Definicin de Tercerizacin

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Definicin de Tercerizacin(http://www.lawiuris.com/2008/06/26/definicion-de-
tercerizacion/)
El artculo segundo de la Ley Que Regula Los Servicios De Tercerizacin Ley N 29245,
seala:
Se entiende por tercerizacin, la contratacin de empresas para que desarrollen
actividades especializadas u obras, siempre que stas asuman los servicios prestados
por su cuenta y riesgo, cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos o
materiales, sean responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores
estn bajo su exclusiva subordinacin.
Constituyen elementos caractersticos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de
clientes, que cuente con equipamiento, la inversin de capital y la retribucin por obra y
servicios. En ningn caso se admite la sola provisin de personal. Atlanta Plumbing . La
aplicacin de este sistema de contratacin no restringe el ejercicio de los derechos
individuales y colectivos de los trabajadores
Anlisis de la Definicin:
Se ha debido precisar directamente, lo que la norma ha establecido de manera indirecta
introduciendo una referencia de manera expresa a que la norma estaba dirigida
nicamente a los casos de tercerizacin interna, esto es, cuando la empresa tercerizadora
desarrolla su actividad dentro de la empresa usuaria o en su mbito de influencia. Si bien
es cierto que esta aclaracin se hace en el artculo 9 de la norma exclusivamente para
efectos de la responsabilidad solidaria, hubiese sido preferible sealar que la regulacin
era nica y exclusivamente para dicha modalidad.
La definicin plantea la existencia de determinadas notas caractersticas como son:

1. Que la empresa tercerizadora realice la obra o servicio por su cuenta y riesgo.

2. Que cuente con sus propios recursos financieros, tcnicos o materiales.
3. Que se haga responsable por el resultado de sus actividades.
4. Que sus trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin
5. Que tenga la pluralidad de clientes.

El primer requisito significa que la empresa tercerizadora, que debe desarrollar su

actividad sobre la base de una estructura empresarial, realice la obra asumiendo las
consecuencias del resultado, esto es, puede obtener una ganancia o prdida, la que en este
ltimo caso podra inclusive afectar su subsistencia o la continuacin de sus actividades.
conservatory company . La responsabilidad por la ejecucin de la obra o prestacin del
servicio es frente a la empresa usuaria que contrata sus servicios.
El segundo requisito est relacionado con la necesidad de que la actividad no se concrete
nica y exclusivamente a la sola provisin de personal, que a mrito de la definicin que
contiene la norma implicara la existencia de un contratista que no tenga ningn
elemento material para desarrollar la actividad contratada, y cuya nota
caracterstica sera ser una especie de arrendador de la fuerza laboral ajena, incurriendo as
en un acto puro de explotacin del trabajo humano situacin que el derecho del trabajo
repudia. Indudablemente que la interpretacin de lo sealado en el artculo plantea
dificultades para determinar el alcance de lo que denomina recursos financieros, tcnicos
o materiales propios. El dispositivo no seala la magnitud o cuanta de los referidos
recursos, lo que en ltima instancia deja el tema sujeto a la interpretacin administrativa o
judicial mediante la aplicacin de un principio eficaz, pero sumamente subjetivo, como
es el de Primaca de la Realidad lo que atenta contra la seguridad jurdica porque resulta
imposible predecir lo que en ltima instancia podra ser el criterio interpretativo subjetivo
de cualquier autoridad. Es as como resulta difcil interpretar lo que se considera como
existencia de recursos tcnicos o materiales propios, porque no se ha sealado si ellos son
nicamente como consecuencia de la adquisicin de activos o de bienes, o si pueden ser
tomados en arrendamiento simple o financiero, o eventualmente prestados sea por la
empresa usuaria o por terceros. Lo que s resulta claro es que uno de los elementos de la
tercerizacin es que los trabajadores de la empresa tercerizadora estn bajo su
exclusiva subordinacin, lo que significa que sta no puede ser compartida en ningn
grado, ni siquiera el ms mnimo, porque si fuera as dejara de tener esta
caracterstica.

a. La intermediacin laboral

En el Per, la intermediacin laboral puede ser efectuada por empresas privadas o

cooperativas, debidamente constituidas para estos efectos y que han cumplido con los
requisitos establecidos por ley, y que para Prez Yaez1[12] tienen por finalidad la
cesin o destaque de trabajadores para que estos laboren bajo la direccin de la
empresa usuaria, en tanto que existe un reparto de las facultades empresariales entre
la empresa usuaria y la empresa de servicios especiales.

De conformidad con la Ley N 27626, ley que regula la actividad de las empresas
especiales de servicios y de las cooperativas de trabajadores, la intermediacin laboral
puede ejecutarse a travs de empresas de servicios especiales, temporales y
complementarios, adems, en el caso de las cooperativas, para que se desarrollen
labores correspondientes a los contratos de naturaleza ocasional y de suplencia2[13].
Los trabajadores destacados a una empresa usuaria no pueden prestar servicios que
impliquen la ejecucin permanente de la actividad principal de dicha empresa.

De acuerdo con esta normativa, las empresas de servicios temporales son aquellas
que contratan con empresas denominadas usuarias, con el fin de colaborar
temporalmente con ellas en el desarrollo de sus actividades, incluso en las principales,
mediante el destaque de sus trabajadores para desarrollar las labores bajo el poder de
direccin de la empresa usuaria correspondientes a los contratos de naturaleza
ocasional y de suplencia3[14].

Asimismo, las empresas de servicios complementarios son las que destacan su

personal a terceras empresas denominadas usuarias para desarrollar actividades
accesorias o no vinculadas a su actividad principal (objeto social principal) o giro del
negocio.

Por su parte, las empresas de servicios especializados son las que brindan servicios
que suponen alta especializacin para la empresa usuaria que las contrata. En este
caso, la empresa usuaria carece de facultad de direccin respecto de las tareas que
ejecuta el personal destacado por la empresa de servicios especializados.

Finalmente, con relacin a las cooperativas de trabajadores, se establece que estas

podrn tener como nica finalidad destacar a sus socios trabajadores a las empresas
usuarias a efectos de que estos desarrollen labores correspondientes a los contratos
de naturaleza ocasional y de suplencia; en otras palabras, si bien podrn prestar un
servicio complementario o especializado, este deber ser temporal.

De lo vertido se aprecia que lo problemtico de esta figura con relacin a la

tercerizacin es, qu duda cabe, la semejanza entre los servicios especializados y la
tercerizacin.

Previamente hay que decir que la norma reglamentaria de la Ley N 27626, aprobada
por el Decreto Supremo N 003-2002-TR, establece en su artculo 4 que: No
constituye intermediacin laboral los contratos de gerencia, conforme al artculo 193
de la Ley General de Sociedades, los contratos de obra, los procesos de tercerizacin
externa, los contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte
integral del proceso productivo de una empresa y los servicios prestados por
empresas contratistas o subcontratistas, siempre que asuman las tareas contratadas
por su cuenta y riesgo, que cuenten con sus propios recursos financieros, tcnicos o
materiales, y cuyos trabajadores estn bajo su exclusiva subordinacin. Pueden ser
elementos coadyuvantes para la identificacin de tales actividades la pluralidad de
clientes, el equipamiento propio y la forma de retribucin de la obra o servicio, que
evidencien que no se trata de una simple provisin de personal4[15].

No obstante, con fecha 27 de abril de 2007 se public el Decreto Supremo N 008-

2007-TR, norma que precisa los alcances de los trminos actividad principal y
actividad complementaria. As, se seala que la primera es aquella actividad que es
consustancial al giro del negocio. Son actividades principales las diferentes etapas del
proceso productivo de bienes y de prestacin de servicios: exploracin, explotacin,
transformacin, produccin, organizacin, administracin, comercializacin y en
general toda actividad sin cuya ejecucin se afectara y/o interrumpira el
funcionamiento y desarrollo de la empresa. Del mismo modo, se indica que
constituye actividad complementaria de la empresa usuaria aquella que es de
carcter auxiliar, no vinculada a la actividad principal, y cuya ausencia o falta de
ejecucin no interrumpe la actividad empresarial, tal como las actividades de
vigilancia, seguridad, reparaciones, mensajera externa y limpieza. La actividad
complementaria no es indispensable para la continuidad y ejecucin de la actividad
principal de la empresa usuaria. Ello gener que se clarifique con mayor alcance,
aunque no con el esperado, la diferencia entre la intermediacin laboral y la
tercerizacin.

Posteriormente, con fecha 20 de septiembre de 2007, se public el Decreto Supremo

N 020-2007-TR, norma que aprueba diversas disposiciones mediante las cuales se
amplan y precisan los alcances del aludido artculo 4. En efecto, dicha norma regula
temas tales como los contratos con desplazamiento de personal a las unidades
productivas o mbitos de la empresa del cliente (tercerizacin interna o insourcing), la
desnaturalizacin de los contratos y la generacin de una relacin laboral directa con
la empresa cliente en los casos en que se detecte la mera provisin de personal, y la
garanta de los derechos laborales de los trabajadores desplazados en la
tercerizacin, con especial nfasis sobre los derechos sindicales, de resarcimiento y
restitucin en los casos de despido injustificado y de observancia al principio de
igualdad.
Los decretos supremos antes aludidos han ayudado a clarificar el umbral existente
entre la prestacin de servicios especializados provenientes de la intermediacin
laboral y la tercerizacin; sin embargo, aunque el panorama se avizora con mejores
perspectivas que hace unos aos, con el objeto de despejar cualquier duda
mencionaremos algunas caractersticas de cada una de estas figuras.

As, entendemos que en la intermediacin laboral solamente hay un destaque de

forma individualizada de mano de obra a la empresa usuaria; mientras que en la
tercerizacin se brinda un servicio integral a la empresa contratante para el desarrollo
de uno de sus sectores productivos. En la intermediacin laboral se prestan servicios
para la ejecucin de labores complementarias o especializadas de la empresa usuaria,
as como para la realizacin de labores en las actividades principales de la empresa,
pero solo de forma temporal; en tanto que en la tercerizacin desaparece esa
clasificacin, pues lo trascendente es la asuncin de una parte integral del proceso
productivo, lo que evidentemente se traduce en la prestacin de servicios
especializados o de obra. En el caso de la intermediacin laboral los trabajadores que
realizan actividades principales temporales no pueden exceder del 20% del total de
trabajadores de la empresa usuaria; mientras que en la tercerizacin no existen lmites
porcentuales, ello en razn de que la prestacin de servicios no se individualiza en los
trabajadores destacados, sino se refleja en el servicio integral, no importando cuantos
trabajadores son necesarios para lograr el objetivo. Las empresas que realizan
intermediacin laboral deben inscribirse en el Registro Nacional de Empresas y
Entidades que realizan actividades de intermediacin laboral; en cambio las que
brindan servicios de tercerizacin deben hacerlo en el Registro Nacional de Empresas
Tercerizadoras.