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1.- Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la capacidad para parecer en
juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes.-
Concepto:
Est establecida dicha medida en el N 1 del artculo 273 del Cdigo de Procedimiento
Civil.-
Su antecedente histrico lo encontramos en las Leyes de Partidas, de donde pas a la
legislacin procesal posterior para ser recogido por nuestro Cdigo de procedimiento Civil.-
Quin la puede invocar?
Puede pedirse slo por el futuro actor en contra del futuro demandado, y por su finalidad,
est destinada a preparar la demanda, lo que resulta evidente si se tiene en consideracin los
requisitos que para sta exige el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil.-
Cmo se decreta?
La diligencia se decretar cuando, a juicio del tribunal, sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en el juicio conforme lo seala el inciso final del artculo 273.-
Agreguemos que aunque la ley no lo diga, para el evento de que el tribunal acepte la
procedencia de la medida prejudicial en estudio, deber sealar una audiencia para que concurra
a ella el futuro demandado a prestar la declaracin jurada, notificndosele para tal efecto.-
Tengamos presente que la declaracin en referencia es jurada, y, en consecuencia,
cualquiera alteracin de la verdad en ella significara la comisin del delito de falso testimonio,
sancionado en el artculo 209 del Cdigo Penal.-
Tal como se indica en la doctrina, y de acuerdo a los antecedentes de historia fidedigna, la
expresin algn que se emplea en el precepto, no es de ningn modo limitativa o sinnima de
un, de manera que la declaracin puede versar sobre uno o ms hechos atingentes a las
materias sobre que puede recaer.-
Objeto de la medida.-
Ahora bien, la declaracin, en la forma mencionada puede ser:
a) Acerca de algn hecho relativo a la capacidad del futuro demandado para parecer
en juicio.- Se refiere esto a su capacidad procesal, es decir, a su habilidad para parecer en
juicio por si mismo, sin el ministerio o autoridad de otra persona;
b) Acerca de algn hecho relativo a la personera del futuro demandado.- Dice relacin
ello con la facultad convencional que asiste a una persona para representar a otra en
materia judicial; y
c) Acerca de algn hecho relativo al nombre y domicilio de sus representantes.-
Indica esto en la individualizacin de los representantes legales de una persona.-
Como puede observarse, ninguno de los hechos sobre los cuales puede exigirse la declaracin
jurada toca al fondo mismo de la controversia o litigio.-
Sancin.-
Segn el artculo 274 del Cdigo de procedimiento Civil, si decretada esta diligencia el citado a
prestar declaracin rehusa prestarla o ella no es categrica, en conformidad a lo mandado, podr
imponer al desobediente las multas o arrestos que indica tal disposicin, sin perjuicio de repetir la
orden y el apercibimiento.-
2.- LA EXHIBICIN DE LA COSA QUE HAYA DE SER OBJETO DE LA ACCIN QUE SE TRATA
DE ENTABLAR.-
Concepto.-
Est establecida en el artculo 273 N 2, del Cdigo de Procedimiento Civil.-
Tiene su origen en la accin de ad-exhibendum del Derecho Romano, de donde pas a la
legislacin espaola: Leyes de Partidas y Leyes de Enjuiciamiento Civil de 1855 y de 1888,
antecedentes de nuestra legislacin procesal civil.-
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
Quin la puede invocar?-
Puede pedirse por el futuro demandante en contra del futuro demandado y su objetivo es
preparar la demanda, y se decretar slo cuando, a juicio del tribunal, sea necesaria para que el
demandante pueda entrar en el juicio, segn el inciso final del artculo 273 del Cdigo de
procedimiento Civil.-
Tengamos presente que la medida procede cualquiera que sea la accin que se pretenda
entablar, y no slo cuando ella sea real como ocurre en otras legislaciones contemporneas o en
las que sirvieron de antecedente a nuestra ley.-
Naturaleza de la cosa exhibida.-
En cuanto a la naturaleza de la cosa a exhibirse, dejemos constancia que se ha entendido
que ella puede ser mueble o inmueble, aun cuando en todo caso debe tratarse de una cosa
corporal.- As lo sostiene la doctrina, basndose: a) en la expresin empleada por el legislador que
habla solo de cosa, sin limitacin alguna; b) en la historia fidedigna del establecimiento de la
ley, en que se dijo expresamente que quedaban comprendidas no solamente las cosas muebles,
sino tambin las inmuebles por su destino; y c)en la finalidad de la disposicin, tenindose en
consideracin de que en los inmuebles tambin existe el temor de que sus actuales tenedores
alteren su estado u ocasionen daos o perjuicios que puedan llegar a afectar los derechos de
aquel que pide su exhibicin.- As lo entiende don Carlos Anabaln, don Mario Casarino.-
Cmo se procede?
La manera de proceder a la exhibicin de la cosa vara segn si ella se encuentra en poder
de la persona a quien se ordena la exhibicin o se halla en poder de terceros.-
En poder de quien se tiene la exhibicin se har mostrando el objeto que deba exhibirse, o
autorizando al interesado para que lo reconozca y dndole facilidades para ello, segn el inciso
primero del artculo 275.-
Si la cosa se haya en poder de terceros, se cumplir la medida ordenando la exhibicin,
expresando el nombre y residencia de los terceros en cuyo poder se encuentre, o el lugar donde el
objeto se encuentre, de acuerdo al inciso segundo del mismo artculo 275.-
Agreguemos que el solicitante, siempre que lo exija, tendr derecho a que se deje en el
proceso razn de la clase y estado actual de la cosa exhibida, tal como lo estatuye el artculo 283.-
Sancin.-
Ahora bien, si en los dos casos sealados se rehusa hacer la exhibicin, podr apremiarse
al desobediente con multa o arresto en la forma establecida por el artculo 274 para la medida
prejudicial estudiada anteriormente, y aun decretarse allanamiento del local donde se halle el
objeto cuya exhibicin se pide; todo ello, de conformidad al artculo 276 del Cdigo de
procedimiento Civil.-
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
Debe tenerse presente que la enumeracin de instrumentos que hace el artculo 273 N3,
no es taxativa sino solamente enunciativa, tal como se desprende de su lectura y de la historia
fidedigna de su establecimiento.-
Manera de efectuar la exhibicin.-
La exhibicin puede recaer sobre los instrumentos pblicos o privados, pero con la
limitacin de que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas.- Por esto, se ha dicho
que esta medida no comprende las escrituras o instrumentos de carcter secreto o estrictamente
personales sino aquellos que representan un inters colectivo y son de libre conocimiento
pblico.- Tampoco se refiere ella a las sentencias, testamentos, etc., que alguien haya obtenido a
su costa de la respectiva oficina o archivo y que el pretendiente a la exhibicin pueda asimismo
obtener por su parte, sino a los documentos originales que una persona conserve en su poder y
que no sea posible sacar copia de ellos; ni mucho menos, por supuesto, al testamento de quien no
haya fallecido, pues mientras viva el testador nadie puede pretender la exhibicin de dicho
instrumento.-
Es por eso que la persona a quien incumbe la exhibicin, pueda excusarse de sta si indica
la oficina, protocolo o archivo donde se halla el documento original, lo mismo que en el caso de no
encontrarse los documentos en su poder, si designa al tercero que los tiene actualmente.- Si los
documentos cuya exhibicin se pretende se encontraren en poder de terceros, la medida
prejudicial no producira los efectos pretendidos por el solicitante; y no tendra ms camino que
pedir esa exhibicin durante el curso del juicio, atenindose a lo prescrito en el artculo 349 del
Cdigo de Procedimiento Civil.-
La exhibicin de los documentos se har ante el mismo tribunal y para lo cual ste, al
ordenarla, deber sealar una audiencia.-
De conformidad con el artculo 283, siempre que el actor lo exija, se dejar en el proceso
copia de las piezas que se presenten, o de su parte conducente.
Sancin.-
Ahora bien, y segn el artculo 277, siempre que se de lugar a las medidas de los nmeros.
3 y 4 del artculo 273 en estudio, y la persona a quien incumba su cumplimiento desobedezca,
existiendo en su poder los instrumentos o libros a que las medidas se refieren, perder el derecho
de hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los haga valer tambin en apoyo de su defensa,
o si justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes o que se refieren a hechos
distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin.-
Ello se entiende sin perjuicio de poder tambin apremiar al desobediente con multa o
arresto en la forma dispuesta en el artculo 274 y an decretarse allanamiento del local donde se
halle el instrumento a que se refiere la exhibicin solicitada, de acuerdo al mismo artculo 277, en
relacin con, los artculos 274 y 276.-
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
descarta la posibilidad de una exhibicin total de libros, a menos de tratarse de los casos previstos
por los artculos 42 del Cdigo de Comercio, o sea, lo de sucesin universal, comunidad de bienes,
liquidacin de las sociedades legales o convencionales y quiebras, y todava, claro est, siempre
que se justifique la necesidad de semejante exhibicin, a juicio del tribunal.- En cambio, la
exhibicin parcial de tales libros no reclama otra exigencia que stos tengan la necesaria conexin
con el juicio que se intente promover, y la medida se limitar a aquellos asientos o partidas que
digan relacin estricta con la cuestin ventilada en la respectiva solicitud.- Se advierte, pues, que
todas estas precauciones tienen su fundamento en el secreto de los libros de contabilidad
mientras el negocio se halla en plena actividad.-
Cmo se procede?
El examen correspondiente de los libros de contabilidad deber ser efectuado por el juez,
por si mismo, si bien puede hacerse asesorar por un contador o perito, lo que tal vez convenga
decretar en la mayora de los casos.-
Sancin.-
Decretada la exhibicin de los libros de contabilidad, si la persona a quien corresponde
darle cumplimiento la desobedece, incurrir en la misma doble sancin ya vista para la medida
prejudicial estudiada anteriormente, conforme al artculo 277 del Cdigo de Procedimiento Civil, en
relacin con los artculos 274 y 276.- Todava ms: si los libros de contabilidad, cuya exhibicin se
rehusa pertenecen a un comerciante, puede incurrir en las sanciones anteriores; y tambin en las
sealadas en el Prrafo 2, Ttulo II, Libro I del Cdigo de Comercio, las cuales, en sntesis,
consisten en ser juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que estuvieren arreglados,
sin admitrsele prueba en contrario (arts. 277, parte final, C.P.C. y 33 Cd. Comercio).-
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
6.- INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL.- INFORME DE PERITOS NOMBRADOS POR EL
MISMO TRIBUNAL, O CERTIFICADO DEL MINISTRO DE FE.-
Concepto.-
Estn establecidas en el artculo 281 CPC, y pueden pedirse tanto por el futuro demandante
como por el futuro demandado, segn el artculo 288.-La finalidad de tales medidas tambin es la
de procurarse anticipadamente medios de prueba que puedan desaparecer.-Es innecesario
extenderse acerca de los sealados medios de prueba que puedan solicitarse como medidas
prejudiciales, pues es un juicio ordinario.
Requisitos.-
A- Proceden como medidas prejudiciales cuando exista peligro inminente de un dao o
perjuicio, o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer, conforme al artculo 281;
B- Se decretan, practican y valoran en la forma determinada en el Ttulo XI, del Libro II, del
Cdigo de Procedimiento Civil;
C- En cuanto al nombramiento de peritos ello se hace por el propio tribunal modificndose
as lo establecido en el art 414 que seala que los peritos se designan en primer trmino por las
partes, y que slo en caso de desacuerdo entre ellas el nombramiento se efecta por el
magistrado.-
Cmo se procede?
Ahora bien, segn el inciso final del art. 281, para la ejecucin de estas medidas se dar
previamente conocimiento a la persona a quin se trata de demandar, si se encuentra en el lugar
del asiento del tribunal que las decreta, o donde deban ejecutarse.- En los dems casos se
proceder con intervencin del defensor de ausentes.- Lo cual significa, de acuerdo con lo
prevenido en el art. 69, que podrn llevarse a efecto las medidas desde que se ponga en noticia
del contendor lo resuelto, esto es, mediante la notificacin personal, conforme al artculo 40.-
Se estima, por ltimo, que el conocimiento aludido tambin hay que drselo a la persona a
quien se cree va a tener el papel de actor en caso de que alguna de estas medidas las pida el
futuro demandado.-
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
dicho medio de prueba.- Tiene lugar la confesin judicial si hay motivo fundado para temer que
una persona se ausente en breve tiempo del pas, conforme lo seala el art. 284, en la primera
parte de su inciso primero.-
Se exigir al tenor de los hechos indicados por el solicitante pero calificados previamente
de conducentes por el tribunal.- La resolucin acerca de la conducencia de las interrogaciones no
es susceptible de ningn recurso, y para llevar a efecto la diligencia deber el juez sealar un da
y hora determinados para su prctica, inciso primero del artculo 284.-
Cmo se procede?
a) La persona a quien se le exige la confesin la presta.- En tal caso, la gestin de
medida prejudicial termina y la confesin se har valer dentro del juicio posterior.-
b) La persona se ausenta pero deja apoderado con autorizacin instrucciones
bastantes para absolver posiciones durante la secuela del juicio. En este evento, la
confesin la prestar el apoderado en representacin de su mandante en el curso del juicio
posterior; y
c) La persona se ausenta dentro de los treinta das siguientes al de la notificacin
sin absolver las posiciones o sin dejar apoderado con autorizacin e
instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio. En tal situacin,
se le dar por confesa en el curso del juicio, salvo que aparezca suficientemente justificada
la ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal. Para que tenga lugar esta sancin se
requerir que el solicitante de la medida haya presentado los hechos en forma asertiva o
afirmativa y que su solicitud haya ido aparejada del correspondiente apercibimiento.
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
en el lugar donde se expidi la orden deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se
proceder con intervencin del defensor de ausentes.-
Respecto de la prctica de la misma diligencia, se har de la misma manera que en la
recepcin de la prueba testimonial reglamentada en el Prrafo 3, del Ttulo XI, del Libro II del
Cdigo de Procedimiento Civil.
O sea, los requisitos para que proceda en este caso el secuestro judicial son stos:
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
2.- EL NOMBRAMIENTO DE UNO O MS INTERVENTORES.-
Concepto
Esta medida la consagra el N 2 del artculo 290 del Cdigo de Procedimiento Civil que
autoriza pedir el nombramiento ya de uno, ya de ms interventores, entendiendo por interventor
judicial la persona designada por el tribunal, con la funcin de velar por la legalidad de la
administracin de los bienes materia del pleito, y para lo cual lleva cuenta de las entradas y
gastos de los objetos intervenidos y da noticia de toda malversacin o abuso que nota en los
actos administrativos del demandado.-
En cuanto a la eleccin de la persona o personas que se desempearan como interventor o
interventores ello le corresponde en nuestra legislacin al tribunal y no a las partes.-
Casos en que procede el nombramiento de interventor
Es el artculo 293 el que se encarga de sealar los casos en que hay lugar al nombramiento
de interventor, debiendo hacerse presente que el N 4 quita a dicho precepto todo carcter
taxativo.-
Dice el artculo 293 que: Hay lugar al nombramiento de interventor:
A) En los casos del inciso segundo del artculo 902 del Cdigo Civil.
En este caso, los requisitos son los que a continuacin se indican:
B) El que reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de temor
que el citado inciso expresa.
a) Que se reclame una herencia ocupada por otro, es decir, se conceda la facultad la
intervencin al demandante que ejercita en juicio la accin de peticin de herencia;
y
b) Que exista el justo motivo de temer el deterioro de las cosas hereditarias.
C) En el del comunero o socio que demanda la casa comn, o que pide cuentas al
comunero o socio que administra.
D) Siempre que haya justa motivo de temer que se destruya a deteriore la cosa
sobre que verse el juicio, a que los derechos del demandante puedan quedar
burlados.-
Este caso es general y quita todo carcter taxativo al artculo 293, ya que invocando la
disposicin de N 4, el actor puede pedir el nombramiento de Interventor cualquiera que sea la
naturaleza de la pretensin reclamada en el pleito, con tal que haya justo motivo de temer que se
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
destruya o deteriore la cosa sobre que versa el juicio o que haya justo motivo de temer que los
derechos del demandante puedan quedar burlados.
a) El interventor judicial est facultado expresamente para que lleve cuenta de las entradas y
gastos de los bienes a que se refiere la intervencin;
b) Queda tambin comprendida, dentro de sus atribuciones, la obligacin que tienen de dar al
interesado o al tribunal noticia de toda malversacin o abuso que note en la administracin
de los bienes intervenidos;
c) Para dar cumplimiento a las funciones antedichas, est claro que pueda ver, observar,
vigilar y enterarse de todos los detalles, aspectos, elementos y actos en general
relacionados con la administracin, pudiendo al mismo tiempo tomar todos los datos que
sean necesarios para ejercer su cometido;
Respecto de la parte final del inciso segundo del artculo 294 que dice y podr en este caso
(malversacin o abuso en la administracin de los bienes) decretarse el depsito y retencin de
los productos lquidos en un establecimiento de crdito o en poder de la persona que el tribunal
designe, sin perjuicio de las otras medidas ms rigurosas que el tribunal estime necesario
adoptar, tengamos presente que conforme al artculo 517 del Cdigo Orgnico de Tribunales,
tales productos lquidos o dineros deben colocarse a la orden del tribunal en la respectiva cuenta
del Banco del Estado.- Luego, producida la malversacin o abuso en la administracin de los
bienes intervenidos, se puede llegar a la aplicacin de una doble medida precautoria: intervencin
judicial de los bienes materia del juicio, y depsito y retencin de los productos lquidos de los
mismos, sin perjuicio de otras medidas ms rigurosas que el tribunal puede an adoptar.-
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
a) Que la retencin se refiera a bienes determinados del demandado (art. 290, N 3).
b) Que tales bienes consistan en dineros o cosas muebles (art. 295, inc. 1); y
c) Que el demandante invoque la circunstancia de estarse solicitando la retencin sobre los
mismos bienes materia del juicio.
En el segundo caso, esto es, al pedirse la retencin con respecto a otros bienes determinados
del demandado, los requisitos especficos son:
a) Que la medida se refiera a bienes determinados del demandado (arts. 290, N 3 y 295, in.
1).
b) Que dichos bienes consistan en dineros o cosas muebles (art. 295, inc. 1); y
c) Que se acredite por el actor que las facultades del demandado no ofrecen suficiente
garanta o que haya motivo racional para creer que procurar ocultar sus bienes (art. 295,
inc. 1).
Comparando los dos casos anteriormente analizados, se observa que los requisitos a) y b) les
son comunes a ambos, radicando la diferencia fundamental por lo dems- en que cuando la
solicitud de retencin de bienes determinados recae sobre los mismos materia del juicio, no es
necesario que se acredite o pruebe por parte del peticionario que las facultades del demandado
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
no ofrecen suficiente garanta o que haya motivo racional para creer que procurar ocultar sus
bienes, circunstancia que debe cumplirse por el actor cuando la retencin se pide sobre bienes
determinados del demandado que no son objeto del pleito.-
Pero existe la excepcin sealada en el inciso segundo del artculo 295, que dice:
Podr el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un establecimiento de
crdito o de la persona que el tribunal designe cuando lo estime conveniente para la seguridad de
dichos valores.
Su finalidad, ahora, es la seguridad de los valores retenidos, tal como lo indica el precepto
transcrito, para precaver los abusos que pudieran cometer las partes.-
Asimismo, la retencin origina una situacin de indisponibilidad en relacin con los bienes
sobre que se decreta, impidiendo su enajenacin o disposicin. Por ello es que la retencin
constituye un embargo y existe prohibicin de disponer de los bienes retenidos. As lo establece el
artculo 1464 del Cdigo Civil, cuando dice que hay un objeto ilcito en la enajenacin: 3 De las
cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en
ello.-
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
Para determinar los requisitos necesarios a fin de obtener la medida en estudio, hay
distinguir si la prohibicin de celebrar actos o contratos se solicita sobre los bienes que son
materia del juicio o respecto de otros bienes del demandado.
a) Que el solicitante especifique la naturaleza del o los actos jurdicos cuya celebracin desea
que se prohba o impida al demandado;
b) Que la medida se refiera a bienes determinados del demandado (art. 290, N 4); y
c) Que el actor invoque la circunstancia de estar solicitando la prohibicin sobre los mismos
bienes materia de la contienda.
Como puede observarse, la diferencia fundamental entre los dos casos radica en que el
requisito de que las facultades del demandado no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el
resultado de la accin, se exige exclusivamente en la segunda de las situaciones analizadas, esto
es, cuando la medida se solicita con relacin a bienes que no son objeto del juicio.-
Respecto de terceros, y tratndose de bienes races, para que la prohibicin surta efecto
debe inscribirse en el registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar del Conservador
respectivo (art.-297, inc.1).- Sin este requisito, no produce efectos respecto de terceros, es
inoponible.-
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De las Medidas Precautorias.
Derecho Procesal III
Tratndose, ahora de bienes muebles, los efectos de la prohibicin se producen respecto de
las partes por el solo hecho de decretarse y tan pronto la resolucin judicial les sea notificada.-
Con relacin a terceros, la prohibicin slo produce efectos en cuento a aquellos que tienen
conocimiento de ella al tiempo del contrato (art. 297, inc; 2). Ser entonces inoponible respecto
de aquellos terceros que no tienen conocimiento de ella al tiempo del contrato.-
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