Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 11030029

OPININ N 133-2017/DTN

Solicitante: Mara Fe lvarez Caldern Campos

Asunto: Impedimentos para ser participante, postor, contratista y/o

subcontratista

Referencia: Documento s/n recibido el 02.JUN.2017

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la seora Mara Fe lvarez Caldern Campos

realiza consulta respecto al impedimento previsto en el literal j) del numeral 11.1 del
artculo 11 de la Ley de Contrataciones del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos
y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de
conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225 (en adelante, la Ley), y la Tercera
Disposicin Complementaria Final de su Reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo N 350-2015-EF.

En ese sentido, la conclusin de la presente opinin no se encuentra vinculada

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

() confirmar si el impedimento regulado en el literal j) del numeral 11.1 del

artculo 11 de la LCE no se configura para una persona jurdica sin fines de lucro
cuando uno o ms de sus miembros del consejo directivo ha(n) renunciado a dicho
cargo de forma previa a asumir el cargo de Ministro de Estado (Sic).

2.1 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado
permite que toda persona, natural o jurdica, que cumpla con los requisitos
previstos en esta pueda ser participante, postor, contratista y/o subcontratista en
las contrataciones que las Entidades llevan a cabo para abastecerse de bienes,
servicios y obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones.

Al respecto, cabe precisar que el libre acceso a las contrataciones pblicas tiene su
fundamento en los principios que inspiran el sistema de contratacin estatal
 2

Libertad de Concurrencia, Competencia, Publicidad, Transparencia, Igualdad de

trato, entre otros- as como en los principios generales del rgimen econmico
nacional consagrados en el Ttulo III de la Constitucin Poltica.

En esa medida, los impedimentos para ser participante, postor, contratista y/o
subcontratista en las contrataciones que lleven a cabo las Entidades, solo pueden
ser establecidos mediante ley. Asimismo, toda vez que en el ordenamiento
jurdico nacional rige el Principio de Inaplicabilidad por Analoga de las Normas
que Establecen Excepciones o Restringen Derechos, dichos impedimentos no
pueden ser aplicados por analoga a supuestos distintos a los previstos en la ley.

Conforme a ello, los impedimentos para ser participante, postor, contratista y/o
subcontratista en las contrataciones pblicas se encuentran recogidos en el artculo
11 de la Ley, el mismo que contiene un listado de personas que, por diversas
circunstancias como el cargo pblico que ejercen, el haber sido sancionados,
entre otros, se encuentran imposibilitados de participar en las contrataciones del
Estado.

2.2 Ahora bien, entre los impedimentos previstos en el numeral 11.1 del artculo 11
de la Ley se encuentra el del literal j), en virtud del cual estn impedidos de ser
participantes, postores, contratistas y/o subcontratistas, cualquiera sea el rgimen
de contratacin aplicable (incluyendo las contrataciones previstas en el literal a)
del artculo 5 de la Ley) En el mbito y tiempo establecido para las personas
sealadas en los literales precedentes, las personas jurdicas sin fines de lucro
en las que aquellas participen o hayan participado como asociados o miembros
de sus consejos directivos, dentro de los doce (12) meses anteriores a la
convocatoria del respectivo proceso. (El resaltado es agregado).

De acuerdo con la disposicin citada, los impedimentos previstos en los literales

a) al i) del numeral 11.1 del artculo 11 de la Ley dentro de los que se encuentra
el impedimento de los Ministros y Viceministros de Estado previsto en el literal
c) 1 - se extienden a las personas jurdicas sin fines de lucro en las cuales las
personas sealadas en dichos literales participen o hayan participado como
asociados o miembros de sus consejos directivos, dentro de los doce (12) meses
anteriores a la convocatoria del respectivo procedimiento de seleccin.

2.3 As, en atencin a la consulta formulada, una persona jurdica sin fines de lucro en
donde participen o hayan participado como asociados o miembros de sus consejos
directivos (dentro de los doce (12) meses anteriores a la convocatoria del
respectivo procedimiento de seleccin) un Ministro y/o Viceministro de Estado se
encontrar impedida para contratar con el Estado. Este impedimento es aplicable
durante el ejercicio del cargo y hasta doce (12) meses despus de haberlo dejado
(en el mbito del sector de dicha autoridad).

1 Conforme al literal c) del numeral 11.1 del artculo 11 de la Ley, estn impedidos de ser participantes, postores,
contratistas y/o subcontratistas, cualquiera sea el rgimen de contratacin aplicable (incluyendo las contrataciones
previstas en el literal a) del artculo 5 de la Ley) Durante el ejercicio del cargo los Ministros y Viceministros, y en
el mbito de su sector, hasta doce (12) meses despus de haber dejado el cargo.
 3

Conforme a lo anterior, la configuracin del impedimento previsto en el literal j)

depende, a su vez, de la configuracin de los impedimentos previstos
precedentemente. As, por ejemplo, un funcionario solo estar impedido desde
que tiene la condicin de tal y solo a partir de entonces se configurar el
impedimento del literal j) antes mencionado.

Por tanto, considerando que conforme el literal j) del numeral 11.1 del artculo 11
de la Ley una persona jurdica sin fines de lucro se encontrar impedida si en ella
participan o han participado como asociados o miembros de sus consejos
directivos algn Ministro y/o Viceministro de Estado, entonces si dicho integrante
renunci a la persona jurdica antes de haber sido juramentado como Ministro y/o
Viceministro de Estado, dicha persona jurdica no se encontrara impedida, ya que
nunca tuvo dentro de su organizacin al Ministro y/o Viceministro de Estado en
su condicin de tal2.

3. CONCLUSIN

El impedimento previsto en el literal j) del numeral 11.1 del artculo 11 de la Ley no se

configura cuando el asociado o miembro del consejo directivo de la persona jurdica sin
fines de lucro haya dejado dicha condicin con anterioridad a la juramentacin como
Ministro y/o Viceministro de Estado.

Jess Mara, 9 de junio de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Tcnico Normativa

RAC/.

2
Un razonamiento similar puede encontrarse en el numeral 2.4 de la Opinin N 126-2016/DTN.