplicable la legislacin civil y comercial de Costa Dorada por ser el
lugar donde se realiz y entreg el mural, es decir, la prestacin ms caracterstica del
Contrato. Asimismo, debe destacarse que dicha legislacin est basada en la legislacin
espaola [ACLARACIONES 6.1].

10. Adems, en materia de propiedad intelectual, resultan aplicables el Convenio de Berna y

Artsticas y el Tratado de la OMPI; por haber sido firmados por los estados de cada parte y
por el pas sede del arbitraje. Debe destacarse tambin que, en los estados involucrados,
dichos tratados son de aplicacin preferente respecto de la legislacin interna
[ACLARACIONES 6.4]. Asimismo, Costa Dorada no tiene legislacin especfica interna en
esta materia [ACLARACIONES 6.2].

9
III. JURISDICCIN

11. Este Tribunal Judicial de Puerto Madre debe declararse competente para conocer la
presente disputa, en tanto las partes no estn sujetas a la jurisdiccin arbitral para resolver
la presente controversia.

12. Conforme al derecho aplicable, 1) El tribunal al que se someta un litigio sobre un asunto
que es objeto de un acuerdo de arbitraje remitir a las partes al arbitraje (), a menos
que se compruebe que dicho acuerdo es nulo, ineficaz o de ejecucin imposible. [Ley de
Arbitraje de Feudalia, art. 8, inciso 1].

13. A continuacin se demostrar que la presente controversia no se encuentra atada a la

jurisdiccin arbitral, ya que (A) el reclamo de la Actora no se encuentra comprendido en el
alcance material de dicha clusula, y (B) la clusula arbitral es inoperativa puesto que: es
invlida, ineficaz y de imposible ejecucin. Por lo tanto, se solicita que este Tribunal
declare su competencia y resuelva el fondo de la disputa.

A) El reclamo se encuentra excluido del alcance material de la clusula arbitral.

14. La finalidad del acuerdo arbitral es la de otorgarle jurisdiccin a un determinado Tribunal

Arbitral. A travs de este pacto, las partes de mutuo acuerdo deciden qu materias sern
arbitrables, es decir, acuerdan qu controversias sern susceptibles de dirimirse por medio
del arbitraje, quedando incluidas dentro del alcance del convenio arbitral
[REDFERN&HUNTER, p. 247]. Es por ello que, en primer lugar, es menester entender qu
disputas las Partes acordaron seran susceptibles de someter a arbitraje
[FLEW/LEW/MISTELIS/ KROL, p. 167].

15. Para determinar si una controversia queda incluida dentro de la clusula arbitral hay que
analizar, en primer lugar, el alcance que las Partes le dieron a dicha clusula, lo que
demuestra la voluntad inequvoca de las partes para llevar determinados asuntos a arbitraje.

16. Es evidente que las partes al redactar la clusula arbitral excluyeron a los daos y
perjuicios. Es decir, decidieron que dicho reclamo no sea arbitrable. Y para as entender la

10
 voluntad de las partes, es conveniente analizar las tpicas clusulas modelo. Estas tienden a
utilizar un lenguaje amplio lo que demuestra la intencin de cubrir una universalidad de
situaciones.

17. As, por ejemplo, la clusula arbitral contenida en la Ley Modelo de UNCITRAL establece
todo litigio controversia o reclamacin resultante de este contrato, su incumplimiento,
resolucin o nulidad, se resolver mediante arbitraje. Esta tpica clusula modelo incluye
una infinidad de supuestos en los que el Tribunal Arbitral tendr jurisdiccin. No obstante,
en el presente caso, las Partes en el ejercicio de la libre autonoma de su voluntad,
decidieron limitar el alcance de la clusula arbitral haciendo arbitrables solo determinadas
cuestiones. Cuando las partes pactan el convenio arbitral en otros trminos, debe
considerarse que estas pretendieron imponer algn tipo de limitacin a la clase de
controversias que deban someter a arbitraje. [REDFERN&HUNTER, p. 246].

18. Queda evidenciado de esta manera que si la intencin de las partes hubiese sido someter
todas las cuestiones a arbitraje, incluso un eventual reclamo de daos y perjuicios, hubiesen
redactado la clusula arbitral en trminos amplios, tal como en las clusulas modelos. Las
Partes, sin embargo, redactaron una clusula especfica. Lo especfico fue, precisamente,
someter a la jurisdiccin de los rbitros solamente aquellas cuestiones referentes a la
interpretacin y a la ejecucin del contrato principal, limitando as el alcance de la clusula.

19. La controversia suscitada en el presente es, en consecuencia, no arbitrable. Las Partes

decidieron expresamente dejar esta cuestin fuera de la jurisdiccin arbitral. Admitir una
tesitura contraria implicara violar la buena fe de las Partes cuando ellas redactaron la
clusula, como ahora la contraparte intenta hacerlo. Esto va totalmente en contra de la
buena fe contractual [FOUCHARD/GAILLARD/GOLDMAN, p. 257].

20. Y es que precisamente, las Partes de buena fe entendieron que solo las cuestiones relativas
a la interpretacin y ejecucin del contrato quedaban cubiertas por la clusula
compromisoria. Ello excluye cualquier otro tipo de controversia, incluido el reclamo por
daos y perjuicios. Para as entender, es necesario atenerse a la verdadera voluntad de las
Partes que se expresa en la literalidad de la clusula arbitral. Es que siempre la
jurisdiccin conferida a los rbitros deber estar limitada por el seguimiento de la clara

11
 intencin expresada por las partes [en el convenio arbitral]
[FOUCHARD/GAILLARD/GOLDMAN, p. 259]. El concepto indemnizatorio, en consecuencia,
no cuadra, bajo ningn punto de vista, dentro del concepto de interpretacin y ejecucin.

21. Consecuentemente, el reclamo que versa en la demanda de daos y perjuicios, excede el

mbito de aplicacin de la clusula arbitral contenida en el contrato originario. Ello lleva a
que esta cuestin no sea arbitrable, desde que las Partes, ejerciendo su autonoma de la
voluntad, decidieron someter a la jurisdiccin arbitral solo las cuestiones relativas a la
interpretacin y ejecucin del contrato, mas no la de un reclamo fundado en la ley, como es
el de daos y perjuicios.

B) Inoperatividad de la clusula arbitral.

22. Subsidiariamente, en caso de que este Tribunal Judicial considere que la clusula arbitral es
lo suficientemente amplia como para cubrir el reclamo por daos y perjuicios, igualmente
este Tribunal debe rechazar la excepcin de incompetencia toda vez que la clusula arbitral
es inoperativa por ser invlida, ineficaz y de imposible cumplimiento, por lo que, de
acuerdo a la Ley de Arbitraje de Feudalia, este Tribunal Judicial debe declararse
competente y decidir sobre el fondo de la disputa [Ley de Arbitraje de Feudalia, art. 8,
inciso 1].

23. La empresa Casa de Mar S.A. no hace ms que entorpecer la presente causa cuestionando
la competencia de los jueces ordinarios que tienen plenas facultades para decidir en la
presente causa.

24. Como es sabido, un pacto arbitral tiene efectos positivos y negativos. En ste ltimo, el
efecto es de carcter procesal, puesto que supone la sustraccin de un conflicto de la rbita
judicial ordinaria, siendo lisa y llanamente un impedimento para el juez de conocer el
mismo. As, el rbitro vendra a tener un derecho de prioridad para conocer las
controversias que surjan entre las partes que han celebrado un pacto arbitral, frente a la
justicia estatal [MARTINEZ MANOTAS, p. 68].

12
25. No obstante ello, existe una excepcin a dicha regla, cuando ante un rgano jurisdiccional
se somete el diferendo, sobre un contrato que contenga una clusula compromisoria, y se
ejerza al mismo tiempo la accin para que la misma se declare nula, ineficaz o de ejecucin
imposible, puesto que en dicho supuesto hara necesaria una decisin judicial previa, sobre
la accin de nulidad [MARTINEZ MANOTAS, p. 68].

26. Ello encuentra su fundamento por un lado, en que no debe soslayarse la existencia del
debido control judicial sobre el arbitraje, y por el otro, la competencia de los rbitros
proviene de la autonoma de voluntad de las partes [MARTINEZ MANOTAS, p. 68].

27. De este modo, conforme al art. 8 de la Ley de Arbitraje de Feudalia, 1) El tribunal al que
se someta un litigio sobre un asunto que es objeto de un acuerdo de arbitraje remitira a las
partes al arbitraje (), a menos que se compruebe que dicho acuerdo es nulo, ineficaz o
de ejecucion imposible. [Ley de Arbitraje de Feudalia, art. 8, inciso 1] el acuerdo
arbitral debe declararse invalido, ineficaz y ejecucin imposible.

(i) Invalidez de la Clusula Arbitral

28. Como es sabido, para que la clusula compromisoria sea vlida es necesaria la concurrencia
de ciertos requisitos. Estos se dividen en subjetivos y objetivos. Con respecto a los
primeros, nos referimos a la capacidad, legitimacin y titularidad [MURILLO GONZLEZ,
p. 136].

29. La capacidad de actuar no solo refiere a las personas que se someten al arbitraje, sino
tambin a quienes decidirn sobre el asunto, es decir, los rbitros. Adems del requisito de
validez, puede requerirse para su eficacia, y a su vez puede influir en el nacimiento,
permanencia o eliminacin de la clusula compromisoria. [MURILLO GONZLEZ, p. 136].

30. En efecto, la capacidad, considerada tradicionalmente como elemento del contrato, desde un
nuevo enfoque es englobada como presupuesto, porque existe independientemente de la
concertacin de un contrato determinado y subsiste luego de tal concertacin [ALTERINI, p.
198 ].

13
31. As la designacin especifica de rbitros determinados en la clusula compromisoria
constituye un grave riesgo, puesto que si por ejemplo los rbitros no aceptan el cargo, la
clusula queda sin efectos y no podr nombrarse otra persona salvo comn acuerdo de las
partes [MURILLO GONZLEZ, p. 136]. Una situacin anloga acontece en el presente caso,
donde la jurisdiccin arbitral designada excluyentemente [Contrato, Clusula
Decimosegunda] ha sido disuelta.

32. En un caso canadiense, la institucin arbitral elegida por las partes haba dejado de existir y
las partes no estaban de acuerdo en que otra institucin creada posteriormente fuera la
sucesora legal de la primera. El tribunal dictamin que s, pero su decisin implica
implcitamente la afirmacin de que, de no ser as, la clusula de arbitraje habra sido
invlida e incapaz de ser aplicada [Dalimpex Ltd.].

33. Una decisin ms antigua de Hong Kong, que trata de una cuestin casi idntica, tiene el
mismo efecto [Chung Siu Hong Celment ].

34. Siguiendo esta lnea, en el caso Ferguson Bros donde se sugiere que los problemas con la
institucin arbitral designada o la autoridad nominadora pueden justificar la desestimacin
de una solicitud de remisin, el tribunal consider que el acuerdo de arbitraje no poda
realizarse por el hecho de que la institucin arbitral designada en el mismo -que se
haba vuelto prcticamente inactiva- no estaba dispuesta a administrar el arbitraje.
[Ferguson Bros. of St. Thomas].

35. Otro ejemplo es una decisin canadiense en la cual el tribunal rechaz una solicitud de
remisin basndose en que la parte que solicitaba una orden de remisin haba sometido la
controversia a una institucin arbitral diferente de la acordada por las partes [OEMSDF
Inc.].

36. En el presente caso, concretamente en el contrato cedido, las partes acordaron que las
diferencias se resolveran ante la Corte Permanente de Arbitraje de la Cmara Feudalense
de la Construccin, con exclusin de cualquier otro fuero o jurisdiccin que pudiera
corresponder. Es por ello que, a consecuencia de la disolucin de dicho tribunal arbitral,
procede a tomar competencia en el caso el tribunal judicial de origen.

14
 (ii) Ineficacia de la Clusula Arbitral

37. Asimismo, el convenio arbitral debe declararse ineficaz puesto que la competencia arbitral
se limita a la intervencin de rbitros especializados a efecto, que a la fecha, no fueron
reemplazados por ningn otro equivalente, siendo contrario a la intencin comn de las
partes llevar el arbitraje a un sistema institucional distinto y de carcter general
[ACLARACIONES 1.1.3].

38. En primer lugar, en sentido amplio, la ineficacia es la privacin o disminucin de los efectos
propios de un negocio jurdico, esto es, de los efectos que las partes persiguen de manera
inmediata al otorgarlo [RIVERA, p. 855 ].

39. La vigencia del convenio arbitral se enerva tanto por vicios de nulidad y de anulabilidad.
En este ltimo caso los tribunales judiciales son plenamente capaces para decidir o no
frente a un vicio de anulabilidad, puesto que la disolucin del tribunal arbitral es una causa
que afecta al contrato, especficamente a la clusula arbitral [VIDAL RAMREZ, p. 577].

40. Es por ello que se solicita a este tribunal declarar la ineficacia del convenio arbitral en
virtud de que la disolucin del tribunal arbitral era condicin sine qua non para someterse a
arbitraje y no tiene sentido para las partes someterse a otros rbitros que no sean los
especficamente elegidos a efecto.

(iii) La Clusula arbitral es de ejecucin imposible

41. Habiendo establecido que la clusula resulta invlida e ineficaz corresponde demostrar que
ella es asimismo de ejecucin imposible y que resulta inaplicable la Convencin de Panam
puesto que el contrato no es de carcter mercantil.

42. La razn de ello es que el tribunal arbitral excluyentemente designado [Contrato,

Clusula Decimosegunda] para resolver las posibles controversias que surjan entre las
partes ha sido disuelto y no reemplazado por ningn otro equivalente, siendo contrario a la
intencin comn de las partes llevar el arbitraje a un sistema distinto y de carcter general.
[HECHOS 19].

15
43. Ello es de vital importancia puesto que acarrea situaciones de gravedad en el futuro
atentando contra la seguridad jurdica de las partes.

44. Conforme al art. 5 inc c) de la Convencin de Nueva York se puede negar el

reconocimiento y ejecucin del laudo arbitral si se demuestra que la sentencia contiene
decisiones que exceden de los trminos de la clusula compromisoria.

45. En el mismo sentido se expide la Convencin de Panam puesto que en su art. 5 inc. d)
establece que se podr denegar el reconocimiento y la ejecutoriedad de la sentencia si se
prueba que la constitucin del tribunal arbitral no se hayan ajustado al acuerdo celebrado
por las partes.

46. Si los rbitros resuelven en dicha controversia se corre el riesgo de que este laudo luego no
sea reconocido y ejecutado en el futuro. Es por ello sumamente necesario que la
interpretacin de la clusula arbitral sea estricta, atendiendo a la voluntad de las partes que
la han pactado [FOUCHARD/GAILLARD/GOLDMAN,p. 259] para evitar dudas e inseguridad
en el futuro.

47. En el presente caso podemos afirmar que nos encontramos frente a una clusula patolgica.
Si bien los presupuestos de validez se encuentran satisfechos, como la voluntad de las
partes, detectamos otras patologas que ineludiblemente afectan la clusula arbitral.

48. Como es sabido, existen dos tipos de patologas que se manifiestan en diferentes niveles de la
clusula compromisoria: En primer lugar, aquellas patologas provocadas por defectos en la
redaccin de alguno de los requisitos de validez de la clusula pero que no impiden que los
rbitros intervengan en la controversia pues son estos quienes, en virtud del principio
Competence-Competence, deben decidir sobre la validez o invalidez de la clusula
compromisoria [SAGRARIO].

49. En Segundo lugar, las patologas que afectan a elementos no esenciales de la clusula, tales
como el procedimiento de seleccin de los rbitros, la determinacin de la ley aplicable o la
sede del arbitraje, impidiendo someter la controversia a un proceso arbitral sin un nuevo
acuerdo de partes o de la intervencin de un juez estatal [SAGRARIO].

16
50. As en estos casos, la patologa no puede ser curada e impide que una clusula vlida sea
inaplicable, teniendo el juez ordinario la competencia para decidir sobre la controversia
[SAGRARIO].

51. La patologa de una clausula deriva en la inaplicabilidad del convenio, pues en arbitraje
constituye una condicion sine qua non para que los arbitros se sientan dotados de
competencia [FERNNDEZ, p. 702-703].

52. Algunas circunstancias como estas pueden acarrear la inaplicabilidad de un acuerdo arbitral
que prima facie es perfectamente vlido y eficaz. La inaplicabilidad es, entonces, la
consecuencia que puede derivarse de uno de los tipos de patologa que afectan a una clusula
compromisoria, particularmente aquella patologa que impide determinar quienes deben ser
los rbitros para entender en la controversia. [REDFERN/HUNTER/BLACKABY/PARTASIDES,
p. 18].

53. Dichos autores indican que la inaplicabilidad de la clusula arbitral se refiere a aspectos
prcticos de procedimiento arbitral, aplicndose en el caso donde no es posible establecer el
tribunal arbitral. [REDFERN/HUNTER/BLACKABY/PARTASIDES, p. 18].

54. La posibilidad de inaplicabilidad del convenio arbitral se encuentra establecida en el art. 2

inc. 3) de la Convencion de Nueva York, el cual seala que el tribunal de cada uno de los
Estados Contratantes a los que se someta un litigio respecto del cual las partes hayan
concluido un acuerdo en el sentido del presente artculo, remitir a las partes al arbitraje,
a instancia de una de ellas, a menos que compruebe que dicho acuerdo es nulo, ineficaz o
inaplicable.

a) Inaplicabilidad de la Convencin de Panam

55. Por ltimo, la contraparte alega errneamente que es de aplicacin a la presente disputa la
Convencin de Panam puesto que estaramos frente a un supuesto contrato mercantil.

56. En primer lugar, es menester tener en cuenta el fin que ha tenido la creacin ya hace ms de
40 aos dicha Convencin. En este sentido, en palabras del rbitro de la CIAC, BERNARD
PALLAIS la Convencin de Panam protege a los comerciantes de los pases contratantes
cuando acuerdan resolver sus diferencias en un negocio mercantil mediante el arbitraje.

17
 Un negocio de exportacin de productos o distribucin de los mismos entre, por ejemplo,
una empresa nicaragense y una empresa estadounidense, en cuyo contrato las partes
pactaron resolver sus posibles diferencias mediante arbitraje, est cubierto y amparado
por la Convencin de Panam [BERNARD PALLAIS, p. 2].

57. Es clara aqu la intencin que tiene el Convenio, de regir en aquellas relaciones ms
relacionadas con la compraventa de mercaderas que en un contrato de obra artstica.

58. De un anlisis cabal del Contrato se extrae: que fue un contrato celebrado con el objeto de
realizar un mural [Contrato, Clusula Primera] y que se pact un precio simblico
[HECHOS 6] de 10 dlares por la elaboracin de dicha obra artstica [Contrato, Clusula
Cuarta].

59. Si hay algo que no haba para Mara Raquel en esa obra, era un inters econmico. En
primer lugar porque no es una comerciante, es decir alguien que ejerce el comercio
habitualmente [Cdigo de Comercio Espaol, art. 1]. Y en segundo lugar, porque no
estaba interesada en percibir una suma de dinero acorde al trabajo realizado simplemente
porque su inters era meramente personal.

60. A lo largo de los hechos del presente caso fuimos conociendo la historia de esta mujer, y su
especial inters en esta obra, a modo de homenajear a un hombre ejemplar y honesto como
su fallecido padre quien sera la figura principal que representara el mural [HECHOS 5]. Y
como si ello fuera poco, el mural se inaugur el 4 de abril de 2012, en conmemoracin del
los 90 aos del nacimiento de Don Ricardo Obligado [HECHOS 10].

61. La nica razn por la cual comenzaron los problemas legales, fue por el inminente inters
en reformar el mural artstico de Mara Raquel. Los rumores constantes de favores polticos
no hicieron ms que levantar grandes sospechas de que la ntida imagen del honorable Don
Ricardo, un hombre que representaba la austeridad y honestidad, iba a ser removida por
razones de conveniencia, mxime teniendo en cuenta que el actual alcalde, carente de esas
cualidades ejemplares, competira en elecciones con el hijo de Don Ricardo [HECHOS 13].

18
62. En primer trmino, Mara Raquel solo se acerc a la justicia ordinaria con el fin de frenar la
obra, firmando un acuerdo de conciliacin con ciertas condiciones, que como veremos ms
adelante, no se cumplieron [HECHOS 14].

63. Finalmente, al ser conocida la obra, la prensa y los comentarios estallaron por las oscuras
intenciones del gobierno en busca de ocultar a un dirigente reconocido por su probidad, lo
que llevo a Mara Raquel a iniciar acciones frente a los tribunales ordinarios, en
consonancia con la mediacin judicial que haban firmado las partes anteriormente
[HECHOS 15].

64. As queda demostrada cabalmente la intencin de Mara Raquel, que en ningn momento
fue econmica, puesto que la nica razn por la cual decidi crear esta obra fue para
conmemorar a su fallecido y querido padre.

65. Consecuentemente, cabe concluir, entonces, que:

a. El reclamo de la actora no se encuentra incluido dentro del alcance material de la

clusula arbitral,

b. El convenio arbitral de imposible cumplimiento, en vista de los hechos del caso y

de los trminos de la clusula compromisoria,

c. La clusula arbitral es inoperativa en virtud de su invalidez, ineficacia y ejecucin

imposible.

66. Por todas las razones expuestas, se solicita a este tribunal que reconozca su competencia y
declare la inoperatividad de la clusula arbitral.

19
I. FONDO DE LA DISPUTA

67. Luego de haber demostrado acabadamente la competencia de los tribunales judiciales de

Puerto Madre se demostrar a continuacin: (A) el efectivo derecho a los daos y perjuicios
reclamados por la actora, (B) la violacin de los lmites a la facultad de modificar la obra y
(C) Violacin de los derechos morales de la Actora.

A. El derecho de la actora a los daos y perjuicios

68. Es menester aclararar previamente que la despersonificacin de la obra se realiz con

mayor notoriedad nicamente sobre don Ricardo Obligado, el padre de la actora, lo
cual surge de los hechos del caso [ACLARACIONES 3.7] desnaturalizando de esa manera la
creacin de Maria Raquel Obligado y es en ese momento en que se produce el terrible dao
ocasionado a la actora.

69. La obra que fue realizada con un enorme esfuerzo y dedicacin, con el amor de una hija a
un padre y con el orgullo de haber sido alcalde de Puerto Madre con una gestin ejemplar y
honrada.

70. Como toda obra, la misma est protegida por el art. 6 bis el cual establece que
Independientemente de los derechos patrimoniales del autor, e incluso despus de la
cesin de estos derechos, el autor conservar el derecho de reivindicar la paternidad de la
obra y de oponerse a cualquier deformacin, mutilacin u otra modificacin de la misma o
a cualquier atentado a la misma que cause perjuicio a su honor o a su reputacin.
[Convenio de Berna, artculo 6 bis], el cual fue ardidamente menoscabado.

71. No solo se menoscab el derecho de autor de la actora sino que adems no se respeto el
homenaje al honorable fallecido, el seor Don Ricardo Obligado.

B. Violacin de los lmites de modificar la obra

20
72. Si bien la autora autoriz la modificacin no esencial de la obra, dicha autorizacin fue
emitida luego de que la Alcalda decidi privatizar el museo y por lo tanto trasmitir la obra
de arte diseada por la actora. Si bien la actora reconoci dicha trasmisin, es de puro
conocimiento a raz de los hechos del caso que para la actora era sumamente importante
que su obra permaneciera en el mural del saln Oval por la llegada al publico que dicho
lugar tena [ACLARACIONES 4.7].

73. Es decir, para Mara Raquel Obligado no tena sentido que la obra se removiera y terminase
archivada en un galpn. A pesar de que se alegue que dicha privatizacin corresponde a
que la nueva alcalda pretende destinar todos sus recursos a los planes sociales, no parece
que el museo les lleve grandes costos si no que por el contrario, genera ganancias, por lo
que la privatizacin pareciera ser objeto de un abuso del derecho que menoscaba los
derechos de autor de la actora, y si bien la alcalda tena derecho a la privatizacin del
inmueble, Los derechos de cada persona estn limitados por los derechos de los dems,
por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien comn, en una sociedad
democrtica. [Pacto de Costa Rica, art. 32].

74. Asimismo, a pesar de que en el contrato entre Mara Raquel Obligado y la Alcalda se
estableca la opcin de modificar libremente la obra [Contrato, Clusula Sexta], el autor
puede oponerse a cualquier modificacin realizada por el propietario, pues la preservacin
de la obra en su estado originario [VICENT LPEZ].

75. Ello constituye un inters legtimo del autor digno de tutela [VICENT LPEZ] y dicha
clausula no tiene validez porque una de las facultades de la demandante, como autora de la
obra es exigir el respeto a la integridad de la obra e impedir cualquier deformacin,
modificacin, alteracin o atentado contra ella que suponga perjuicio a sus legtimos
intereses o menoscabo a su reputacin [TR artculo 14.4]. La doctrina considera que esta
facultad moral del autor corri un derecho absoluto ejercitable incluso frente al propietario,
pues se trata de salvaguardar la creacin intelectual y la personalidad creadora del autor
reflejada en ella frente a cualquier actuacin abusiva. [CAFFARENA LAPORTA] El derecho
moral del autor limita el derecho de propiedad sobre esta clase de bienes [VICENT LPEZ].

21
76. A su vez, el consentimiento del autor, en cuanto a la restauracin, no supone una renuncia
global al derecho a la integridad de la obra [TR artculo 14.4], pacto que de realizarse
entre propietario y autor, adolecera de una nulidad radical, ya que de acuerdo con el
artculo 14 del TR, las facultades que integran el derecho moral de autor son irrenunciables
[VICENT LPEZ].

77. A su vez, el Cdigo francs establece sobre la propiedad intelectual en el artculo 111 que
el adquirente del soporte material no est investido por el hecho de esta adquisicin de los
derechos que corresponden al autor, matiza en el citado precepto: Estos derechos
subsisten en la persona del autor o de sus derechohabientes, quienes, por tanto, no podrn
exigir al propietario del objeto material que ponga a su disposicin dicho objeto para el
ejercicio de los referidos derechos.

78. Subsidiariamente, dicha clausula entra en desuso luego de firmar el acuerdo conciliatorio
ya que prevalece el contrato posterior, y en dicha conciliacin la opcin de modificacin no
era libre sino que estaba sujeta a pautas. Igualmente aunque la modificacin hubiese sido
autorizada libremente, esa potestad conlleva lmites naturales como respetar los derechos
de terceros, como ser el derecho al honor y los derechos de autor de la actora.

79. Como si todo lo expuesto anteriormente fuera poco, falt abonarle 13 aos el porcentaje del
10% acordado por la venta de las entradas al museo. [Contrato, Clusula Sexta]

80. Motivo el cual genera pensar si la venta del museo se debi a eludir dicha deuda, lo que no
es sorprendente ya que la privatizacin fue a pasar a manos de un reconocido amigo del
alcalde de Costa Dorada, Luciano Saldas, accionista mayoritario de la demandada
[HECHOS 1.2].

(i) Incumplimiento del Contrato

81. La demandada incurri en responsabilidad contractual. Si bien la demandada tena cierta
potestad modificatoria, como es de puro conocimiento los derechos no son absolutos.
Existen lmites genricos del derecho subjetivo, tal como proscripcin del abuso de derecho
y ejercicio antisocial del mismo que limitan el derecho de propiedad de una obra. [Cdigo
Civil Espaol art. 7] [PREZ DE CASTO].

22
82. Esta potestad, adems de estar limitada por los derechos de autor que integran cualquier
obra artstica, tena ciertas condiciones surgidas del acuerdo conciliatorio. La actora no
consinti la alteracin sustancial de la obra lo que efectivamente ocurri en el caso. Tal
como se establece en el acuerdo, la actora confirm su autorizacin para la restauracin de
la obra siempre y cuando la misma sea realizada por el Sr. Drais y no se altere
sustancialmente su obra original [Documento I, p. 13]

83. Si bien la primera condicin se cumpli, la misma no obedeci al fin previsto por la
actora al recomendar dicho autor el cual supona que al haber dirigido su tesis de
doctorado, este la consultara o le dara algn grado de participacin que le permitiese
controlar la obra. Situacin que no sucedi [ACLARACIONES 3.6].

84. El equilibrio entre la titular del derecho de autor, en este caso la actora, y el usuario de
dicho material, en este caso la casa del mar, tal como buscan los convenios de los cuales es
parte el Estado de Costa Dorada, estaba en no menoscabar la sustancia de la obra, lo cual
no fue cumplido. El derecho a exigir el respeto a la integridad de la obra se concreta en un
poder jurdico otorgado al autor que subsiste a pesar de la enajenacin de la obra e impone
al propietario un deber de abstencin [VICENT LPEZ].

85. La casa del mar tena una obligacin de no hacer, originaria de un contrato
celebrado entre ambas partes que como tal es obligatorio y tiene fuerza de ley para las
partes y la demandada sin importarle dicho acuerdo, ejecut lo que le haba sido
prohibido. Por lo que de tal incumplimiento surge una obligacin de hacer, la
obligacin de indemnizar los daos y perjuicios originados a la actora. El derecho del
autor a la integridad de su obra se concreta, como se ha indicado, en un deber de abstencin
que proscribe al propietario la realizacin de cualquier modificacin e impide al propietario
realizar cualquier modificacin no autorizada por el autor, puesto que toda modificacin
atenta contra un inters legtimo del autor [VICENT LPEZ].

86. Tal como tiene dicho el tribunal supremo espaol la preservacin de la integridad de la
obra que ampara el derecho moral de autor, a tenor del art. 6 bis del Convenio de Berna, no
alcanza a evitar cualquier mengua sufrida por la obra, sino que opera frente a los atentados

23
 de su integridad que produzcan un real perjuicio en el honor o en la reputacin del autor
[VICENT LPEZ].

87. Ello es lo que efectivamente se produce en el caso desnaturalizando la obra realizada con
toda dedicacin por la actora, y al hecho de menoscabar la esencia de la misma se le suma
la firma de la misma autora que buscaba representar totalmente lo inverso a lo que quedo
representado en la obra con la modificacin realizada por la demandada. Porque si bien
una de las condiciones era mantener la firma de la actora, la esencia de dicha clausula
corresponda a otro fin, la actora pretenda representar el homenaje a su padre a pesar de
que la obra sea modificada, porque la misma deba ser modificada pero no en su esencia y
la esencia estaba en el homenaje a su honrado padre.

88. No solo es justo proteger el derecho de autor de la actora sino que adems se cumplira el
fin del Tratado de la OMPI, tal como establece el mismo Quedan sujetos a la
indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus
obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo
contravinieren al tenor de aqullas [ Tratado de la OMPI, art. 1101].

89. Asimismo, en un similar caso al que nos ocupa, la jurisprudencia espaola reconoci que el
atentado material a la obra, causado por el propietario, lesiona el derecho moral del autor.
[Caso Pablo Serrano].

90. Se debe tener presente que si a pesar de la autorizacin del autor, posteriormente ste, ya
efectuada la restauracin, considera que sta lesiona sus legtimos intereses o su reputacin
profesional, podra plantearse si la actuacin del propietario lesiona el derecho moral del
autor. A pesar de que la restauracin haya contado con la autorizacin del autor, el derecho
moral sigue protegiendo la obra para impedir modificaciones daosas a la reputacin del
autor o no previstas por l [ESPN-CNOVAS].

(ii) Incumplimiento del acuerdo de conciliacin

91. Al iniciar Mara Raquel Obligado acciones ante los tribunales judiciales de Puerto Madre,
en miras a obtener una orden que impidiese a la demandada alterar su obra artstica, se

24
 convoc una audiencia de conciliacin en la que se llego a un acuerdo subordinado a dos
condiciones: la actora autoriz la restauracin del mural siempre y cuando "no se alterase
sustancialmente su obra de modo que la modificacin perjudique el espritu que la autora
le imprimi a la obra" y que "su firma se mantuviese en el mural".[HECHOS 14 (el
nfasis es propio)].

92. A continuacin se desarrollar porqu este acuerdo conciliatorio fue incumplido y por tanto
le corresponde a la actora la indemnizacin correspondiente por daos y perjuicios.

93. Para entender el contenido y el sentido de los trminos "sustancial" y "espritu" utilizados
por la actora en referencia a como no deba ser la modificacin del mural debemos
considerar los hechos que rodearon a las negociaciones del contrato y el acuerdo
conciliatorio.

94. En el contexto de la creacin de un Saln del Mar en la ciudad de Puerto Madre, se le

encomend a una artista la creacin de un mural. [HECHOS 3].

95. El mural tena como objeto homenajear a Don Ricardo Armando Obligado, ex-alcalde de
Puerto Madre cuya gestin fue reconocida como una de las ms ejemplares y honradas que
ha tenido esa ciudad, entre otras cosas durante su gestin se estrecharon los lazos con el
Estado de Marmitania. [HECHOS 5]. Para ello, fue contactada Mara Raquel Obligado, la
hija de Don Ricardo considerada una artista local muy reconocida. [HECHOS 4].

96. La obra fue inaugurada el 4 de abril de 2012, en conmemoracin de los 90 aos del
nacimiento de Don Ricardo, en este contexto se realiz una celebracin a la que acudieron
entre otros personajes importantes, numerosos representantes de la cultura del Estado de
Marmitania, estado con el cual Don Ricardo haba estrechado lazos. [HECHOS 5].

97. Esta obra era considerada de estilo "figurativo" , y contena la representacin de varias
figuras mitolgicas mezcladas con personas reales [HECHOS 7]. Entre las figuras que
destacaban en el mural, se encontraba ntidamente la figura de Don Ricardo Obligado,
caracterizado como el capitn de un buque, entre otros hombres celebres de Puerto Madre.
[HECHOS 9].

25
 C. Violacin de los derechos morales de autor
98. La artista, Mara Raquel Obligado, encuentra proteccin en los llamados derechos de la
propiedad intelectual que son definidos como el conjunto de normas que regulan los
derechos tanto patrimoniales como morales que tienen los autores [FERNNDEZ
DELPECH, p.11].

99. Estos derechos se ven cristalizados de dos maneras posibles, los derechos econmicos o
patrimoniales, definidos como la garanta que el autor tenga la propiedad intelectual
sobre su obra artstica y con ello posibilitar que el autor sea retribuido econmicamente
por quienes se sirvan de de ella [VIBES p.57].

100. Y por otro lado se encuentran los llamados derechos morales, considerados como
atributos de la personalidad que, a diferencia de los derechos patrimoniales (como por
ejemplo el copyright), estn enfocados a reconocer y proteger la dignidad de las
personas[MERRYMAN, ELSEN, URICE. p. 422 (traduccin libre)].

101. La legislacin internacional aplicable al caso establece que "Independientemente de los

derechos patrimoniales del autor, e incluso despus de la cesin de estos derechos, el autor
conservar el derecho de reivindicar la paternidad de la obra y de oponerse a cualquier
deformacin, mutilacin u otra modificacin de la misma o a cualquier atentado a la
misma que cause perjuicio a su honor o a su reputacin". [Convencin de Berna, art. 6].

102. La idea es que una obra de arte es una expresin de la personalidad del artista y que
cualquier distorsin, desmembramiento o tergiversacin de la obra va en contra de la
expresin de la personalidad del arista, afectando su identidad artstica, su personalidad y
su honor". [MERRYMAN, ELSEN, URICE. p. 422 (traduccin libre)].

103. Por otro lado, el artculo 12 del convenio de Berna establece: Los autores de obras
literarias o artsticas gozarn del derecho exclusivo de autorizar las adaptaciones,
arreglos y otras transformaciones de sus obras.. [Convencin de Berna, art. 6 bis].

104. En el caso del famoso grupo "Monty Python", se consider que a pesar de que la compaa
distribuidora de un programa de televisin tena derecho a transmitir una versin editada
del programa, la edicin fue hecha de tal manera que constituy una "mutilacin del trabajo

26
 de Monty Python". La corte estableci que el derecho moral del autor consista en el
"derecho del artista a que se le atribuya su trabajo de la manera que este fue creado"
["Monty Python" (traduccin libre)].

105. Lo que reconoce la corte es la posibilidad de que el artista mantenga inmune su obra de
toda modificacin, ya que esta fue creada de cierta manera y esta manera le una forma o
una identidad artstica que es nica y que por ms que la distribuidora tenga derecho a
editarla (como en el presente caso haba sido pactada una modificacin al mural de la
seora Mara Raquel) si la edicin altera la identidad o el sentido de la obra, existe una
afectacin al derecho moral del artista.

(i) Violacin del sentido artstico de la obra

106. La obra, era considerada una pieza de arte de estilo figurativo. [HECHOS 7]. este
movimiento artstico es considerado como el arte que representa figuras identificables, en
contraposicin al arte abstracto [LAJO p.]. Es cierto que Drais, encargado de realizar la
modificacin de la obra era un cultor del movimiento del arte abstracto [HECHOS 15] ,
considerado como aquel que utiliza exclusivamente formas lineas y colores y que renuncia
a toda imagen figurativa [LAJO p. 15]. y que este fue recomendado por la autora.

107. El problema surge de lo pactado no alterar sustancialmente la obra si el sentido de la obra

era de ser de estilo figurativo, es decir que representa figuras identificables, y que estas
figuras eran el fin del contrato, homenajear a don Ricardo Obligado[HECHOS 5]. Si se
borro la figura del seor Obligado, se altero sustancialmente la obra, ya que era su principal
fin [HECHOS 5].

108. La autora consinti al seor Drais, sabiendo que el estilo artstico utilizado por este era
opuesto al de la obra original, an as la autora considero que se iba a respetar lo pactado,
por ms que el estilo sea distinto.

109. Las obras de arte son forman parte de un todo inmodificable, en el caso "Felseneiland mit
sirenen" El dueo de una casa encargo la realizacin de un mural. Un tiempo despus de la
finalizacin de este, el dueo de la casa solicit a otro pintor que se cubran las partes
desnudas de las figuras en dicho mural.

27
110. El artista reclamo que se haba violado su derecho moral. La Corte alemana acepto,
declarando que el trabajo no poda ser alterado sin el consentimiento del
artista.["Felseneiland mit sirenen"(traduccin propia)].

111. Otro ejemplo de esto es el caso donde un artista vendi a un museo las esculturas de 60
gansos, durante las pocas navideas el museo decidi decorar a los gansos con moos sin
que el autor lo conociera o lo consintiere. El autor inici acciones legales y la Corte de
Ontario, Canad decidi que la obra presentada de esa manera era perjudicial para su honor
y su reputacin ya que era un autor de prestigio internacional. ["Snow v. The Eaton
Centre LTD."(traduccin propia)].

112. Siempre que exista una modificacin a una obra de arte sin el consentimiento expreso de la
artista y dentro de lo pautado se va a estar frente a una afectacin al derecho a la integridad
de la obra, que se encuentra inserto en los derechos morales de la propiedad intelectual,
esta doctrina aplica para todo tipo de obras artsticas, ya que estas siempre son consideradas
inalterables.

113. Esto pudo corroborarse en otro precedente que reconoce el derecho moral de los artistas al
respeto de su obra, en el caso donde un msico (Mr Fernandez) edit una cancin para
hacer parecer que fue parte de su composicin original, la Corte de Australia consider que
esta edicin afectaba la integridad del trabajo del artista original y por eso su derecho
moral. ["PEREZ & ORS V. FERNANDEZ" (traduccin libre)].

114. No respetar el sentido artstico de la obra constituye una alteracin "sustancial" de la obra
en los trminos pactados en el acuerdo conciliatorio [HECHOS 14].

(ii) La modificacin fue realizada de mala fe

115. En el punto 1.2 del contrato de elaboracin y arrendamiento de obra se establece que la
artista tendr plena libertad creativa para llevar a cobro la obra, incluyendo ilustraciones,
imgenes, dibujos, figuras o grabados que representen a personas relevantes para la cultura
y el arte [Contrato, Clusula primera, punto 1.2]

116. Este punto del contrato lo que establece es la plena libertad de la artista, que por su propia
conformidad poda realizar la obra como ella considere, sin que se le puedan plantear

28
 objeciones o modificaciones. Por ende la artista poda otorgar a la obra la esencia y el
sentido que ella quisiera sin recibir oposiciones.

117. Por otro lado, la finalidad clara del contrato no solo era realizar una obra de arte, sino que
esta deba ser un homenaje al padre de Mara Raquel Obligado, el seor Don Ricardo
Obligado, "el mural tena como principal objeto homenajear a su padre, Ricardo Armando
Obligado[HECHOS 5].

118. Al mismo tiempo, en el caso se detalla que Mara Raquel Obligado podra estar interesada
en participar por su historia personal en particular ya que era la hija de Don Ricardo
Obligado. [HECHOS 4].

119. Ahora, este homenaje Don Obligado, honrada figura de la historia de Puerto Madre,
provoc ciertos disgustos en ciertos sectores de la dirigencia poltica de esa ciudad, cuando
en junio de 2016 se conoce la intencin de La Casa del Mar S.A de modificar el mural,
exista preocupacin por parte del alcalde ya que iba a enfrentar al hijo de Don Ricardo en
las elecciones. [HECHOS 14].

120. Por otro lado el homenaje a una honrada figura destacada por su "honestidad y austeridad"
[HECHOS 14] molest al gobierno porque justamente "careca de esas
cualidades"[HECHOS 14].

121. En este marco se vio realizada la mutilacin a la obra de la seora Maria Raquel Obligado,
por lo cual no puede evitar verse una manifiesta intencin poltica de eliminar al seor Don
Ricardo Obligado del mural, la despersonalizacin del mural y la mutilacin de la obra no
fueron casualidad, fue una deformacin directa de la obra destinada a borrar al Don
Ricardo del mural.

122. Esta deformacin afecto el derecho moral de la autora, que realiz el mural con la finalidad
de hacer un homenaje a su padre, un ser humano honrado y un poltico honesto

123. Por todo lo desarrollado es posible vislumbrar que existe un incumplimiento esencial sobre
lo pactado en el acta de conciliacin y al mismo tiempo un dao directo al derecho moral
de la autora, ya que se afecto sustancialmente la integridad de la obra, por lo cual
corresponde la debida indemnizacin.

29
124. De lo expuesto, en forma subsidiaria a la competencia del tribunal arbitral para decidir en
el presente caso, se desprende que :

A. Hubo incumplimiento por parte de Casa de Mar del que nacen daos y perjuicios
para la actora;

B. Se violaron los lmites a la facultad de modificar la obra;

C. Se ha violado el derecho moral de autor de la Actora, ya que ella no autoriz la

alteracin sustencial de la obra; y

D. No se respeto el sentido artstico de la obra.

30
V. PETITORIO
Por todo lo expuesto, se solicita que:

1. Se tenga por presentada, en tiempo y forma, la presente demanda;

2. Este Tribunal Judicial se declare competente para resolver la presente disputa;

3. Subsidiariamente, se reconozcan los daos y perjuicios reclamados por la Actora;

4. Se impongan las costas del proceso judicial en su totalidad a la Demandada.

31