Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
DERECHO
INTERNACIONAL
1
Derecho Internacional Privado
Si bien han existido algunos intentos de codificacin del DIPr, lo cierto es que
ninguno de ellos ha prosperado en la actualidad, por lo que existe en esta disciplina
una dispersin legislativa, pues no existe un Cdigo nico de Derecho Internacional
Privado.
2
Derecho Internacional Privado
Suprema de Justicia de la Nacin, veremos que sta tuvo una importancia e influencia
decisiva en la Reforma de 1994, en materia de jerarqua de las fuentes,
avanzndose hacia un sistema monista internacionalista.
Dimensin convencional
3
Derecho Internacional Privado
Requieren del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada
cmara para revestir igual jerarqua.
Tienen jerarqua superior a las leyes: a) los Tratados concluidos con Estados,
con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede; b)
los Tratados de integracin que deleguen competencia legisferante y jurisdiccional
a organizaciones supranacionales.
La temtica ha sido abordada por los Convenios que tienen fuente en este foro:
4
Derecho Internacional Privado
Tratados de Montevideo
La obra del jurista cubano ejerci una notoria influencia en numerosos trabajos
de la doctrina americana y europea como as tambin en la jurisprudencia no slo de
los Estados donde adquiri vigencia, sino tambin en los tribunales de los pases
que quedaron fuera de su mbito espacial de aplicacin. Este cdigo vincula a
quince pases del continente. Argentina no lo ha ratificado.
Convenios bilaterales
Es fruto del acuerdo de los Estados a fin de regular distintas. La caracterstica central
y que los diferencia de los convenios multilaterales, radica en que los primeros
se concertan entre dos Estados, en tanto los segundos implican la participacin de tres
o ms Estados.
- Criterio del Favor Negotti: implica que frente a dos tratados que regulen la misma
materia, pronuncindose uno por la validez de una institucin y otro por su invalidez,
prevalecer aquel a que est a favor de la validez de la misma.
La produccin jurdica que surge del MERCOSUR creada por los rganos que
poseen capacidad decisoria - Consejo Mercado Comn (Decisiones), Grupo
Mercado Comn (Resoluciones) y Comisin de Comercio del MERCOSUR
(Directivas) al no haberse delegado competencia legisferante en un rgano
supranacional, requiere ser incorporada conforme el mecanismo previsto en las
constituciones de los Estados Partes. La consecuencia el Derecho originario
(Tratado de Asuncin, Protocolo de Ouro Preto y Protocolo de Brasilia) y el
Aquel que se genera en el mbito del comercio internacional, por la accin de los
particulares o de organizaciones privadas. Se trata de un derecho espontneo,
producto de la prctica comercial internacional que tiene origen en fuentes propias
basadas en los usos comerciales, cuyo ncleo central reposa en los usos y
costumbres internacional (lex mercatoria)
Clases de Arbitraje
En el primer caso las partes eligen los rbitros, quienes llevan adelante todo el
proceso, sin ninguna otra intervencin, en cambio en el arbitraje institucional existe
una entidad encargada de servir de apoyo a las partes, desde el inicio mismo del
procedimiento hasta su culminacin. Como por ejemplo la Cmara de Comercio
9
Derecho Internacional Privado
El laudo es obligatorio para las partes, pero puede ser recurrido por cualquiera de
ellas al Tribunal Permanente de Revisin del MERCOSUR, pero slo sobre
cuestiones jurdicas, no pudiendo volverse a examinar los hechos ni aportar nuevas
pruebas.
Sin perjuicio del procedimiento arbitral, cuando las partes son dos estados,
pueden tambin presentar el caso ante el Grupo Mercado Comn. En este caso el
GMC puede realizar recomendaciones a las partes en conflicto con el fin de que
resuelvan la diferencia.
3.- El objeto del DIPr es la relacin jurdico internacional que presupone en, al
menos de alguno de sus aspectos (personal, real o voluntario), la presencia del
elemento extranjero.
4.- Segn la concepcin tradicional del DIPr su contenido se integra por tres
tpicos fundamentales: la determinacin de la ley aplicable, la indicacin de la
jurisdiccin competente y el reconocimiento y ejecucin de sentencias y laudos
arbitrales.
11
Derecho Internacional Privado
13.- En caso de existir dos o ms Tratados que regulen una misma materia, los
criterios de prelacin, segn el caso, son: el cronolgico, el de la especialidad y el del
Favor Negotti.
12
Derecho Internacional Privado
Concepto.
Principios
13
Derecho Internacional Privado
14
Derecho Internacional Privado
-Principio del paralelismo: Este criterio determina que son competentes los
jueces del Estado cuyo derecho o ley es aplicable al caso. Presupone que debemos
necesariamente conocer la ley aplicable al caso y que sta es nica. Como ventaja
principal podemos sealar que los jueces aplicarn su propio derecho, que es el
que mejor conocen. Como desventaja sealamos que se produce lo que se
denomina frum shopping (literalmente significa comprar la jurisdiccin), puesto
que en los casos que pudiera elegirse la ley aplicable, por va indirecta se
comprara la jurisdiccin.
Con relacin al momento en que la prrroga se efectiviza, sta puede ser: anterior a
que se suscite el conflicto (asume la forma de una Clusula Compromisoria) o
posterior a la produccin del mismo (asume la forma de Compromiso)
15
Derecho Internacional Privado
4.- Que no exista jurisdiccin exclusiva por parte de los tribunales argentinos
En cuanto a la ley que rige la validez de la prrroga, existen dos posturas, segn sta
sea anterior a la traba del litigio o posterior. En el primer caso se impone la ley que
rige el contrato (Lex contractus), en el segundo la ley del Estado del juez al cual se
prorrog la jurisdiccin (lex prorrogatio foris).
Las normas indirectas o de conflicto son aquellas que en su tipo legal describen
un caso jusprivatista multinacional, pero que en su consecuencia jurdica no dan la
solucin al mismo, sino que remiten a otro ordenamiento (extranjero o propio,
segn se trate de normas indirectas de importacin o exportacin) (Vgr.: Art. 6 y 7,
159, 3283 del Cdigo Civil).
En tanto que las normas directas, materiales o sustantivas son aquellas que en
su tipo legal describen un caso jusprivatista multinacional y que en su consecuencia
jurdica brindan la solucin sustantiva y material a ese caso (Vgr.: Art. 5 del Tratado
de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940).
16
Derecho Internacional Privado
La norma indirecta, al igual que cualquier norma, posee un tipo legal y una
consecuencia jurdica. El tipo legal es el sector jurdico a reglamentar (la capacidad,
los efectos patrimoniales del matrimonio, entre otros), en tanto que la consecuencia
jurdica expresa los efectos jurdicos de ese sector que reclama su definicin. La
consecuencia jurdica no reglamenta directamente la situacin respectiva, sino
que remite a un ordenamiento que habr de regularla (a la ley del domicilio, a
la ley del lugar de cumplimiento, ley del lugar de celebracin, entre otros).
De esta manera la norma de conflicto acta como un puente entre dos riberas, que
parte del caso jusprivatista y desemboca en el derecho sustantivo aplicable a esa
relacin jurdica.
Los puntos de conexin pueden ser reales (Vgr: lugar de situacin de los
bienes), personales (nacionalidad, domicilio, residencia), o conductistas o voluntarios
(lugar de celebracin o de ejecucin de un contrato, lugar de comisin de un delito)
Clasificacin.
- Normas cuyo tipo legal contiene las condiciones de un efecto jurdico (la capacidad
se rige por la ley del domicilio)
- Normas cuyo tipo legal abarca un efecto jurdico (los efectos personales del
matrimonio se rige por la ley del domicilio conyugal)
- Normas cuyo tipo legal abarca tanto el efecto como sus condiciones (las
obligaciones emergentes de un delito se rigen por la ley del lugar donde el delito ha
sido cometido).
- Simples: la norma emplea un nico punto de conexin (vgr.: Art. 6, 163 del Cdigo
Civil)
17
Derecho Internacional Privado
- Fijos: son de carcter inmutables. Vgr: Ley del primer domicilio conyugal, lugar de
situacin de los bienes.
Anlisis comparativo.
Hemos dicho ya que todas las normas, en cuanto a su estructura, poseen en comn el
tipo legal y una consecuencia jurdica. El elemento caracterizante de la norma
de conflicto lo constituye el punto de conexin. Por otra parte, debemos destacar que
la norma indirecta se caracteriza por plantear una serie de problemas que le son
18
Derecho Internacional Privado
b) A falta de tal elemento, la residencia habitual en un mismo lugar del grupo familiar,
o la del cnyuge con quien haga vida comn, o a falta de cnyuge, la de los
hijos menores o incapaces con quien conviva.
19
Derecho Internacional Privado
a) Calificar segn la lex fori: los trminos de la norma indirecta o bien la relacin
jurdico-privada debe ser calificada de acuerdo al cuadro de categoras que ofrece el
sistema jurdico del Estado al cual pertenece el juez que entiende en la causa.
Esta solucin distingue entre el derecho que define (necesariamente por la lex
fori) y el derecho que reglamenta (puede ser la lex causae o la lex fori, segn el caso)
20
Derecho Internacional Privado
b) Calificar segn la lex causae: fusiona el derecho que define con el que
reglamenta. La definicin de los puntos de conexin se hace conforme la lex fori, pero
los trminos del tipo legal se definen en ltima instancia por la lex causae (la
cual no slo define, sino que tambin reglamenta).
La otra corriente, entiende que la cuestin previa queda sometida a aquel Derecho
Privado que el Derecho Internacional Privado de aqul pas considera competente,
cuyo derecho rige la cuestin principal. Esta corriente recibe el nombre Teora de la
Jerarquizacin con el imperio del Derecho Internacional Privado.
21
Derecho Internacional Privado
Derecho extranjero.
Para explicar la teora del uso jurdico resulta imprescindible tener presente el
pensamiento iusfilosfico de su autor, Werner Goldschmidt, basado en la teora
trialista del mundo jurdico.
El mundo jurdico extranjero posee una estructura tridimensional, por ello nos
preguntamos: A cul de las dimensiones (o a todas) se refiere la consecuencia
jurdica de la norma indirecta de importacin?
22
Derecho Internacional Privado
El mundo jurdico extranjero nos parece entonces slo bidimensional y por ello
enfocamos e importamos exclusivamente a la dimensin normolgica (la norma
en sentido estricto) y la dimensin sociolgica (doctrina, jurisprudencia).
Forgo era un bvaro, nacido como hijo extramatrimonial. Cuando cumpli cinco
aos su madre lo llev a Francia. Forgo se qued toda su vida en Francia. Muri a los
sesenta y ocho aos sin dejar descendencia ni testamento alguno. El litigio se entabl
entre los colaterales de la madre y el fisco francs entorno del patrimonio relicto
23
Derecho Internacional Privado
mobiliario sito en Francia. Los colaterales invocaban derecho bvaro segn el cual
heredaban parientes colaterales, mientras que el fisco se bas en el derecho
francs, con arreglo al cual los colaterales de los padres de hijos
extramatrimoniales no heredan. El caso se complicaba an ms por haber
tenido Forgo su domicilio de hecho en Francia, pero su domicilio legal en Baviera.
Los Tribunales franceses que se ocupaban varias veces de este caso, aplicaban en
primer lugar, Derecho Bvaro como Derecho del domicilio de derecho de Forgo; luego
en segundo trmino, entendan por Derecho Bvaro, no el Derecho Civil Bvaro, sino
el DIPr bvaro, que a su vez, somete la sucesin al Derecho del ltimo domicilio
de hecho del causante; por ende, y en tercer lugar, los jueces franceses se
consideraban reenviados al Derecho Frances, que identificaban con el Derecho Civil
Francs. El litigio fue ganado por el Fisco.
c) Los puntos de conexin empleados por las respectivas normas indirectas (las del
foro y las extranjeras) deben ser distintos; si coincidieran, el reenvo no se producir.
Clases de reenvo:
a) Reenvo de primer grado: conducen a la aplicacin, por parte del tribunal que lo
acepta, de su propio derecho privado.
Concepto.
25
Derecho Internacional Privado
Caracteres.
Aplicacin.
El criterio apriorstico: segn este criterio la aplicacin del orden pblico en los casos
que procesa, no supone el examen previo de las normas locales de DIPr, ni de
cualquiera de las normas extranjeras que resultaran competentes en virtud de las
reglas de DIPr. Es decir que en todas las situaciones en que est comprendido el
orden pblico, debe aplicarse la ley del juez ante el cual el proceso pende, sin
examinar para nada la aplicabilidad de cualquier otra norma.
1) Debe consultar en primer trmino las reglas de DIPr locales, a fin de encuadrar el
caso dentro del supuesto contemplado por la norma indirecta apropiada.
El Art. 14 del Cdigo Civil establece: Las leyes extranjeras no sern aplicables:
26
Derecho Internacional Privado
4) Cuando las leyes de este Cdigo, en colisin con la leyes extranjeras, fuesen
ms favorables a la validez de los actos
Cualquier documento Extranjero (no slo las sentencias) para gozar de eficacia
extraterritorial en otros Estados debe reunir una serie de requisitos. Estos requisitos
son de ndole formal, procesal y sustancial.
27
Derecho Internacional Privado
Cada Estado contratante designar las autoridades con competencia para hacer
la acotacin prevista y deber notificar esta designacin al Ministerio de Asuntos
Extranjeros de los pases Bajos, en el momento de depositar el instrumento de
ratificacin. En nuestro pas, se ha designado como autoridad competente al Ministerio
de Relaciones Exteriores y Culto, a travs de la Direccin General de Asuntos
Consulares, Departamento de Legalizaciones.
En el mbito interno, por Decreto 1629 de fecha 07/12/2001 se modific el artculo 229
del Reglamento Consular; eliminando la Segunda Autenticacin realizada por el
Ministerio de Relaciones Exteriores.
Procesales.
1979), ratificada por ley 22.921/83, Los Cdigo de Procedimientos Civil y Comercial de
la Provincia de Crdoba y de la Nacin. El Protocolo de las Leas de 1992 en el
mbito del Mercosur
a) Que la sentencia que se encuentre firme, es decir, que haya pasado en autoridad
de cosa juzgada, no slo formal sino material. Esto implica que la sentencia no
se susceptible de recurrir.
Sustanciales.
29
Derecho Internacional Privado
Las sentencias y los fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno
de los Estados signatarios, tendrn en los territorios de los dems la misma fuerza
que en el pas donde fueron pronunciados, si renen los requisitos siguiente:
c) Que la parte contra la cual se hubieran dictado haya sido legalmente citada
y representada o declarada rebelde, conforme a la ley del pas en donde se
sigui el juicio.
Los problemas de DIPr. que puedan suscitarse con relacin a la persona fsica
(como sujeto de nuestra disciplina) se resuelven a travs de la ley personal, pudiendo
optarse por la ley de la nacionalidad o del domicilio.
30
Derecho Internacional Privado
Es el sistema adoptado por nuestro DIPr interno (Art, 6, 7, 8 y 948 del Cdigo Civil) y
por nuestro DIPr convencional (Art. 1 de los Tratados de Montevideo de Derecho
Civil Internacional de 1889 y 1940).
El otro gran sistema que suele utilizarse como punto de conexin personal es
el de la Nacionalidad.
31
Derecho Internacional Privado
La nacionalidad como punto de conexin fue receptada por primera vez en el Cdigo
de Napolen en el ao 1804. Tambin fue receptado por el Congreso de Lima del
ao 1878, pero luego fracas. Tambin ha sido receptado por nuestro Cdigo de
Comercio.
La residencia habitual.
Los artculos del Cdigo Civil que regulan la capacidad son los Arts. 6, 7, 8, 9, 948 y
949. De la lectura de los Arts. 6, 7 y 948 surge de forma inequvoca la adopcin del
punto de conexin domicilio para hacer regir la capacidad e incapacidad de las
personas (sin distinguir entre capacidad e incapacidad de hecho o de derecho).
El problema se plantea en el Art. 949 del Cdigo Civil referente a los actos jurdicos.
Dicha norma establece que: La capacidad e incapacidad de derecho, el objeto del
acto, y los vicios que puedan contener, ser juzgado para su validez o nulidad por las
leyes de este Cdigo. En esta disposicin se distingue la capacidad e incapacidad
32
Derecho Internacional Privado
Al respecto existen tres posturas. Debe aclararse que las tres teoras coinciden en
otorgar competencia a la ley del domicilio en materia de capacidad e
incapacidad de hecho, pero difieren en cuanto a qu ley ha de regir la capacidad e
incapacidad de derecho:
a) Teora Chauvinista: hace una interpretacin literal del Art. 949, pues reduce
la aplicacin de la ley de domicilio solamente a la capacidad e incapacidad de
hecho y somete tanto la capacidad de derecho como la incapacidad de derecho a
aquella, es decir, a la ley territorial.
Art. 139: Pero si ya fuese mayor o menor emancipado segn las leyes de su
domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Cdigo, prevalecern en tal caso
aqullas sobre stas, reputndose la mayor edad o emancipacin como un hecho
irrevocable.
33
Derecho Internacional Privado
La ley 14.394 legisla sobre la institucin. La nica norma de DIPr que contiene la
citada ley es la del Art. 16, que determina el juez competente para la
declaracin de ausencia. Ser competente el juez del domicilio, o en su defecto, el
de la ltima residencia del ausente. Si ste no los hubiere tenido en el pas, o no
fuesen conocidos, lo ser el del lugar donde existieren bienes abandonados o el
que hubiese prevenido cuando dichos bienes se encontraren en diversas
jurisdicciones. Los puntos de conexin utilizados actan en forma subsidiaria.
Patria potestad.
34
Derecho Internacional Privado
hijos, as como su enajenacin y dems actos que los afecten, se rigen por la ley del
Estado en que dichos bienes se hallan situados (principio del fraccionamiento
consagrado por el Art. 15 del Tratado de 1889)
Por otro lado, la ley organiza otra representacin necesaria para los mayores
incapaces de administrar sus bienes y que estn taxativamente enumerados en
nuestra legislacin civil (Art. 469 C. Civil). Esta institucin recibe el nombre de curatela
y en virtud de lo dispuesto por el Art. 475 del C. Civil, se rige por las leyes sobre la
tutela de menores, por lo tanto, la tutela y la curatela estn sometidas a las mismas
normas de DIPr.
Cdigo Civil
- Juez Competente: El Cdigo Civil, en su defectuosa redaccin del Art. 400, dispone
que es juez competente para el discernimiento de la tutela, el del domicilio de los
padres del menor al tiempo de su fallecimiento. La norma es incompleta porque no es
la muerte el nico motivo que provoca la necesidad de designar un tutor; de all que se
pueda extender la norma a los casos en que la designacin de un tutor provenga
de la suspensin del ejercicio de la patria potestad y tambin, en virtud del
Art. 475, a los casos de discernimiento de un curador para el mayor incapaz.
El Art. 401 establece: Si los padres del menor tenan su domicilio fuera de la
Repblica el da de su fallecimiento o lo tenan el da en que se trataba de constituir la
tutela ser, en el primer caso, el juez del lugar de la ltima residencia de los
padres el da de su fallecimiento, y en el segundo caso, el del lugar de su
residencia actual.
Cdigo Civil
Por ltimo ambos Tratados han previsto en sus disposiciones la hipoteca legal,
garanta que las leyes suelen acordar en proteccin de los incapaces. Los Arts. 23 y
29 respectivamente, establecen que slo tendr efecto cuando la ley del Estado en el
cual se ejerce el cargo de tutor o curador concuerde con la de aqul donde estn
situados los bienes. Para la existencia de la hipoteca legal se requiere, pues la
aplicacin acumulativa de dos leyes, la del domicilio legal y la del lugar de su
36
Derecho Internacional Privado
Ahora, frente a esta laguna histrica por imprevisin nos preguntamos: Qu hacer
frente a este vaco normativo? La jurisprudencia ha entendido que frente a este
vaco legal debe aplicarse analgicamente el Tratado de Montevideo de Derecho
Civil Internacional de 1940. La solucin es criticable, puesto que hubiera sido ms
conveniente aplicar el Convenio sobre proteccin internacional de Menores entre
la Repblica Argentina y Uruguay, en razn de su especificidad en la materia.
37
Derecho Internacional Privado
Tambin define qu debe entenderse por menor (toda persona que no haya cumplido
39
Derecho Internacional Privado
40
Derecho Internacional Privado
4) el juez del Estado Parte en el que se hallare el menor vctima de dicho trfico. No
obstante estas opciones, el Art. 9 de la Convencin otorga prioridad a los jueces del
Estado Parte que hubiere prevenido en el conocimiento del hecho ilcito.
Matrimonio
El Art. 172 del Cdigo Civil establece como presupuestos del matrimonio: el
consentimiento, el cual debe ser libre y prestado en forma personal, la diversidad de
sexos y la autoridad competente para autorizar el matrimonio (en nuestro caso
ante el funcionario del Registro Civil y Capacidad y Estado de las Personas).
En cuanto a la validez del matrimonio, el Art. 159 del Cdigo Civil establece
que:Las condiciones de validez intrnsecas y extrnsecas del matrimonio, se rigen por
el derecho del lugar de su celebracin, aunque los contrayentes hubiesen dejado su
domicilio para no sujetarse a las normas que en l rigen.
41
Derecho Internacional Privado
la capacidad, la forma del acto y la existencia y validez del mismo, se rigen por la ley
del lugar en que el matrimonio se celebra.
Todos los impedimentos establecidos por la ley de un Estado son de orden pblico
interno, y deben por tanto, ser observados por quienes contraen matrimonio con
arreglo a dicha ley. Pero los Estados suelen conferir especial importancia a algunos
de esos impedimentos a los que por razones superiores comprometen el orden
pblico internacional y, por ese motivo, las prohibiciones establecidas se imponen
no slo internamente, sino tambin a los matrimonios celebrados en el extranjero.
En cambio son impedimentos de orden pblico interno, los establecidos en los incisos
5, 8 y 9 que se refieren a la falta de edad, (16 aos para la mujer y 18 para el
hombre); la privacin permanente o transitoria de la razn por cualquier causa que
fuere; el caso del sordomudo que no sepa manifestar su voluntad en forma inequvoca
por escrito o de otra manera.
Todos los supuestos establecidos en el Art. 166 del Cdigo Civil son de orden
pblico interno, pero los casos contemplados en los incisos 1, 2, 3, 4, 6 o 7.
Ello implica que si el matrimonio celebrado en el extranjero, ha violado las
disposiciones que nuestra ley juzga inexcusable por razones de orden pblico
internacional, aunque ley del estado donde se celebr el matrimonio no contenga
tales prohibiciones, no ser reconocido y se le privar de efectos en nuestro
pas.
Respecto de las formas matrimoniales, hay que sealar que quienes deseen
contraer matrimonio en el territorio de un Estado, deben observar estrictamente las
formas prescriptas por la legislacin o la costumbre local. Estas leyes o
costumbres deciden si son admitidos los matrimonios consensuales, si deben
cumplirse las formas sacramentales instituidas por una religin (matrimonio
religioso) o las formas solemnes instituidas por el Estado (matrimonio civil).
43
Derecho Internacional Privado
Las formas matrimoniales son territoriales, lo que implica que deben observarse
inexcusablemente. Esta territorialidad de las formas matrimoniales no es obstculo
para que en un Estado se reconozcan como vlidos los matrimonios contrados en
otro Estado mediante una forma distinta o desconocida. En general puede
afirmarse que el matrimonio que es vlido en cuanto a su forma, segn la ley del
lugar de celebracin, es vlido internacionalmente. La regla lex loci celebrationis en
relacin a las formas matrimoniales est consagrada en el Art. 159 del Cdigo Civil y
en los Arts. 11 y 13, respectivamente de los Tratados de Montevideo del
Derecho Civil Internacional de 1889 y 1940.
El matrimonio consular
Existen pases que regulan la forma del matrimonio por la ley personal de los
contrayentes, entendiendo por ley personal la de la nacionalidad, ya que hasta ahora
no se ha propuesto la ley del domicilio. Cuando los futuros contrayentes matrimonio
44
Derecho Internacional Privado
Son los vnculos jurdicos que surgen como consecuencia de la celebracin del mismo.
Dichos efectos comprenden dos categoras: los efectos personales que se refieren a
las relaciones personales entre los esposos (Vgr. Alimentos, deber de fidelidad,
45
Derecho Internacional Privado
Relaciones personales.
Se rigen por la ley del domicilio conyugal efectivo (Art. 162). La norma califica
de manera autrquica la expresin domicilio conyugal efectivo, entendiendo por
tal: el lugar donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o
desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia. Se establece de
esta forma la mutabilidad del punto de conexin, pues alude genricamente al
domicilio conyugal, pudiendo los cnyuges cambiarlo en algn momento, por lo
que cambiar la ley aplicable a los efectos personales.
Art. 163 establece que: Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los
esposos con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal, en
46
Derecho Internacional Privado
todo lo que sobre materia de estricto carcter real no est prohibido por la ley del
lugar de ubicacin de los bienes.
El cambio de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los
esposos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.
La jurisdiccin internacional en esta materia est prevista en el Art. 227 del Cdigo
Civil, el que textualmente establece: Las acciones de separacin personal, divorcio
vincular y nulidad, as como las que versaren sobre los efectos del matrimonio,
debern intentarse ante el juez del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el del
domicilio del cnyuge demandado.
47
Derecho Internacional Privado
Art. 3262 del C. Civil establece: Las personas a las cuales se transmitan los
derechos de otras personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su
propio nombre se llaman sucesores. Ellas tienen ese carcter, o por la ley, o por
voluntad del individuo en cuyos derechos suceden. Nos referimos a la sucesin
por causa de muerte, que necesariamente presupone el deceso del sujeto a quien se
habr de suceder.
- Sistema de la unidad: afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones
esenciales que comprende la materia sucesoria. Esta nica ley es la personal
del causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Se basa en que el patrimonio
es una universalidad y que la ley aplicable debe buscarse a travs de la persona, ya
que no existe persona sin patrimonio; sigual sistema Romano de Sucesin en la
48
Derecho Internacional Privado
Art. 3283: El derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el derecho
local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o
extranjeros.
Art. 3283: El derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el derecho
local del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o
extranjeros.
- Tesis de la unidad: se apoya en los Arts. 3283 y 3612. La norma indirecta que
consagran estos artculos somete la sucesin a la ley del ltimo domicilio del
causante.
El Art. 10 contiene una norma indirecta unilateral, segn la cual los bienes races
situados en la Repblica Argentina son exclusivamente regidos por las leyes del pas
() respecto de los modos de transferirlos. El ttulo, por lo tanto, a una
propiedad raz slo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con
las leyes de la Repblica. Se afirma que la sucesin es un modo de transferir el
dominio y, por lo tanto, el derecho de sucesin sobre bienes races situados en
territorio argentino se rige por las leyes argentinas y no por las del ltimo domicilio del
causante.
49
Derecho Internacional Privado
Por ltimo, el Art. 3470 faculta a los herederos argentinos y a los extranjeros
domiciliados en el Estado, a tomar los bienes situados en la Repblica, una porcin
igual al valor de los bienes situados en el pas extranjero de que ellos fuesen
excluidos por cualquier ttulo que sea , en virtud de las leyes o costumbres locales.
Esta norma supone la tramitacin de un juicio sucesorio en el extranjero y de otro en
la Repblica, cada uno respecto de los bienes relictos situados en cada pas.
Dimensin convencional
- En materia de forma:
50
Derecho Internacional Privado
Si bien la ley de situacin de los bienes, rige la forma del testamento, el Tratado de
1889 (Art. 44, 2 parte) admite que el testamento otorgado por acto pblico en
cualquiera de los Estados contratantes, ser admitido en todos los dems. El Art. 44,
2 parte del Tratado de 1940 establece que el testamento abierto o cerrado, otorgado
por acto solemne en cualquiera de los Estados contratantes, ser admitido en todos
los dems. Esta expresin es ms amplia que acto pblico, pues est claro que
todo acto pblico es un acto solemne, mas no a la inversa. La expresin acto
solemne es ms amplia, pues admite la modalidad del testamento olgrafo que no
exige la presencia de un funcionario pblico para su otorgamiento.
- En materia de Deudas:
En principio, las deudas que deben ser satisfechas en alguno de los Estados
contratantes, gozan de preferencia sobre los bienes all existentes al tiempo de la
muerte del causante (Art. 46); pero si dichos bienes no alcanzaren, los acreedores
cobrarn sobre los bienes dejados en otros lugares, sin perjuicio del preferente
derecho de los acreedores locales (Art. 47). Cuando las deudas deben ser
canceladas en algn lugar en que el causante no hay dejado bienes, los
Los Tratados de Montevideo disponen que los juicios a que d lugar la sucesin por
causa de muerte se seguirn ante los jueces de los lugares en que se hallen
situados los bienes hereditarios (Art. 66 del Tratado de Derecho Civil
Internacional de 1889 y Art. 68 del mismo Tratado de 1940). El DIPr
convencional consagra la pluralidad de jurisdicciones en materia sucesoria.
Apertura de la sucesin.
Est regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la
sucesin
Transmisin de la propiedad
Derechos reales
El Art. 2311 establece que: Se llaman cosas en este Cdigo los objetos
materiales susceptibles de tener un valor.
En materia de bienes inmuebles impera la regla de la lex rei sitae, que significa
que los bienes races se rigen por la ley del lugar de su situacin. Est aceptada
desde antiguo y tiene vigencia universal.
Savigny, adopt el sistema unitario, es decir, sin distincin entre bienes muebles
e inmuebles, proclamando la vigencia de la lex rei sitae tambin para los muebles,
con algunas excepciones, tal como la prevista para los bienes muebles in transitu.
52
Derecho Internacional Privado
Bienes inmuebles.
El Art. 10 del Cdigo Civil establece que: Los bienes races situados en la Repblica
son exclusivamente regidos por las leyes del pas, respecto de su calidad de tales, a
los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de
transferirlos, y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. El ttulo, por
tanto, a una propiedad raz slo puede ser adquirido, transferido o perdido de
conformidad con las leyes de la Repblica.
La capacidad para adquirir o transferir derechos reales sobre bienes races situados
en la Argentina se rige exclusivamente por la ley territorial. Se consagra as una
excepcin a la regla general de que la capacidad se rige por la ley del domicilio
contenida en los Arts. 6, 7, 8, 948 del C. Civil).
La ltima parte del Art. 10 dispone: El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz, slo
puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la
Repblica. He aqu una confusin entre ttulo y modo. La interpretacin que
estimamos correcta debe limitar la aplicacin del Art. 10 a los casos de sucesin
singular de inmuebles situados en la Argentina. No obstante la jurisprudencia
sostiene que el Art. 10 se aplica tambin a la sucesin de los herederos o de los
legatarios en los derechos del causante.
Art. 1211: Los contratos hechos en pas extranjero para transferir derechos reales
sobre bienes inmuebles situados en la Repblica tendrn la misma fuerza que
los hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren de instrumentos
pblicos y se presentaren legalizados. Si por ellos se transmitiese el dominio de
bienes races la tradicin de stos no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que
estos contratos se hallen protocolizados por orden de juez competente.
La calidad del instrumento pblico es una cuestin que decide la ley del pas donde
se lo ha otorgado, aunque el funcionario interviniente no fuese un escribano.
53
Derecho Internacional Privado
El documento debe ser autenticado, para luego poder ser presentado ante el juez del
lugar de situacin del bien para que ordene su protocolizacin.
Art. 3129: Puede tambin constituirse hipotecas sobre bienes inmuebles existentes
en el territorio de la Repblica por instrumentos hechos en pases extranjeros, con las
condiciones y en las formas dispuestas por el Art. 1211 del ttulo de los Contratos en
general. De la hipoteca as constituida debe tomarse razn en el oficio de
hipotecas en el trmino de seis das contados desde que el juez ordena la
protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no
perjudica a terceros. La hipoteca constituida desde pas extranjero debe tener
una causa lcita por las leyes de la Repblica.
Bienes muebles.
Los bienes muebles que tienes situacin permanente y que se conservan sin
intencin de transportarlos son regidos por las leyes del lugar en que estn situados;
pero los muebles que el propietario lleva siempre consigo, o que son de uso
personal, est o no en su domicilio, como tambin los que tiene para ser vendidos
o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
La segunda parte del artculo 11 abarca dentro de los muebles mviles, tres grupos:
los que el propietario lleva siempre consigo (lapicera, anteojos, alianza), los que son
de uso personal (enseres de una vivienda) y lo que se tienen para ser vendidos o
transportados a otro lugar (debe entenderse otro pas) como los muebles de
exportacin.
54
Derecho Internacional Privado
En conclusin, en materia de muebles rige la regla general lex rei sitae, salvo
para los muebles mviles (de uso personal o destinados a la exportacin, que
se rigen por la ley del domicilio del propietario). Pero cuando se trate de cosas
muebles mviles, si el propietario es desconocido, como ocurre con las cosas
perdidas o abandonadas o se discute qu persona reviste la calidad de
propietario, por ejemplo, en un juicio de reivindicacin, corresponde tambin aplicar la
ley de la situacin por resultar inaplicable la ley del domicilio del propietario.
Obligaciones contractuales
de C. Civil). En tanto que las formas ad probationem, slo tienen como finalidad la
prueba en juicio del acto jurdico.
En materia de formas impera la regla locus regit actum. significa: La ley del lugar
de celebracin del acto rige el instrumento del mismo. A su vez es preciso distinguir
entre la forma en s misma de la reglamentacin de la forma. La forma en s misma es
una cuestin esencial que debe ser regulada por la ley a la que est sujeto el acto
jurdico: lex causae; en cambio la reglamentacin de la forma puede quedar
sujeta a la ley del lugar de celebracin del acto (locus regit actum). Este es el
verdadero alcance de la mxima.
Ello implica que la exigencia de una determinada forma ha sido dispuesta por la ley
que rige la sustancia del negocio jurdico, en cambio, la reglamentacin de esa
forma ser dispuesta por la ley del lugar del pas donde el instrumento se otorga.
56
Derecho Internacional Privado
Los Arts. 1211 y 3129 constituyen una excepcin a la regla locus, pues ambos
exigen instrumento pblico.
El Art. 32 dispone: La ley del lugar donde los contratos deben cumplirse
decide si es necesario que se hagan por escrito y la calidad del documento
correspondiente. De modo que las formas a observarse en un contratos celebrado en
la Argentina que deba cumplirse en Uruguay sern determinadas por la ley uruguaya.
La ley del lugar de celebracin rige las formas de los instrumentos pblicos y las
formas matrimoniales (Art. 11) y la ley del lugar de ejecucin rige los instrumentos
privados.
57
Derecho Internacional Privado
58
Derecho Internacional Privado
Concepto y clases: En el caso de la ley aplicable escogida por las partes estamos
frente a la denominada autonoma de la voluntad.
Lmites: si bien las partes pueden elegir la ley reguladora, esta regla tiene
excepciones.
59
Derecho Internacional Privado
El artculo 1212 del Cdigo Civil, otorga a las partes la facultad de designar el lugar de
cumplimiento, con lo que entran en funcionamiento las normas de los artculos 1209
y 1210 del Cdigo Civil, que indican como derecho aplicable el derecho de ese lugar.
a) Modos de Eleccin.
3.- Silencio de las partes: Es necesario determinar si el silencio de una de las partes
vale como aceptacin de la eleccin del derecho realizada por la otra. Para algunas
legislaciones el silencio de una de las partes es un modo no formal de expresin de
la voluntad. Para otras, el silencio no puede valer como consentimiento.
Consideramos que en caso de no existir una norma que indique de manera expresa
cmo interpretar el silencio de una de las partes o cul es el derecho que nos indicar
en definitiva cmo hacer esta interpretacin, debemos entender que no hay acuerdo
sobre el derecho aplicable al contrato.
b) Momentos de la eleccin.
60
Derecho Internacional Privado
Los Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo, tanto de 1889 como 1940,
declaran aplicable a los contratos internacionales la ley del lugar donde deben
cumplirse. De esta manera se postula la unidad en la ley aplicable, a excepcin
de aquellas categoras referidas a la capacidad y representacin de los contratantes
y a la forma del contrato que contienen su propia regulacin.
Las soluciones propuestas por el Tratado para cada supuestos son las
Para una postura el principio general es la ley del lugar de cumplimiento (Arts.
y el lugar de celebracin se aplica en forma subsidiaria . Es decir, los contratos se
61
Derecho Internacional Privado
rigen por la ley del lugar de cumplimiento y slo cuando ste no est determinado,
ni pueda determinarse con las pautas de los Arts. 1212 y 1213 del C. Civil debern
aplicarse la ley del lugar de celebracin. Esta posicin se funda en que no existe
razn para que un juez argentino aplique a la gran mayora de los contratos
internacionales la ley del lugar de cumplimiento y sin embargo utilice la ley del lugar
de celebracin cuando el contrato no tiene ningn contacto con el pas.
Otra posicin, entiende que, cuando el contrato tiene contacto argentino (ya sea
que el lugar de celebracin o el lugar de cumplimiento se encuentren en
nuestro pas) se aplican las reglas de los Arts. 1209 y 1210 del C. Civil y el
contrato se rigen por la ley del lugar de cumplimiento. Cuando el contrato no tiene
contacto argentino porque tanto el lugar de celebracin cuanto el lugar de
cumplimiento se encuentran en el extranjero, se aplica la norma del Art. 1205 del C.
Civil y por lo tanto el contrato se rige por la ley del lugar de celebracin.
En caso que las partes por algn motivo omitan elegir la ley aplicable al contrato, sta
se determinar en funcin de criterios subsidiarios, los cuales examinaremos.
Entre esos motivos pueden sealarse: ni siquiera se plantearon la cuestin, no
la eligieron porque conocen de antemano la ley aplicable en ausencia de eleccin y
ella conviene a sus intereses o no llegaron a una acuerdo, no obstante haber
negociado o no result eficaz la eleccin que hicieron por algn motivo, entre otros.
62
Derecho Internacional Privado
3.- Conexiones Intermedias: segn esta modalidad, el legislador para facilitar la labor
de los intrpretes, indica algunos ndices acompaados de presunciones destinados a
servir de gua en
Jurisdiccin internacional.
al domicilio extranjero, ya que ello supone que igualmente pueda acudir al juez de este
ltimo.
Dimensin convencional.
Dimensin institucional.
65
Derecho Internacional Privado
Para el supuesto de que las partes no hubieran hecho uso de la facultad de eleccin
de la jurisdiccin, se establece la opcin del actor de demandar ante los jueces
de lugar de cumplimiento del contrato, los jueces del domicilio del demandado y los
tribunales de su domicilio
4) El Art. 3285 del Cdigo Civil plantea un supuesto de jurisdiccin concurrente, pues
en el caso de existir un nico heredero, podr entablarse la accin ante los
jueces del nico heredero o ante los jueces del ltimo domicilio del causante.
5) La capacidad para testar se rige por la ley del domicilio del testador al
momento de redactar el testamento.
11) Los detractores del sistema de la unidad se fundan en el Art 10 del Cdigo Civil y
en un prrafo de la nota al Art. 3283, asimilando la sucesin a un supuesto de
transmisin singular.
67
Derecho Internacional Privado
15) En materia de bienes, el DIPr interno distingue entre bienes muebles e inmuebles.
17) Los bienes muebles de situacin permanente y que se conservan sin intencin de
ser transportados se rigen por la lex rei sitae. Sin embargo los que el
propietario lleva siempre consigo o son de uso personal o los que se tienen
para ser vendidos o transportados se rigen por la ley del domicilio del propietario.
(Art 11 del C. Civil).
19) La prescripcin adquisitiva en los Tratados de Montevideo se rige por la lex rei
sitae.
20) El cambio de situacin de un bien mueble a otro Estado no altera la regla general
en materia de prescripcin adquisitiva.
21) En materia de forma de los actos jurdicos impera la regla locus regit actum.
68
Derecho Internacional Privado
30) En el DIPr. interno los contratos internacionales que tengan contacto con el
derecho argentino (lugar de celebracin o lugar de ejecucin) se rigen por la ley del
lugar de su cumplimiento (Arts. 1209 y 1210 del C. Civil)
31) El Art 1205 determina que regir el lugar de celebracin slo para aquellos
contratos que no tuviesen contacto con el derecho argentino.
33) Los Tratados adoptan una clasificacin de los contratos muy original, a los
fines de determinar el lugar de cumplimiento. Esta clasificacin se basa en las
siguientes categoras: Contratos que versen sobre cosas (ciertas, determinadas por
su gnero o fungibles) y Contratos que versen sobre prestaciones de Servicios
(si recaen sobre cosas, si su eficacia se relaciona con algn lugar especial o sin
vinculacin con cosas o lugar especial).
34) En materia de jurisdiccin, los Arts. 1215 y 1216 C. Civil atribuyen la misma en
forma concurrente y a eleccin del actor, a los jueces del lugar de cumplimiento del
contrato o a los del domicilio del demandado.
69
Derecho Internacional Privado
partes al menos est domiciliada o tenga su sede social en un Estado parte. Cuando
no exista acuerdo de jurisdiccin, se requiere que ambos contratantes estn
domiciliados en Estados parte para que el Protocolo sea aplicable.
37) Para el supuesto de que las partes no hubieran hecho uso de la facultad de
eleccin de la jurisdiccin, se establece la opcin del actor de demandar ante los
jueces de lugar de cumplimiento del contrato, los jueces del domicilio del demandado
y los tribunales de su domicilio o sede social cuando demostrare que cumpli
con su prestacin, efectuando el Protocolo la calificacin autrquica de estos lugares.
-Sociedades mercantiles
Se aplican a las sociedades comerciales las mismas teoras que explicamos respecto
de la persona jurdica en general, es decir, la tesis territorialista,
extraterritorialista y de extraterritorialidad parcial, admitiendo esta ltima, el
llamado cualitativo y el cualitativo-cuantitativo.
70
Derecho Internacional Privado
del Estado donde se cumplan los requisitos de forma y fondo requeridos para
la creacin de dichas sociedades.
El DIPr interno, esto es Cdigo Civil y ley 19550 sigue el criterio cualitativo-
De esta manera, por lugar de constitucin debemos entender aquel donde se han
cumplido los requisitos de forma y fondo.
La ley del lugar de constitucin, entendido ste como aquel donde se han cumplido
los requisitos de forma y fondo rige ntegramente el acto constitutivo de la
sociedad, su existencia o personalidad jurdica y su capacidad de obrar. Dentro del
concepto de forma, incluimos no slo el tipo societario, sino adems las cuestiones
vinculadas por la publicidad e inscripcin, sus requisitos, condiciones y efectos.
Los actos aislados deben reputarse como tales aquellos que respondan a la
capacidad genrica de la sociedad y no supongan habitualidad. Ha sido considerado
un acto aislado la sola presentacin a una licitacin pblica.
constitucin (Art. 118 LSC), sino la ley argentina. Ello as a fin de evitar situaciones
fraudulentas. Estamos en presencia de una norma de polica, en virtud de la
cual, se defiende la aplicacin del derecho argentino con todo vigor y exclusividad
cuando al sede o el principal objeto se localizan en la Repblica.
73
Derecho Internacional Privado
absorbida por una sociedad en la Repblica o para ser absorbida por una
sociedad constituida en la Repblica Argentina.
Estos requisitos estn impuestos en el Art. 118 de la ley 19.550 y la ley los exige,
pues se trata de un supuesto de habitualidad.
75