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b C c s z - n e j 1 6
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SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO PENAL DE LIMA:
MESA DE PARTES
JUZGADOS PENALES
eorte Sww'ojd* .lujfc de Urna Keiko Sofa Fujimori Higuchi, identificada con DNI N
9 19 MAY 2017 2 10001088. sealando para estos efectos domicilio legal
y procesal en la casilla electrnica SINOE N 29684, a
RECIBIDO usted atentamente digo:
PETITORIO
I
En tal sentido, SOLICITO se declare FUNDADA LA PRESENTE DEMANDA DE
HBEAS CORPUS, declarndose en consecuencia:
2
3. En las sentencias cuestionadas, se ha infringido el principio de
im putacin necesaria dado que no se ha descrito e individualizado un
hecho que se le pueda atribuir al favorecido, como sustento de su
participacin en el delito de secuestro agravado, tampoco para imputar los
delitos de homicidio calificado y lesiones. Al no existir un hecho imputado,
tampoco ha sido posible hacer un juicio de subsuncin jurdica.
5 Que segn la STC 03987-2010- PHC/TC est conformado por tres elementos conftguradores: i)
La existencia de un hecho concreto y especifico o la apariencia verosmil del mismo (STC N 0
8125-2005- PHC/TC): u) La calificacin jurdica (STC N 06079-2008-PHC/TC). ni) La existencia de
evidencia o de medios de conviccin (STC ns 5325-2006-PHC/TC, 9544-2006-PHC/TC)-
6 Cfr Cdigo penal peruano Articulo 152" E/ que. sin derecho, priva a otro de su libertad
personal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro arios
La pena ser no menor de diez ni mayor de veinte arios cuando
1 El agente ( ] trata con crueldad o pone en peligro la vida o la salud del agraviado
3
7. Asumiendo la tesis improbable del delito de secuestro -dado que no se
cumplen las exigencias del principio de legalidad penal- resulta por dems
forzado, y por lo mismo arbitrario imputar y an condenar por el delito de
secuestro agravado
8 En los hechos del caso no existe un solo elemento que permita colegir que
quien dio la orden para privar de su libertad al seor Gustavo Gorriti fue el
ex Presidente. Lo que s existe es un documento denominado Orden
firmado por Nicols de Bari Hermosa Ros y que ordena al personal militar y
policial que proceda a la detencin de determinadas personas
4
Presidente de la Repblica y Jefe Supremo de las Fuerzas Armadas7, y
para poder sostener esto se confeccion una teora ad hoc sobre la autora
mediata aplicable al caso del ex Presidente
13. Siguiendo con el ejemplo: Si un General del Ejrcito firma una orden para
detener a un nmero de personas, y los agentes del ejrcito ejecutan tal
detencin, se puede sostener automticamente que el Jefe Supremo de
las Fuerzas Armadas es responsable de esta detencin? Para responder
afirmativamente tendramos que identificar un hecho concreto que pueda
ser atribuido al Jefe Supremo de las FFAA, pues decir que el Jefe
Supremo es responsable porque es Jefe Supremo" constituye una falacia y
condenar con tal argumento es arbitrario.
Cfr Sala Penal Especial, Sentencia de Primera Instancia - Exp A V 19-2001 El acusado ocup
la posicin ms alta en el nivel estratgico del Estado en general y del Sistema de Detensa
Nacional en particular Desde ese nivel ejerci ostensible poder de mando (p 653)
5
juez ordinario en la valoracin de los medios de prueba, actividad que le
corresponde de modo exclusivo a ste, sino de controlar el razonamiento o
la carencia de argumentos constitucionales; bien para respaldar el valor
probatorio que se le confiere a determinados hechos; bien tratndose de
problemas de interpretacin, para respaldar las razones jurdicas que
sustentan determinada comprensin del derecho aplicable al caso.
a Cfr Dictamen del entonces Fiscal Supremo Pablo Snchez Velarde - Dictamen 023-2009 35
Lo expuesto hasta aqu descarta, que las victimas del secuestro. Gornh Etlenbogen y D y e r
Ampudia hubieran padecido un mayor sufnmiento o dolor que no sea el inherente al propio delito
como tambin la ejecucin de actos adicionales e innecesarios en tales delitos lo agravante trato
cruel, en el plano tctico no tiene sustento en la realidad que sucedieron los delitos Por tanto,
estos hechos deben ser calificados como secuestro simple No obstante, despus de haberse
efectuado una revisin y anlisis de los actuados, conviene apuntar que no existe ningn elemento
6
19. Por si fuera poco, las propias vctimas al relatar los hechos dieron cuenta
de la privacin de libertad sufrida por parte de agentes estatales, sin
mencionar ese plus lesivo que exige el trato cruel, como circunstancia
agravante del delito de secuestro. Dems est decir, que los ejecutores
materiales -que an no han sido sentenciados- tampoco reconocen la
existencia de trato cruel en el traslado forzado que efectuaron en contra de
los agraviados.
que permita razonablemente inferir que el sentenciado Alberto Fujimori Fujimori tuvo el nimo o el
propsito de hacer sufrir mnecosanamente a las victimas del secuestro A juicio de esta Fiscala
Suprema, la justificacin que se hace en la sentencia, sobre este plano o elemento (subjetivo) de la
agravante trato cruel -e n la sentencia se justifica que los agentes procedieron sin el mnimo
sentido elemental de humanidad, de respeto por la persona y buscaron como propsito intensificar
los padecimientos del secuestrado, de manera innecesana-, constituye un enunciado genrico que
no tiene correspondencia ni sustento probatono: lo que se manifiesta no solo en la omisin de la
cuestin tctica que asi lo proyecte, sino tambin do la inexistencia de factores o elementos que se
concluye razonablemente de! examen de los actuados lo afirmado en la sentencia repite el
concepto o la compresin de esto elemento subjetivo, empero no lo llena de contenido tctico,
que os lo relevante y ju stifica n te
7
f. Quienes ordenaron los arrestos de los seores Gustavo Gorriti
(05 ABR 92) y de Samuel Dyer Ampudia (27.JUL.92) fueron los altos
mandos del Ejrcito.
g. En todo caso, los autores mediatos de los alegados secuestros
seran dichos altos mandos del Ejrcito Peruano.
h. Ni los altos mandos militares del Ejrcito que dieron la orden, ni los
ejecutores materiales de los alegados secuestros han sido
sentenciados por estos hechos
i. Ninguno de los ejecutores materiales conocan al ex Presidente
Alberto Fujimori.
j. Ninguno de los ejecutores ni mandos reconocieron haber recibido
rdenes del ex Presidente para cometer el hecho que luego se
calific como secuestro.
21. El razonamiento que llega a la conclusin de que Alberto Fujimori fue autor
mediato del delito de secuestro agravado omite, arbitrariamente, que
quienes dieron la orden del secuestro de Gustavo Gorriti, fueron los
altos mandos del Ejrcito peruano*, por lo tanto, los autores mediatos,
segn los hechos del caso y segn la doctrina penal, seran estos altos
mandos Sucede sin embargo, que al da de hoy. ni el ex General Hermosa
Ros, ni los ejecutores materiales han sido sentenciados.9
*
9 Cfr. STC 06712-2005/HC/TC, FJ 7 El derecho a ia prueba est determinado por (...) por el
derecho a ofrecer medios probatorios que se consideren necesarios, a que estos sean admitidos,
adecuadamente actuados, que se asegure la produccin o conservacin de la prueba a partir de la
actuacin anticipada de los medios probatorios y que stos sean valorados de manera adecuada y
con la motivacin debida, con el fin de darle el mrito probatorio que tenga en la sentencia La
valoracin de la prueba debe estar debidamente motivada por escrito, con la finalidad de que el
justiciable pueda comprobar si dicho mrito ha sido efectiva y adecuadamente realizado
8
----------------- N
28.MAR.2016
07.ABR.2009 19.MAY.2017
Se inici el
AFFfue juicio oral Los ejecutores
06.ABR.1992
condenado matenales y
contra los
Hechos como autor quien habra
imputados el + ejecutores del *
mediato del sido el autor
secuestro secuestro y
dicho contra quien mediato an
habra sido el no han sido
secuestro
autor mediato sentenciados
c Roy Freyre. Lus Eduardo Derecho Penal Tomo I Parte Especial Delitos contra la vida, el
cuerpo y la salud, y delitos contra el honor. 2 edicin Pginas 152 y 153 EDDILI, Lima. 1986
Hurtaoo Pozo, Jos Manual de Derecho Penal Parte Especial I Homicidio y Aborto, Pgina
75. SESATOR, Lima. 1982 *
Ibldem. Pagina 153
13 Castillo A lva , Jos Luis Derecho Penal Parte Especial I, Pginas 434 y 435. GRIJLEY-Loh 4
Portocarrero Abogados Lima, 2008
25. La ausencia de trato cruel en los hechos alegados por G u s t a v o G o r r it i y
S a m u e l D y er se verifica en sus propias declaraciones, y confirma en el
Dictamen 023-2009. suscrito por el entonces Fiscal Supremo. P a b l o
Snchez V elarde. actual Fiscal de la Nacin.
T e s t im o n io de Gustavo G o r r it i E l l e m b o g e n , en la S e s i n 10 del
11 ENE 2008
ii. Lo hicieron lo antes posible porquo pareca que tenan pnsa en irse (...) yo
qued solo con ese oficial, entonces me desped de m is hijas que
entoncos eran muy nias (...) tambin me desped de m i esposa y sali
con ellos (...) yo sentado en el asiento de atrs al medio entre los dos
supuestos o presuntos agentes de inteligencia que tenan una suerte de
mana do jugar con el cerrojo de sus armas, el que estaba adelante, el
oficial de la AK 47 volte y me dijo un poco como jugando sabe a
dnde vamos? Yo le dije 'por supuesto al Servicio de Inteligencia ", l me
dijo que como lo sabia ( ) conversamos algo en el camino y me dijo "no
le va o pasar nada,_como usted ve no lo hemos encapuchado, no
nosotros estamos encapuchados Cuando llegamos al SlE un Comandante
que haba esfaOo en alguna de las charlas que yo di en el Comando
Conjunto o Escuela de Inteligencia sobre Sondoro (...) seguimos
conversando de alguna cosa mientras me condujo a una especie de
stano en el SlE, toc una puerta (...) entonces me dijo algo asi
como, bueno esto no es un ho tel oero es lo que tengo, ac so va a
quedar usted, y_voy a rezar p o r usted ( ) hada el final de la maana de
ese da entr una persona aparentemente instructor ( ..) y me pidi los
pasadores de los zapatos y la correa (. .) posteriormente un par de horas
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despus lleg la misma persona, acompasada por dos aparentemente
agentes de inteligencia y me pidieron mi clave de acceso al disco duro de
mi computadora me neguo a darlo (...) luego de eso vinieron en un par
de ocasiones trayndome alimentacin. Me negu a recibirlas."
i. Manifest que 'En la madrugada del dia siguiente alrededor de las tres y
media de la maana del dia siete, en medio del silencio total que haba en
la zona entr una camioneta (..) abrieron el candado y un oficial (.. .) m
dijo que lo siguiera ( ) subimos a una Nissan Pairo! ( ) terminamos en la
Avenida Espaa (...) entramos a la zona que entonces comparta la
DINCOTE y Seguridad del Estado, en eso subimos al segundo piso este
oficial volte me ense una bolsa de plstico me dijo que estaban
ahi mis cosas y me entrego a la Polica ( ) y me condujeron a los
calabozos de Segundad del Estado ( )".
T e s t im o n io de S a m u e l D y er A m p u d ia . e n la S e s i On 10 d e l 11 ENE.2008
II
servicios tenia quo pedir que me abran la puerta (...) tambin me
traan los alimentos del stano dol SIE. que eran de mala calidad y
ped otro tipo de alimento, al final me llevaban a comer caminando,
siempre custodiado por un oficial y dos soldados a un comedor que
tenan muy cerca de ahl. 'me pasan a esta celda, que era obviamente
de otras condiciones y habla una cama con colchn, incluso haba un
televisor, que ste oficial a mi insistencia me lo dej (...), incluso le
ped que me traigan mis cosas para cepillarme los dientes que yo
tenia en mi estuche que Iba a viajar. (...) increblemente en uno do
los compartimientos yo llevo mi celular y pude llamar por el celular
al exterior (...) habia llamado a diferentes personas, habla llamado a
mi esposa en Estados Unidos, llame tambin a varias autoridades
(...) a militares en actividad y retiro (...) llam incluso a Ketin Vidal
quien me dijo que le habia llegado una informacin respecto a que
estaba sujeto a investigacin por delito de terrorismo (...) recuerdo
que lo llam, me parece el tres, y el General expres su extraheza de
que an no me hayan liberado y me dijo que l ya habia enviado el
informe pero no me poda decir el contenido'
27. Las caractersticas del arresto que sufrieron los seores Gorriti y Dyer no
son compatibles con la agravante de trato cruel de acuerdo a lo que
establece la doctrina, la jurisprudencia y los hechos descritos por las
propias victimas.
28. Dado que las victimas no alegaron crueldad, las sentencias cuestionadas,
infringiendo el principio de debida motivacin asi como el principio de
interdiccin de la arbitrariedad llegaron al absurdo jurdico de sealar
que si hubo trato cruel y que ste no deba ser medido desde la ptica de
los agraviados, sino desde la que corresponde a una victima estndar4. En
otras palabras, las Salas penales supliendo a las victimas alegaron un trato
cruel que estas nunca reconocieron.
29. Los magistrados que agravaron la pena por la circunstancia de trato cruel
no estaban facultados legalmente para suplir el sentir de una victima e
imponerle lo que debe considerar como "trato cruel', ms all de su propio
testimonio
4 Cfr Sentencia de segunda instancia Sin embargo, la confluencia de esos factores endgenos y
exgenos [del trato cruel) no deben ser analizados nicamente desde la ptica de la victima, como
lo ha realizado el fscal supremo sino, a travs de un estndar objetivo, estableciendo qu tipos de
conducta constituiran un trato cruel para una victima estndar (p 192 de la sentencia)
I2
30. Las sentencias cuestionadas, vulnerando el derecho a la debida
motivacin de las sentencias, agravaron la imputacin y con ello la pena
porque consideraron que los ejecutores materiales actuaron con crueldad
en los arrestos contra los seores G o r r it i y D y e r . De dnde surgi tal
intuicin o conviccin? De los hechos del caso?: NO. De las
declaraciones de las victimas?: NO. De las declaraciones de los
ejecutores materiales?: NO.
13
congruencia entre los hechos alegados y las normas aplicadas, as como el
principio de interdiccin de la arbitrariedad que impide que una
autoridad, -un juez supremo, por ejemplo- imponga su voluntad en una
decisin judicial al margen de lo que revelan los hechos del caso y por
encima de lo que revelan las propias victimas.
falacias, hechos falsos, falsa motivacin (sesgada, subjetiva. falaz, etc ), que asimismo presentan.
b) manipulacin de pmebas y alteracin del orden de los hechos en su perjuicio. Por tanto, siendo
de fcil constatacin la alegada denuncia de vulneracin de su derecho constitucional a la deluda
motivacin de las resoluciones judiciales, sobre ella incidir el anlisis y control constitucional de
este Colegiado.
9 Lo expuesto se fundamenta adems en el pnnopio de interdiccin o prohibicin de la
arbitrariedad, el cual surge del Estado Democrtico de Derecho (articulo 3 y 43 de la Constitucin
Poltica), y tiene un doble significado: a)En un sentido clsico y genrico, la arbitrariedad aparece
como el reverso de la justicia y el derecho, y. b) En un sentido moderno y concreto, la arbitranedad
aparece como lo carente de fundamentacin objetiva, como lo incongruente y contradictorio con lo
realidad que ha de servir de base a toda decisin Es decir, como aquello desprendido o ajeno a
toda razn de explicarlo (Exp. N ' 0090-2004-AAfTC FJ 12). A lo dicho, debe agregarse que
constituye deber primordial del Estado peruano garantizar la plena vigencia y eficacia de los
derechos fundamentales interdictando o prohibiendo cualquier forma de arbitrariedad (articulo 44.
de la Norma Fundamentaf).
Cfr STC 0728-2008-HC/TC. FJ 8 El derecho a la motivacin debida constituye una garanta
fundamental en los supuestos en que con la decisin emitida se afecta de manera negativa la
esfera o situacin jurdica de las personas Asi. toda decisin que carezca de una motivacin
adecuada, suficiente y congjente, constituir una decisin arbitraria y, en consecuencia, ser
inconstitucional
En ese sentido, si bien el dictado de una sentencia condenatoria per se no vulnera derechos
fundamentales, si lo hace cuando dicha facultad se ejerce de manera arbitraria, esto es, cuando no
se motivan debidamente o en todo caso legtimamente las decisiones adoptadas y/o no se
observan los procedimientos constitucionales y legales establecidos para su adopcin La
arbitrariedad en tanto es irrazonable implica inconstitucionalidad. Por tanto, toda sentencia que sea
capnchosa, que sea ms bien fruto del deasiomsmo que de la aplicacin del Derecho; que est
14
C. INFRACCIN AL PRINCIPIO DE IMPUTACIN NECESARIA Y DE
INTERDICCIN DE LA ARBITRARIEDAD AL CONDENAR BAJO EL TTULO
DE AUTORA MEDIATA
35. Si la alegacin de trato cruel (en la ejecucin del hecho) constituye ya una
interpretacin arbitraria de los hechos del caso, conectar mecnicamente el
trato cruel con la autora mediata representa el mayor atropello a los
hechos y al Derecho en el presente caso, en perjuicio directo del
favorecido.
36. En efecto, la crueldad es una caracterstica del hecho material realizado por
los ejecutores, y no un aspecto que se pueda inferir de manera automtica
como atributo de la autora mediata.
38. Para el presente caso, la sentencia suprema razona que 'en tanto era Jefe
de Estado tena que haber conocido lo que hacan sus agentes.
Literalmente, la Sala seala: El conjunto de indicios -que constituyen
prueba indiciara- acopiados en la sentencia recurrida conllevan a la
determinacin inequivoca de que era necesaria e imprescindible la
anuencia, aprobacin y direccin del encausado Fujimori Fujimori en su
ms prxima a la voluntad que a la justicia o a la razn; que sus conclusiones sean ajenas a la
lgica, ser obviamente una sentencia arbitraria, imusta y. por lo tanto, inconstitucional
En un sentido moderno y concreto la arbitrariedad aparece como lo carente de fundamentacin
objetrva, como lo incongnjentejr_contradictono con la realidad que ha de servir de base a toda
decisin Es decir, como aquello desprendido o aeno a toda razn de explicarlo (Exp. N.: 0090-
2004-AA/TC FJ 12)
15
condicin de Presidente de la Repblica. Este razonamiento es propio de la
imputacin recproca y corresponde a la coautora20. Pero, como la
coautora exige mayor rigor probatorio entonces se decidi emplear la
teora de la autora mediata
'>3 Cfr Sentencia de segunda instancia, p 137-138 Asi tambin, En tal sentido, resulta
improbable a la luz del cuidado y copamiento de los principales estamentos militares y de
inteligencia, que la ejecucin de estos hechos hayan constituido casos aislados p
21 A lcocer Povis. Eduardo Introduccin al derecho penal - parte general. Instituto de Ciencia
Procesal Penal Lima, 2014 p 147-148 El art 23 del CP sanciona a quien realiza
'conjuntamente' la infraccin criminal La doctrina ha delimitado el concepto de coautor afirmando
que "son coautores tos que realizan conjuntamente y de mutuo acuerdo un hecho Asi. se ha dicho
que para la configuracin de la coautora se exige la existencia de elementos subjetivos (decisin
conjunta) y objetivos (codommio del hecho y aportacin -esencial- al hecho).
22 A lcocer Povis. Eduardo Introduccin al derecho penal - parle general Instituto de Ciencia
Procesal Penal Lima, 2014 p 148 La coautora se rige por el principio de imputacin recproca
Segn este principio, en tanto el hecho criminal es producto del acuerdo mutuo, to que realice uno
es imputable al otro
16
una condena elaborada de manera premeditada y que ha limitado de
manera arbitraria la libertad del condenado.
III. CONCLUSIONES
43. Las condena penal contra el ex Presidente por secuestro agravado (de un
hecho que tiene caractersticas de abuso de autoridad) as como de los
delitos de lesiones graves y homicidio calificado en calidad de autor
mediato (condicin que representa menores exigencias probatorias) ha
permitido que. en los hechos, se limitado arbitrariamente la posibilidad de
que este pueda acceder a beneficios penitenciarios, en suma a que
, obtenga su libertad.
23 Cfr
http //www2 caretas pe/Ma.n asp?T=3082&S=&<l124KlE=1258&KlSTo=04KlA=75409# WR5u-
Os1 IU
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-E so queda en la sentencia y limita la (acuitad del indulto.
-Pero se puede cuestionar Hay un error que se llama la adecuacin normativa, no
seria agravado por a,b,c motivos o porque no fue grave.
PRIMER OTROS DIGO: Que, de conformidad con el inciso 14 del artculo 139 de
la Constitucin Poltica del Per, en ejercicio del derecho de defensa, se designa a
la seora abogada LIZA RAMOS DVILA identificada con registro C A L. N
35238, para que patrocine el presente Habeas Corpus.
IX
CUARTO OTROS DIGO Solicito se sirva oficiar a la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica a efectos de que remitan copias certificadas de las sentencias de
primera y segunda instancia emitidas en el Expediente A V. 19-2001. si es que la
presente judicatura lo considera necesario.
CAL. 5 5 2 ^
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