Prisin Preventiva

La prisin preventiva es una medida cautelar de privacin de la libertad prevista para

algunos delitos en los cuales dada la severidad del dao causado, el peligro de
continuidad de los actos delictivos o ya bien la evasin a la justicia del presunto
responsable, se aplica al imputado o presunto culpable. A esta definicin arribamos
luego de observar la delimitacin de dicha medida en nuestro medio.

Javier Llovet R., en su obra La Prisin Preventiva,lmites constitucionales, nos define

Prisin Preventiva como la Privacin de la libertad ordenada antes de la existencia de
sentencia firme, por el tribunal competente en contra del imputado, basada en el
peligro de que se fugue para evitar la realizacin del juicio oral o la ejecucin de la
eventual sentencia condenatoria...

Como se observa del concepto de Prisin preventiva se desprenden una serie de

presupuestos indispensables para la realizacin de esta medida.

En primera instancia es importante sentar que al ser una medida cautelar es previa a
una sentencia ejecutoriada, es decir, no se ha comprobado mediante proceso penal la
culpabilidad del imputado. Es esta la fase en que apenas se pretender comprobar la
existencia de un delito y su autora, por lo que impera la presuncin de inocencia como
garanta fundamental del debido proceso.

Otro presupuesto importante que debe observarse es que esta va dirigida contra el
imputado, o sea, que sin menoscabo a la presuncin de inocencia y con respeto a las
formalidades del caso se impone tal medida con miras a la investigacin del presunto
culpable o delincuente.

La medida cautelar privativa de libertad no podr ser permanente, esta durara como
mximo el tiempo que demore el proceso.

Las limitaciones impuestas a las garantas y derecho fundamentales es lo que se ha

denominado como la intervencin estatal legtima. Estas son legitimas en el sentido
que actan como mecanismos en el proceso penal y regulan la conducta y van en
proteccin del bien colectivo.

Surgen muchos criterios y anlisis acerca de la prisin preventiva y si fin inmediato en

contraposicin a los derechos y principios garantizados al hombre, tales como la
libertad personal o ya bien el principio de presuncin de inocencia. Para algunos las
limitaciones a los principios y derechos tienden a constituir parte de la garanta de una
tutela judicial efectiva desde el punto de vista del inters colectiva o ms bien del
Estado en el xito del proceso

La intervencin Estatal como lmite a ciertos derechos fundamentales, es lo que se

denomina como MEDIDAS DE COERCIN, resaltando con al conceptualizacin el
ejercicio de la fuerza impuesta por el Estado para llevarlas a cabo an frente a la
oposicin del que debe sufrirla. Otros sector las denomina MEDIDAS CAUTELARES
haciendo referencia a la finalidad de cautela, de modo que propiamente no persiguen
un fin por si solas, si no que actan como un medio para lograr otros fines, o sea los del
proceso.

Cules son los fines del proceso que se logran a travs de la prisin preventiva?, Se
ha logrado obtener los fines perseguidos con esta medida?. Ms all del
encarcelamiento y retiro de las calles del presunto delincuente se obtiene realmente la
proteccin de un bien jurdico social superior. Estos son algunos de los
cuestionamientos que nos embargan al analizar la prisin preventiva como medid
cautelar y medio garante de los fines del proceso; los cuales en principio deben girar
en torno a la proteccin de pruebas, proteccin del bien colectivo y efectividad del ius
puniendi.

LA PRISIN PREVENTIVA FRENTE A LA PRESUNCIN DE INOCENCIA

Importante principio y garanta procesal lo constituye la presuncin de inocencia, esta
que va concatenada a una serie de principios o garantas procesales que aseguran la
proteccin de los derechos humanos desde el punto de vista de que nadie es culpable
sino cuando as quede establecido en sentencia firme y como resultado de un proceso
judicial revestido de todas las garantas procesales.

La presuncin de inocencia como garanta de la culpabilidad se obtiene, o ms bien se

demuestra mediante la comprobacin en juicio segn las pautas previstas en la norma
legal que regulan el proceso penal va directamente en contra de la prisin preventiva
como medida de restriccin de la libertad aplicable antes de la sentencia; y de primera
mano niega la procedibilidad de dicha media a la luz del principio de presuncin de
inocencia.

Cmo justificar la encarcelacin de quien se presume inocente y cuya culpabilidad no

ha sido an comprobada ni mucho menos establecida mediante sentencia firme?. A
simple vista esta medida da al traste con todos los principios procesales y la garanta
de una tutela judicial efectiva, claro desde el punto de vista del presunto agresor quien
es inocente y as debe tenerse hasta comprobado lo contrario.

Como se observa de este fuerte cuestionamiento se desprende la incompatibilidad que

a priori surge entre la medida de prisin preventiva y el principio de presuncin de
inocencia, dado que ambos giran en torno a un solo objetivo, la libertad. El primero (la
prisin preventiva) va dirigido a la restriccin de la libertad; y el segundo (principio de
presuncin de inocencia) va dirigido a mantener la libertad hasta que la misma se
pierda producto del dictamen de un juez en un proceso penal.

El principio de in dubio pro reo se ve trastocado definitivamente ante el sencillo hecho

de que la aplicacin de la prisin preventiva como primera medida procesal ante el
hallazgo delictivo. No habra antes que dar al presunto agresor los mecanismos
necesarios para su defensa y todas las herramientas procesales necesarias para la
demostracin de su inocencia o ms bien la proteccin de su inocencia ya que esta se
presume hasta el final del proceso.

Negacin de la presuncin de inocencia:

De la prisin preventiva como mecanismo procesal ante la presuncin de inocencia
como principio y garanta procesal podemos optar por negar la una o la otra, es decir
que la prisin preventiva se antepone por sus caractersticas y sus fines a la presuncin
de inocencia o viceversa. No pueden entonces convivir en un solo momento procesal
ambas.

Segn destacados juristas la presuncin de inocencia viene a trastocar la accin

procesal del Estado ya que otorga demasiadas garantas el imputado en detrimento de
la vctima y favoreciendo la libertad de este a pesar de que exista previa confesin o
indicio en su contra.

La doctrina ha dado como resultado profundos puntos de vista en cuanto a la negacin

de la presuncin de inocencia frente a la aplicacin de la prisin preventiva, hay
quienes han sealado que el principio de presuncin de inocencia es una figura extraa
el proceso penal y que no tiene sentido su aplicacin.
La doctrina positivista de la criminologa niega la necesidad de la presuncin de
inocencia en contraposicin a la escuela clsica la que otorga una serie de derechos al
imputado, derechos estos que van contra la defensa efectiva de la sociedad, es decir
del inters colectivo. A favor de esta autora se encuentran destacados criminlogos
como Cesare Lombroso, Enrico Ferri, Raffaelo Garofalo. Este ltimo es uno de los ms
fervientes crticos al principio de la presuncin de inocencia y el reconcomiendo de ste
en el proceso penal.

Por otro lado Felippo Grammatica seala que la presuncin de inocencia no tiene
cabida en el proceso futuro para la proteccin de la sociedad debido a que el imputado
es ya social o antisocial. El imputado que de acuerdo con los dictmenes
correspondientes es antisocial debe permanecer en prisin preventiva.

Raffaelo Garofalo nos seala que el imputado no debe presumirse ni culpable ni

inocente, sino imputado y solo eso, ya que ser el juez y los tribunales los que le
otorgarn su clasificacin o calificacin final. Seala adems que muchas veces el
juicio es anticipado y pronunciado por la opinin pblica.

En nuestro medio el juicio de la opinin pblica es una realidad insoslayable, la

manipulacin de la informacin y con ello la de la opinin pblica conlleva la
transformacin del principio de presuncin de inocencia contraponiendo su sentido al
de presuncin de culpabilidad de modo que en innumerables ocasiones para la opinin
pblica el imputado ser culpable hasta demostrar lo contrario.

En los delitos ms gravosos, aquellos que atentan contra la vida, el pudor sexual o los
bienes se ha tomado la detencin preventiva como primera medida y en muchos casos
como la nica, lo cierto es que la detencin preventiva es una medida para asegurar
los resultados del proceso y al ser privativa de la libertad se debe ser cauteloso y
mesurado al imponerla.

Como observamos el imperio de la detencin preventiva como nica medida viable

durante la investigacin o instruccin del sumario, de primera mano, confronta
directamente a la presuncin de inocencia dado que no se tiene como un mecanismo
sino ms bien como una finalidad obviando los derechos ms esenciales a la defensa y
la libertad individual.

Para algunos la presuncin de inocencia no debe existir en el proceso penal, esta es un

cuero extrao no compatible con la prisin preventiva, de modo que exagerando el
supuesto inters del Estado en la realizacin exitosa del proceso penal toma como
vlido la valoracin rpida de las caractersticas del delito y determina la aplicacin de
la prisin preventiva sin ms hechos que la existencia de un acto que revista las
caractersticas de un delito, es decir, comprobado el hecho y sealado el posible autor
se obtiene los presupuestos necesarios para imponer de inmediato la trillada prisin
preventiva.

La escuela clsica de la criminologa Italiana, con contraposicin a la escuela positivista

defiende el principio presuncin de inocencia observando.****************
La prisin preventiva en Panam:
En nuestra legislacin la prisin preventiva es regulada en el Cdigo Judicial y
denominada como detencin preventiva dirigida a la consecucin o proteccin de los
fines del proceso.

Segn nuestra doctrina la detencin preventiva se debate mediante dos intereses

bsicos y contrapuestos:
La libertad de un individuo an no condenado y amparado por la presuncin de
inocencia; y
La posibilidad de que el sometido a juicio pueda obstaculizar la investigacin judicial y
la labor de enjuiciamiento, sustrayndose a la accin de la justicia, destruyendo
pruebas, etc.

Es por ello que los funcionarios encargados de aplicar tal medida deben tener en
cuenta de forma clara y precisa el objeto de la misma y las consecuencias necesarias
por su imposicin.

En un intento de definir de forma ms abierta detencin preventiva; el Dr. Carlos

Cuestas nos seala que suele entenderse la detencin preventiva como una medida
cautelar destinada a garantizar en sentido amplio los fines de la justicia penal, y en
sentido ms restringido las necesidades propias del proceso penal.

Por su parte Torres Gudio nos dice que detencin provisional es una de las ms
tpicas medidas precautorias. Tiene por objeto tanto asegurar la efectividad de la
sentencia que se dicte, como, de manera mas directa evitar la desaparicin del
presunto culpable y que utilice su libertad para borrar las huellas del delito o
delatoras.

Para Villalaz, parafraseando su definicin esta tiene por objeto asegurar la

comparecencia, del detenido, durante el juicio y garantizar la ejecucin de la sancin
penal en caso de culpabilidad.

Siguiendo este orden de ideas la Corte Suprema de Justicia en sentencia del 30 de

enero de 1991 bajo la ponencia de la Magistrada Aura Emrita Guerra de Villalaz
expresa: la detencin preventiva es una medida cautelar, de carcter personal, en
virtud de la cual se priva de la libertad a una persona mientras se cumplen las
diligencias de instruccin del proceso seguido en su contra, o se reciben elementos de
juicio ms concretos sobre la imputacin que se ha hecho, como se le hecho
participante de un delito

Naturaleza
Como hemos observado de las definiciones dadas por nuestra doctrina y por la propia
Corte Suprema de Justicia, la detencin preventiva en Panam es de naturaleza
cautelar, es decir, es una medida cautelar.

La Ley faculta al funcionario de instruccin y al Juez o Tribunal para que adopte ciertas
precauciones dado el tiempo que puede transcurrir para la realizacin de los actos
procesales y el peligro que esto representa en el xito o no del proceso de declaracin
y ejecucin. Tales precauciones son las denominadas medidas cautelares, dentro de
las cuales se enmarca la detencin preventiva, como la imposicin de restriccin a la
libertad personal como un medio asegurativo del fin del proceso penal.

Las medidas cautelares son los actos que tienen como objeto garantizar el buen
desarrollo del proceso y la aplicacin de la justicia penal, ius puniendi.

La detencin preventiva debe revestir de ciertas caractersticas importantes como son

instrumentalidad, provisionalidad y jurisdiccionalidad.
Instrumentalidad: esto significa que es un medio o instrumento para lograr el fin del
proceso, su buen desarrollo y la ejecucin de la pena.
Provisionalidad: es una medida interina, as la describe Jorge Fbrega, dado que estn
destinadas a durar un lapso de tiempo o mientras dure el proceso.
Jurisdiccionalidad: su aplicacin compete solo y exclusivamente al rgano jurisdiccional
legalmente previsto para imponerla, es decir, solo se reconoce a la autoridad judicial la
que en nuestro caso compete al funcionario de instruccin o al juez de la causa.

Debe tenerse claro que la detencin preventiva no es una pena y por lo tanto sentados
los objetivos de una y de otra para su correcta aplicacin y no desvirtuar as la funcin
y fines de cada una de ellas. La detencin preventiva, recordemos, como medida
cautelar persigue solamente la correcta consecucin de los fines del proceso y el ius
puniendi. La pena por su parte, es solo el resultado de la culminacin de un proceso
seguido segn todas las garantas procesales.

En cuanto a la naturaleza de la detencin preventiva, en la doctrina, Helie seala que

la privacin preventiva de la libertad de los inculpados no es una pena, puesto que
ninguna pena puede existir donde no hay culpable declarado en juicio, donde no hay
condena.

Realmente desde el punto de vista material ambas, la pena y la detencin preventiva

entrelazan su naturaleza dada la afectacin en comn de los derechos personales y el
modo como se produce es decir, en la restriccin a la libertad personal.

La verdadera distincin entre pena y detencin preventiva radica en la funcin procesal

de cada una de ellas, desde este punto de vista, la detencin preventiva, en atencin a
su finalidad deber ser prudentemente utilizada de modo que afecte en la menor
medida los derechos individuales y a la vez mantenga la seguridad del desarrollo del
proceso protegiendo los intereses colectivos.

Regulacin
En nuestra legislacin la detencin preventiva est regulada claramente en el Cdigo
Judicial y el Cdigo Penal. En la norma constitucional sta se desprende de ciertos
artculos:
1. Constitucin Poltica:
La detencin preventiva no se encuentra propiamente regulada en nuestra Carta
Magna, mas sta se desprende de la lectura y anlisis de algunos artculos:

Artculo 21
Nadie puede ser privado de su libertad, sino en virtud de mandamiento escrito de
autoridad competente, expedido de acuerdo a las formalidades legales y por motivo
previamente definido en la ley. Los ejecutores de dicho mandamiento estn obligados
a dar copia al interesado, si lo pidiere.
El delincuente sorprendido in fraganti puede ser aprendido por cualquier persona
Nadie puede estar detenido ms de 24 horas sin ser puesto a rdenes de autoridad
competente

Articulo 22
Toda persona detenida debe ser informada inmediatamente y en forma que le sea
comprensible, de las razones de su detencin
Las personas acusadas de haber cometido un delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia
Quien sea detenido tendr derechoa la asistencia de un abogado

Artculo 23
Todo individuo detenido fuera de los casos y la forma que prescribe esta constitucin y
la ley, ser puesto en libertad a peticin suya o de otra persona
Como se observa del sealamiento hecho en el artculo 21 de nuestra Constitucin
podemos colegir que para ser privado de la libertad se requiere mandamiento escrito
de autoridad competente y expedido de acuerdo a las formalidades legales y por
motivos previamente definidos en la Ley. Nos hace entonces referencia la Carta
Magna, que la Ley regular las frmulas para llevar a cabo una detencin, en este caso
preventiva.

La amplitud de la aplicacin de la medida se desprende de los artculos 22 y 23 de la

Constitucin que otorgan al ciudadano comn ciertas facultades de aprensin a los
presuntos delincuentes sorprendidos infragante ms esta amplitud se ve regulada al
momento en que se impone el cumplimiento de las formalidades previstas para el caso
mediante la puesta en conocimiento y a rdenes de las autoridades del aprendido
infragante.

Otra disposicin importante prevista en la Carta Magna es el derecho de ser informado

inmediatamente de la razn de la detencin, lo que conlleva a la obligacin del agente
que ejecuta la medida de detencin de cumplir con todas las formalidades previstas
para tal medida es decir que para llevar a cabo una detencin en este caso la
detencin preventiva que es la que nos ocupa debern agotarse todas las formalidades
previstas para el caso.

Podemos entonces arribar a la conclusin de que si bien es cierto taxativamente no

est sealada la detencin preventiva en el texto constitucional los artculos analizados
sientan los parmetros para que la ley regule los mecanismos necesarios para la
implementacin de esta medida respetando las garantas y derechos fundamentales
sealados.
Cdigo Judicial

El tema de la detencin preventiva est desarrollado ampliamente en el Cdigo

Judicial, esta se observa claramente en el artculo 2148 el cual establece:
Artculo 2148
Cuando se proceda por delito que tenga sealad pena mnima de dos aos de prisin y
exista prueba que acredite el delito y la vinculacin del imputado, a travs de un medio
probatorio que produzca certeza jurdica de ese acto y exista, adems, posibilidad de
fuga, desatencin del proceso, peligro de destruccin de pruebas, o que pueda atentar
contra la vida o salud de otra persona o contra s mismo, se decretara su detencin
preventiva

Obsrvese que el artculo es claro al sealar el momento y los presupuestos necesarios

para aplicar tal medida; importante es sealar que estos presupuestos deben ser
agotados en su totalidad es decir, aplicada la norma en su contexto total.

Lo anterior lo sealamos por considerar que no en la mayora de las ocasiones se

atiende al contenido estricto de la norma que seala claramente los requisitos
necesarios para decretar la detencin preventiva y atendiendo a tan solo dos
presupuestos, es decir, la existencia de un hecho delictivo y la presunta vinculacin del
autor, se aplica entonces la detencin.

Nuestro criterio es sealar que tal conclusin es insuficiente dado que el precitado
artculo 2148 del Cdigo Judicial seala adems otros presupuestos que complementan
los de la preexistencia del hecho y la vinculacin del presunto autor los cuales
interpretados y aplicados en su conjunto deben dar como consecuencia la detencin
preventiva. Empero lo anterior no debe olvidarse que esta medida cuya afectacin va
directo al menoscabo de derecho fundamentales debe ser la ltima ratio.
Medidas Cautelares Personales
La detencin preventiva como medida cautelar tal como sealramos est regulada en
el Cdigo Judicial Panameo en el Capitulo VI Medidas Cautelares y excarcelacin del
imputado, del Libro III del procedimiento pena. Clasificando la detencin preventiva
segn el artculo 2126 y siguientes como medidas cautelares personales.
Artculo 2126
La libertad personal del imputado solo podr ser limitada mediante la aplicacin, por el
juez o por el funcionario de instruccin de las medidas cautelares previstas en esta
seccin

Artculo 2127
Son medidas cautelares personales
La prohibicin al imputado de abandonar el territorio de la Repblica
presentarse peridicamente ante una autoridad
residir en un determinado lugar
mantenerse recluido en su propia casa
La detencin preventiva
Cdigo Penal

Por su parte el Cdigo Penal de la Repblica de Panam hace referencia a la detencin

preventiva en dos artculos, el 58 y el 129. El primero, el artculo 58 hace referencia al
cmputo del tiempo en que se est bajo la medida de detencin preventiva como
reconocido al momento de ejecutar la pena; de modo que se tendr en cuenta a razn
de un da de detencin preventiva por cada da de prisin.

Por su parte el artculo 129 establece la reparacin civil a la que se hace responsable el
Estado en caso de sobreseimiento definitivo del imputado despus de haber sufrido
ms de un ao de detencin preventiva. Tal norma obliga al Estado a ser responsable
ante la afeccin que sufre el injustamente encarcelado bajo la medida precautoria de
detencin preventiva toda vez que terminado el proceso y pasado mas de un ao se
comprueba la inocencia del mismo.

La regulacin anterior es un tanto improcedente en nuestro medio por lo que nos

atrevemos a sealarla como letra muerta dada la manifiesta costumbre de los
funcionarios de instruccin de aplicar la detencin preventiva como medida cautelar de
primera instancia sin prever los posibles resultados y la duracin del proceso. Por otro
lado el recurrir civilmente contra el Estado por daos y perjuicios o por la
responsabilidad civil derivada de la imprudente aplicacin de esta medida no quiere
decir que una vez reconocido el dao, el cual de paso ya est tcitamente previsto en
la normativa penal, el Estado realmente se haga responsable en reparar el dao
causado ms propiamente dicho quien obliga al Estado si es ste el cual mediante la
jurisdiccin resolver sobre su responsabilidad y es l el que tiene los mecanismos
coercitivos para la ejecucin de la sentencia

PRESUPUESTOS DE PROCEDIBILIDAD
Como hemos mencionado anteriormente es menester agotar ciertos presupuestos
necesarios para la procedibilidad de la detencin preventiva entre ellos los ms
importantes, a nuestro juicio, son: competencia, peligro de contaminacin de la
prueba, proporcionalidad y subsidiaridad.
Competencia: solo el juez o funcionario de instruccin puede adoptar medidas
cautelares (artculo 21 C.N. y 2126 del C.J.)
Peligro de contaminacin de la prueba: esta es una de las finalidades ms importante
de esta medida, dado que tiene por objeto salvaguardar las fuentes de prueba para
impedir su suspensin o alteracin especialmente durante la fase de investigacin
preliminar (artculo 2128, 2140 del C. J.)
Proporcionalidad: importante es que la medida debe ser proporcional al hecho y a la
sancin que se estima para el caso (artculo 2129 del C.J.).
Se deber hacer una minuciosa valoracin de las circunstancias del hecho y del
individuo tales como medios econmicos, situacin laboral y familiar, edad, estado de
salud, conexiones con otros pases, conducta previa (intento de fuga, destruccin de
pruebas), peligrosidad. Todo esto debe basarse en situaciones concretas y no en
meras hiptesis.
Subsidiaridad: estas medidas son subsidiarias a las menos lesivas al derecho de
libertad.
Si la eficacia es similar se debe optar por la menos restrictiva.

Excepciones:
La detencin preventiva se aplicar de manera excepcional en ciertos casos previstos
por la Ley en los cuales dadas las condiciones de salud fsica o mental del imputado as
lo permita. En estos casos las caractersticas especiales del imputado conllevarn la
autorizacin de la medida previa la comprobacin de los requisitos que permitan
otorgar la medida como una exigencia cautelar de excepcin, como ejemplo de estos
casos podemos mencionar:
la mujer embarazada
la mujer que amamanta
los discapacitados
las personas con grave estado de salud

Al respecto la Corte ha sealado que la exclusin de la detencin preventiva en estos

supuestos tiene su razn de ser en que toda medida cautelar incide siempre sobre la
persona del imputado, de modo que el tipo y las modalidades de stas deben, hasta
donde sea posible, tener en cuenta sus necesidades e intereses. Por eso se hace
necesario, en ciertos casos de exclusin ad personam, atemporar las exigencias
cautelares, al menos en la medida en que resultan compatibles con esas necesidades e
intereses.