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Ciclo : I
Pucallpa Per
2017
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ULADECH
DEDICATORIA
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NDICE
Portada .. 01
Dedicatoria . 02
ndice.. 03
Presentacin.. 04
Introduccin.. 05
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En el siglo V a. C los sofistas ponen en discusin el origen divino del derecho. Surgi as
la pregunta sobre si la justicia y las leyes se fundamentaban en la naturaleza o eran el
producto de una convencin establecida por el hombre, si lo cierto era lo primero,
entonces las normas en el tiempo no necesitaban analizarse, era algo inocuo, si estas
eran eternas entonces, no se justificaba preguntarse desde cuando tienen efecto
jurdico, como tampoco por su origen. Dentro de esta misma concepcin cabe destacar
a Platn y Aristteles; para el primero la ley esta fundamentada en la idea universal y
eterna del Bien, por su parte Aristteles, entenda la ley como virtud social y como
derecho emanado de la naturaleza.
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Por regla general, dentro del territorio de un Estado rigen sus propias leyes, pero las
relaciones entre los diversos pases y el desplazamiento de las personas de un Estado a
otro, originan los conflictos de leyes en el territorio.
Desde el punto de vista del derecho positivo del problema consiste en saber que ley se
aplica: si la ley del pas o la ley extranjera. En este ltimo caso, la aplicacin del derecho
extranjero requiere una prescripcin del ordenamiento nacional que as lo disponga,
gracias a la cual se convierte en norma de Estado que lo admite. Lo disponga, gracias a
la cual se convierte en norma del Estado que lo admite.
Los llamados sistemas de Derecho Internacional Privado estn constituidos por las
doctrinas, elaboradas en un momento jurdico dado, que pretenden resolver las
cuestiones derivadas de la aplicacin de las leyes en el territorio.
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Los feudos se rigieron por su propio derecho vinculado al territorio de cada uno de
ellos, que no poda ser aplicado dentro del territorio del otro.
Esta doctrina, que constituye el primer intento cientfico formulado para resolver los
conflictos de leyes en el espacio, naci en Italia en el siglo XIII i se extendi despus a
travs de Francia y Holanda a todos los pases europeos. La doctrina estatutaria se basa
sobre los principios fundamentales: el mtodo indirecto y la distincin entre leyes
locales (estatutos) referentes a las personas y a las cosas.
A diferencia del mtodo directo, que aplica a los extranjeros un derecho civil propio (jus
gentium, romano) el mtodo indirecto seala normas especiales aplicables en cada
caso. Aldrico dio en el siglo XII el punto de partida. Acurcio, a comienzos del siglo XII, en
una glosa sobre el corpus Luris, de Justiniano, plantea el caso de un ciudadano de
Bolonia domiciliado en Mderna, a quien es aplicable en este ltimo lugar la ley del
primero. Desde entonces el mtodo indirecto escribe W. Goldschmidt nico
compatible con el debido respeto a la legtima particularidad en cada pueblo, se
mantuvo triunfante; y no existe peligro de que desaparezca, a menos que de nuevo un
solo pueblo lograra dominar a todos los dems, despreciando olmpicamente los
derechos de los pueblos vencidos.
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La escuela Francesa del siglo XIV con Charles Demoulin sigue la citada tradicin,
mientras que con Beltrand D Angentr que compara el derecho extranjero con un
ejercicio invasor, se inclina por el predominio de la ley territorial dentro de los nacientes
estados europeos de esa poca.
Las ideas de D Angentr fueron acogidas, a partir del siglo XVI, por los pases que
luchaban por su libertad contra las hegemona de los grandes imperios y del Papado.
Nace as la escuela Holandesa llamada Flamenca, cuyos ms destacados representantes
son Burgundus, Cristian Roedenburg, Pablo y Juna Voet y Huber.
A cada relacin se le debe aplicar el derecho del lugar donde tiene su sede. El estado y
la capacidad de las personas se rigen por la ley del domicilio; los bienes por la ley del
lugar de su situacin; los contratos, a falta de estipulacin sobre la ley que los debe
regir, por la ley del lugar sealado para su cumplimiento; el matrimonio por el derecho
domiciliario del marido; los delitos por la ley del juez.
Segn este sistema, la ley nacional debe seguir a la persona doquiera que valla. Dicho
principio presenta, sin embargo, tres excepciones: el orden pblico, la forma de los
actores jurdicos y los efectos de los contratos. El derecho extranjero no se aplicara en
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otro pas si vulnera principios de orden pblico; la forma de los actos jurdicos debe
regirse por la ley del lugar donde se otorgaron; y los efectos de los contratos han de
sujetarse a la ley acordada por los interesados, merced a principio de autonoma de la
voluntad.
Las dificultades del sistema son notorias, no solo porque en muchos casos es difcil
precisar la nacionalidad cuyos cambios son cada vez ms frecuente en la poca actual,
sino por la confusin que origina en los pases de inmigracin.
Pero es precisamente el hecho de que los esfuerzos han sido de tipo dogmtico lo que
quiz ha impedido llegar a un concepto general de retroactividad, puesto que se ha
intentado dar una definicin de sta sin tratar de salir, al mismo tiempo, del marco
dogmtico concreto en que se realizaba la bsqueda. Y ello ha tenido como resultado
que el concepto resultara indefinible dentro de dicho mbito64, o bien que los
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presupuestos del concepto fueran tan flexibles que, partiendo de las mismas premisas,
se pudiese llegar a soluciones radicalmente diferentes65.
Estas intuiciones bsicas sobre la retroactividad son las que me dispongo a intentar
exponer en las pginas siguientes. Sin embargo, sera bueno que, con anterioridad, se
pusieran de relieve algunas cosas.
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explicitacin, por la sencilla razn que dichas intuiciones no tienen por qu ser
correctas, coherentes o adecuadas.
Hechas estas salvedades, existen ya las condiciones para comenzar el examen de las
intuiciones bsicas que se detectan sobre el concepto de retroactividad.
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En este estadio del trabajo puede que sean ya evidentes las dificultades para esbozar un
concepto determinado e unvoco de retroactividad, y que ni siquiera desde la
perspectiva de la teora general del Derecho se avanza con facilidad en este camino.
Por muy til que esa afirmacin nos pueda resultar a la hora de enjuiciar las normas de
comportamiento, creo, no obstante, que no resulta suficiente para trazar un concepto
de retroactividad.
Pese a los exiguos resultados que hasta el momento haya podido ofrecer el estudio de
la teora general del Derecho, creo sin embargo que merece la pena profundizar por
este camino, puesto que muestra algunos horizontes prometedores en el mbito de la
retroactividad y de la sucesin de leyes.
Por otro lado, y tomando en consideracin las dificultades que comporta el lidiar con
una disciplina la teora del Derecho cuyos fundamentos no slo no se hallan asentados,
sino que se discuten continuamente, y en la que surgen constantemente nuevos
modelos explicativos, opino no obstante honestamente que es la nica posibilidad de
aportar claridad a los problemas que constituyen el objeto de mi investigacin.
Ello se debe no slo al hecho de que este problema ha gozado hasta el momento de
poca atencin en el Derecho penal, como ya indiqu con anterioridad, sino porque en el
Derecho penal faltan las herramientas conceptuales necesarias para abordarlo con
xito.
Mis pretensiones al realizar esta segunda incursin en la teora del Derecho son las
siguientes. El objeto principal de mi bsqueda, como se explic ya al inicio, es la
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Con esta finalidad, se hace necesario volver al planteamiento que se haca al inicio del
trabajo, a las intuiciones bsicas en materia de retroactividad.
La primera cuestin que se debe poner de relieve es que la casi totalidad de las
intuiciones que se han propuesto al inicio no iban dirigidas a considerar la naturaleza de
la norma, sino que, por el contrario, parecan apuntar hacia otro lado.
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Parece indudable, entonces, que para alcanzar estos objetivos resulta absolutamente
necesario profundizar en el estudio de la dinmica jurdica. Pero ello tampoco se
presenta como posible si se prescinde de otros aspectos de la teora general de los
sistemas jurdicos, como son los criterios de existencia o pertenencia de las normas a un
sistema jurdico, y la posibilidad de postular una estructura de dicho sistema.
Como resulta obvio, la ejecucin de esta tarea no slo supera los objetivos de este
trabajo, sino que constituye el programa de investigacin de un terico del Derecho.
Desde los canonistas antiguos Pedro Lombardo, se consideraba que, para que una ley
fuese retroactiva, deba tener unas razones muy especiales que ameritaran tal efecto
extraordinario. Los estudiosos del derecho cannico estimaban la irretroactividad como
derecho divino, al paso que la retroactividad era de derecho humano.
Fundamento de la irretroactividad
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En general escribe Valencia Zea, el efecto retroactivo est prohibido por razones de
orden pblico. Las personas tienen confianza en la ley vigente, y conforme a ella
celebran sus transacciones y cumplen sus deberes jurdicos. Dar efecto retroactivo a
una ley equivale a destruir la confianza y seguridad que se tiene en las normas jurdicas.
Adems especialmente cuando se trata de la reglamentacin de toda una institucin
jurdica, existe verdadera imposibilidad para regular el efecto retroactivo.
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estatal deja de cumplir con una finalidad esencial a su razn de ser: la seguridad y
tranquilidad de los asociados.
La esencia de la irretroactividad
La finalidad de la irretroactividad
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Art. 3 del C.C. dice: A partir de su entrada en vigor, las leyes se aplicaran aun a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. No tiene efecto
retroactivo, sean o no de orden publico, salvo disposicin en contrario. La retroactividad
establecida por la ley en ningn caso podr afectar dichos derechos amparados por
garantas constitucionales.
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El art. 3 del C.C. determina un criterio de interpretacin obligatorio para los jueces, pero
no para el legislador. Se ha discutido si proyecta su influencia sobre toda clase de leyes
o no habindose concluido en funcin de la categora del cuerpo de leyes que lo
contiene, que solo rigen a las leyes de derecho privado o a las que puede dictar el
congreso nacional en ejercicio de las atribuciones que le confiere el art. 67 inc. 11 de la
C.N. por tanto pueden ser interpretadas por los jueces retroactivamente las leyes de
otra ndole, tales como las administrativas, y sean estas nacionales o provinciales.
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3. TEMPORALIDAD DE LA LEY
OBJETIVO
En el objetivo de este trabajo hemos tratado de que queden claras muchas partes del
tema y lo hemos clasificado en los siguientes puntos:
I. GENERALIDADES.
Dado que en el artculo III del titulo preliminar del cdigo civil que es objeto de nuestro
estudio, se hace referencia a trminos jurdicas empleados y se darn las siguientes
definiciones que evitaran, en el transcurso del desarrollo y la investigacin del tema,
confusiones de entendimiento.
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Relacin jurdica. Son vinculaciones, perpetuaciones, lazos diversos que existe entre dos
o ms situaciones jurdicas interrelacionadas.
Entonces, vistas estas terminologas y dada como conclusin de esta parte, nos toca
decir que la regla general, teniendo en cuenta de nuestro estudio en materia civil, es
que las leyes rigen para el futuro.
II. ANTECEDENTES.
Al indagar el origen y evolucin de este artculo III del titulo preliminar de cdigo civil
vigente, nos basamos en el estudio del titulo preliminar del cdigo civil de 1852, pues
este cdigo se remonta en el cdigo napolenico de 1804 del cual nuestro cdigo se
deriva; entonces nuestro primer cdigo civil del Per toma como fuente al cdigo
francs de 1804 conocido como el napolenico. Aparte hay otros materiales tomados
como fuente pero lo que nos interesa mas es este cdigo francs de 1804.
Es de saberse que un titulo preliminar esta dedicado a exponer las principales fuentes
del derecho, as proclamarse ser normas rectoras de todo ordenamiento jurdico en
general. En el titulo preliminar del cdigo civil peruano de 1852, nosotros encontramos
la prohibicin de la retroactividad de la ley que se presenta en el artculo II de dicha
norma de esa poca.
En cuanto al siguiente cdigo civil (1936), posterior al del 1852 que consagra en su
artculo II la prohibicin retroactiva de la ley, desaparece la prohibicin retroactiva as
como muchas disposiciones mas, en este caso se debe al extenso desarrollo y anlisis
dado al derecho internacional privado.
Nuestro tema se basara en el cdigo civil peruano actual vigente de 1984, en donde
centraremos nuestro anlisis y estudio; este artculo vuelve a ser positivado en su
artculo III de su titulo preliminar, el que trata sobre el efecto irretroactivo de las leyes,
sabiendo la omisin en que haba incurrido el cdigo intermedio.
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Queda mucho por decir cuando se habla se presenta el problema de aplicacin de la ley
en el tiempo por conflictos que suceden entre ellas. Esta problemtica que nos toca
desarrollar ha tomado como fundamento teoras y principios hasta muchas veces
conceptos para dar solucin a este llamado conflicto de leyes en el tiempo.
El hombre como ente social y sujeto de derecho adquiere una situacin jurdica que
vincula a travs de interrelaciones con los dems integrantes de la sociedad. Dado esto,
hay que tener en cuenta que con el avanzar del tiempo la sociedad cambia y desarrolla
diversas formas de vida, modos, costumbres, etc. donde el hombre, necesariamente,
tiene que adecuarse a esa realidad social.
Hay una confusin que se quiere que quede clara cuando nos referimos al termino ley y
norma, en todo caso nos avocamos a lo expuesto por el eminente maestro Marcial
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Rubio Correa quien nos dice que: la teora habla de conflicto de leyes en el tiempo pero
nosotros hablamos de conflicto de normas en el tiempo porque este problema se
presenta con cualquier tipo de cuerpo normativo.
Entonces podemos decir que JUAN PEREZ ha consumado un hecho con la vigencia de un
ordenamiento jurdico, pues se le aplicara la norma que estuvo vigente en el momento
de comisin del hecho.
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Entonces, si Juan Prez deja un testamento con el ordenamiento jurdico de 1936, pero
el testador fallece despus que entra en vigencia el cdigo civil de 1984 derogando al
anterior.
Si bien usamos las reglas de la lgica y los principios que este articulo establece, nos
encontramos frente a un anlisis ultrativo de la norma.
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Antecedentes:
Actualidad:
Con la entrada en vigencia de la constitucin poltica del Per de 1993 se tuvo que
cambiar en modo de ver la retroactividad con respeto a dichas materias del sistema
jurdico, puesto que nosotros vamos a encontrar en el articulo constitucional 103 que la
retroactividad se da en materia penal salvo cuando es favorable al reo.
Entonces, aqu nos encontramos a un modelo de norma especial, porque esta misma,
expresamente, seala cuando debe aplicarse. Esto no significa que cuando no seala su
aplicabilidad esta derogada temporalmente, sino que esta norma establece una vacatio
legis que es caracterstica de esta norma.
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Los derechos adquiridos son los que han entrado en nuestro patrimonio, hace en parte
de el y nadie no los pude arrebatar, eso es hablando en un sentido patrimonial.
Los espectadores de la teora, sin embargo, han planteado los casos de manera distinta
sostienen que el derecho adquirido no puede ser modificado por normas posteriores
porque, en ese caso, se estara haciendo aplicacin retroactiva de ellos.
En otras palabras, la teora de los derechos adquiridos no hace sino crear una ficcin,
llamando aplicacin retroactivo a lo que en verdad es aplicacin inmediata en afn de
dar estabilidad normativa al llamado derecho adquirido.
En esta teora encontramos a cada paso de nuestro estudio las expectativas y facultades
que se diferencia en los derechos adquiridos segn la misma teora.
Como ya hemos visto la teora del los derechos adquiridos se puede definir como
expectativa, segn MARCIAL RUBIO CORREA, a la aspiracin de la persona de obtener
un imputacin jurdica pero en potencia, pues no se ha verificado el hecho o acto que
permita ser la actual. Por facultad debe entenderse la atribucin jurdicamente
otorgada a una persona para actuar validamente de acuerdo al derecho o en cierta
rama de actividad.
Las insuficiencias de la teora de los derechos adquiridos, han llevado a otros autores a
plantear diversas variantes:
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Expone que una ley es retroactiva cuando modifica o extingue una situacin jurdica
concreta; no lo es, en cambio, cuando simplemente limita o extingue una situacin
abstracta, creada por la ley precedente.
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Esta teora significa que la nueva ley alcanza a los hechos futuros, pues los ya verificados
(cumplidos) se rigen con la ley antigua entonces lo que hay que investigar, no es si un
derecho se adquiri bajo el rgimen de ley antigua, sino, si un hecho jurdico se cumpli
totalmente estando vigente la norma derogada.
Segn MARIO ALZAMORA VALDEZ expresa lo siguiente: la teora del hecho cumplido,
afirma que los hechos cumplidos durante la vigencia de la antigua ley se rige por esta;
los cumplidos despus de su promulgacin por la nueva.
La tesis de Planiol:
Las leyes son retroactivas cuando vuelven sobre el pasado, sean para apreciar las
condiciones de legalidad de un acto, sea para modificar o suprimir los efectos ya
realizados de un derecho.
Fuera de esos casos no hay retroactividad y la ley puede modificar los efectos futuros
de hechos o de actos incluso anteriores, sin ser retroactiva.
MESSINEO explica esta teora en los siguientes trminos: segn se trate de leyes sobre
adquisicin de derechos, o bien de leyes sobre la existencia o el modo ser de los
derechos, se debera aplicar el principio de la irretroactividad, o, respectivamente el de
la retroactividad. Esta distincin corresponde, en definitiva, a la distincin entre
derecho privado (donde domina la exigencia de la certeza jurdica y se tiene en cuenta
los intereses del individuo) y derecho publico (donde domina la exigencia o puesta de
las salvaguarda, inters general y donde todo puede ser modificado aun sin respeto de
los derechos de los individuos).
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El anlisis de este trabajo nos llevo a las siguientes conclusiones que creo que tambin
hemos tratado en el contenido dando nuestras opiniones de acuerdo a ilustres
doctrinarios. Nuestras conclusiones son:
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la aplicacin ultractiva de la norma, pero para ser ultractiva que la otra se rige a
hechos que han sido a las situaciones que se dieron en su totalidad bajo el imperio
de su norma ,es decir, que bajo la vigencia de la norma antigua se rigen las
consecuencias que se dieron durante su rgimen y los hechos que se cumplen
despus de su derogatoria se rigen por la norma vigente, pero para que esto sea
efectivo hecho jurdico se cumpli totalmente estando vigente la norma derogada.
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