Proyectos de Tesis

1.- Problema Principal:

El tema principal que abarca el siguiente proyecto de tesis, es referente a la rama del Derecho
del trabajo, y ms especficamente a la materia correspondiente a terminacin del contrato
individual de trabajo. En este sentido me remito al artculo 161 del cdigo del trabajo, que prescribe
como causal las necesidades de la empresa.
El problema se presenta, en el momento en que el empleador desea despedir a un trabajador
e invoca la causal del art 161, sobre necesidades de la empresa. En este sentido si bien el empleador
invoca y justifica la causal de despido al momento de enviarle la carta con 30 das de anticipacin al
trabajador, hay ocasiones en que no existen tales necesidades de la empresa, y simplemente el
empleador ha decidido despedir al trabajador como si fuera un libre desahucio. Es decir, el
empleador ocupa en la forma las necesidades de la empresa, pero en el fondo est ocupando un
libre desahucio.

En este caso el trabajador podra tomar dos posturas:

1- Acepta el pago de la indemnizacin y no realiza la accin de impugnacin del artculo 168 del
cdigo del trabajo por distintos motivos.
- Porque no saba
- Porque cree que la causal est bien justificada
- Porque cree que la indemnizacin es justa
- Etc.

2- Realiza la accin de impugnacin del artculo 168 del cdigo del trabajo.
En este sentido el trabajador obtendra un 30% sobre las indemnizaciones
correspondientes, si se lo otorgare una sentencia favorable.

Breve anlisis del artculo 161

Como sabemos este artculo ha sido muy cuestionado, ya que su redaccin ha sido materia
de debate en los distintos movimientos sociales del trabajo.
Por un lado, las hiptesis que se encuentran contenidas en este artculo, son meramente
ejemplificadoras por lo que el empleador podra aplicar otras hiptesis y despedir al trabajador. Lo
que dejara esta norma al mero arbitrio del empleador.
Sin embargo, la Corte Suprema, en jurisprudencia del ao 2007, ha indicado que estas
necesidades de la empresa, deben ser originadas por circunstancias tecnolgicas o econmicas,
ajenas a la voluntad de las partes, graves y permanentes. Acotando un poco as la interpretacin
de la norma, pero que no es suficiente en el tema de fondo.
Hay ocasiones que el empleador despide por el artculo 161 a un determinado trabajador, y
luego lo reemplaza en su cargo.
En este sentido la Corte Suprema ha sido concluyente al sealar que no se puede tener por
configurada la causal de necesidades de la empresa, si se ha contratado nuevo personal en los

1
mismos cargos que ocupaban los trabajadores despedidos, porque ello demuestra la innecesaridad
de la medida

Reincorporacin
Sin embargo, si el trabajador es despedido por la causal del 161, y el juez laboral determina
efectivamente que existe un despido improcedente, no podra el trabajador reincorporarse a sus
labores de trabajo, ya que la reincorporacin slo procede cuando existe una nulidad del despido,
y esto se da slo cuando existe fuero.
Si bien el empleador podra reincorporar al trabajador si lo deseara, este puede no hacerlo si
quiere, y si no lo reincorpora entonces tendra que pagar una sancin equivalente a un 30% sobre
la indemnizacin por aos de servicios que confiere el artculo 161 del cdigo del trabajo.
En nuestra antigua legislacin este recargo del 30% slo era de un 20%, es decir el empleador
tena menos sancin por un despido improcedente.

Libre desahucio
A priori el empleador puede despedir cuando quiera a cualquier trabajador, como si fuera un
libre desahucio con el slo hecho de pagar las indemnizaciones correspondientes, y sin considerar
que esta institucin de libre desahucio, slo se remite a los trabajadores que indica el inciso segundo
del artculo 161. (trabajadores de exclusiva confianza, o que tengan facultades generales de
administracin, trabajadoras de casa particular) Lo que no es concordante con los principios que
informan el derecho del trabajo.
Estabilidad Laboral
Todo lo anterior atenta contra la estabilidad laboral.
En este aspecto vale mencionar la distincin, que indica Gabriela Lanata sobre la estabilidad
laboral.
- Estabilidad laboral absoluta: El trabajador injustamente despedido es incorporado a sus
labores una vez declarado nulo el despido
- Estabilidad laboral relativa
Propia: El trabajador cuyo despido haya sido declarado nulo sigue percibiendo
su salario.
Impropia: No produce la ineficacia del despido, sino que sanciona al empleador
por su incumplimiento contractual. Esta se ocupara en nuestro sistema.

2.- Pregunta de investigacin

Es posible que el empleador invoque la causal del artculo 161 del Cdigo del Trabajo, como si
fuera un libre desahucio, y no con el fin propio de la norma?
Esta pregunta se encuentra en el tipo de investigacin correspondientes a Lege Ferenda, en el caso
de Curtis, ya que principalmente las propuestas de solucin de lege ferenda, se encuentran en la
2
misma obra como es en el caso y en el sentido de que la solucin no implica la no interpretacin,
sino que la modificacin del derecho vigente. (Orientacin crtico prescriptiva)
Una tarea cuya orientacin pretende ser crtico prescriptiva y no descriptiva. Esta hiptesis, se
denomina leg ferenda, el interprete que acepta la solucin propone para la regulacin o decisin de
un caso no puede ser derivada del derecho positivo, y en este sentido postula que la mejor solucin
implica la no interpretacin, sino la modificacin del derecho vigente. En general esa funcin se
entiende dirigida al legislador, aunque tambin puede estar dirigida a los jueces.

3.- Estado de Avance

Bibliografa
- Cdigo del Trabajo
- Contrato individual de trabajo, Gabriela Lanata
- El despido en el cdigo del trabajo, Daniel Nadal
Aspectos Jurisprudenciales
- Corte Suprema; Recurso de Casacin en el Fondo: Bernardino Alfonso Toledo Castillo
con Compaa de Seguros Vida Corp. S.A.; Rol 5692; Santiago; 2007.
- Corte de Apelaciones: Recurso de Apelacin: Julia Magali Parra Muoz con Impresora
y Comercial Publiguas S.A.; Rol:342, Concepcin; 2007.

Conclusin preliminar

Una conclusin preliminar sobre la materia, podra indicar que efectivamente el empleador
podra de alguna forma camuflar el libre despido en la causal del artculo 161, y dejar en un Estado
de vulnerabilidad al trabajador, considerando todo el perjuicio que se le puede causar al trabajador
producto del despido improcedente.
Por lo tanto, como solucin debiera cambiarse la sancin del artculo 168 del cdigo del
trabajo concerniente al aumento en un 30%, aumentndose la sancin para as desmotivar este tipo
de malas prcticas por parte del empleador.
O bien crear una ley que de forma excepcional permita el reintegro del trabajador en casos
en que la causal del 161 carezca de motivo, o si no se invoc causal alguna.