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SECRETARIO :
ESCRITO N :
CUADERNO : DEMANDA DE
DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO.
I.- APERSONAMIENTO:
Que, invocando inters y legitimidad para obrar, me apersono a la
instancia en nombre propio, en mrito amerito del Documento Nacional
de Identidad.
1
CODIGO CIVIL.
Artculo 1728.- Comodato.
Por el comodato, el comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario un bien no consumible,
para que lo use por cierto tiempo o para cierto fin y luego le devuelva.
de marzo del ao 2012 hasta 01 de marzo del ao 2013; rectius, el seor
FLIX LZARO ATAUCUSI SOTO tena el compromiso de poder cuidar
fielmente el inmueble, sin realizar daos materiales, pagar puntualmente
los servicios bsicos por un tiempo total de un ao, consecuentemente
haciendo entrega de la posesin a su propietaria una vez vencido el plazo
establecido en el contrato. Ntese, que la cesin de la posesin del bien
inmueble objeto de la presente demanda, tambin tiene alcance a lo
establecido en el artculo 1026 , 1027 , 1028 y 1029 del Cdigo Civil
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Cdigo Civil.
Artculo 923.- Propiedad.
La propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe
ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley.
3
Constitucin Poltica del Estado.
Artculo 70.- Inviolabilidad del Derecho de Propiedad.
El derecho de propiedad es inviolable. El Estado lo garantiza. Se ejerce en armona con el bien comn y dentro de los
lmites de ley. A nadie puede privarse de su propiedad sino, exclusivamente, por causa de seguridad nacional o necesidad
pblica, declarada por ley, y previo pago en efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por el
eventual perjuicio. Hay accin ante el Poder Judicial para contestar el valor de la propiedad que el Estado haya sealado
en el procedimiento expropiatorio.
referido inmueble, EL DONATARIO a su turno expresa su voluntad de
aceptar la presente donacin del referido bien y se compromete a recibirlo
en forma y oportunidades pactadas en las clausulas siguientes; de esa
suerte, convirtindome en poseedor mediato de dicha propiedad y
ejerciendo el poder jurdico sobre la misma. Para mejor entender de la
posesin mediata sito a Gunther Hernn Gonzales Barrn y este
ltimo dice: El reconocimiento legal de la posesion mediata tiene
como fundamento la existencia de un estado posesorio superior, no
de carcter esperitual o ficticio, sino fundado en la circunstacia que
la posesion permite la actuacion de diversas facultades o funciones,
entre ellas, la de aprovechar los frutos o conservar la cosa por
persona interpuesta, lo que tambien denota posesion. En suma, si
bien existe un fenomeno de mediacion entre el poseedor mediato y
el bien, esta relacion aparece siempre bajo el ropaje de control o de
poder de hecho actual, y no de una simple expectativa de poder
futuro. Segn Wolff, la entrega en concepto de arrendamiento,
comodato, prenda, etc., no representa una renuncia del poder o
seorio, sino una atenuacion de este, por lo tanto, la devolucion del
bien a favor del poseedor mediato no significa la constitucion de un
nuevo poder, sino, la afirmacion de uno ya existente.
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GONZALES BARRN, Gunther Hernn. Los Derechos Reales y su Inscripcin Registral. Segunda Edicin,
Posesin mediata e inmediata. Editorial Gaceta Jurdica S.A, Lima, 2015; pp. 169-170.
precario, bervigracia de ella el demandado FLIX LZARO ATAUCUSI
SOTO (lo subrayado y con negreita es nuestro)
5
Cdigo Civil.
Artculo 911.- Posesin precaria.
La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido.
6
RAMIREZ CRUZ, Eugenio Mara. Tratado de Derechos Reales. Tomo I: Posesin. Editorial Rodhas .
Lima, 1996, P. 533.
debiendo el precarista devolver el bien al primer requerimiento. En tal
sentido, el precarista no podra ser considerado un poseedor ilegitimo,
sino ms bien uno legitimo en cuanto su situacin se origina en la
licencia del dueo, quien evidentemente no se siente lesionado por esta
posesin ajena7.
SEXTO.- Seor Juez, cabe resaltar que la conducta dolosa que despliega
el demandado, con la finalidad de poder afincarse en el primer nivel de la
construccin que forma parte de mi propiedad ubicada en el Pasaje
Huanuco N 132-Pueblo Joven Yuracc Yuracc Mz. C, Lote N 26 cercado
de Ayacucho, me est generando incertidumbre, por cuanto existe un
impedimento de poder usar y disfrutar de aquel. Como tal, esa conducta
del demandado me motiva dinamizar mi derecho a la accin, a la tutela
jurisdiccional efectiva con sujecin al debido proceso, empero, utilizando
la accin de desahucio prescrita en el artculo N 5858 del Cdigo
Procesal Civil, y como tal, tambin de acuerdo al artculo N 5889 del
Cdigo Procesal Civil, esta demanda tambin va dirigido para aquellas
7
GONZALES BARRN, Gunther Hernn. Derechos Reales: Posesin Precaria. Editorial Ediciones Legales.
Lima, 2010, pp. 172 y 173.
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CDIGO PROCESAL CIVIL.
Artculo 585.- Desalojo.
La restitucin de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarsimo y las
precisiones indicadas en este Subcaptulo.
Procede a decisin del demandante, el acumular la pretensin de pago de arriendo cuando el desalojo
se fundamenta en dicha causal. Si no opta por la acumulacin, el demandante podr hacer efectivo el
cobro de los arriendos en el proceso ejecutivo de acuerdo a su naturaleza.
Cuando el demandante opte por acumulacin del pago de arriendos al desalojo, queda exceptuado el
requisito previsto en el inciso 3) del artculo 85 de este Cdigo.
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CDIGO PROCESAL CIVIL.
Artculo 588.- Falta de Legitimidad Pasiva.
Si el emplazado acredita no ser poseedor, sino que slo se encuentra en relacin de dependencia respecto
de otro, conservando la posesin en nombre de ste y en cumplimiento de rdenes e instrucciones suyas,
debe sobrecartarse el admisorio y procederse conforme a lo dispuesto en el artculo 105, salvo que quien
demande sea el poseedor con quien mantiene la relacin de subordinacin.
personas que se encuentran ocupando el bien en calidad de
subordinados del demandado. Para mayor abundamiento, del proceso de
desalojo, cito a Marianella Ledesma Narvaz10: 1.El desalojo es un
pretencion de orden personal, tendiente a recuperar el uso y goce de un
bien inmueble que se encuentra ocupado por quien carece de titulo para
ello, sea por tener una obligacion exigible de restituirlo o por revistir el
carcter de un simple precario. Por la simplicidad de la pretension, la
norma seala que la restitucion del predio se tramita bajo las reglas de
un procedimiento breve y sencillo, como es el sumarisimo, ello en
atencion al principio de economia procesal; sin embargo, las reglas de
este procedimiento se hacen extensivas a la restitucion de bienes
muebles e inmuebles distintos a los predios, como seala el articulo 596
del CPC.
10
LEDESMA NARVAEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tercera Edicin, Desalojo.
Editorial Gaceta Jurdica S.A. Lima- 2011; p. 345.
11
CHANG HERNADEZ Guillermo. Estudio de Derecho Civil Patrimonial Ed. Jurista Editores. 1ra edicin
Lima: 2013, p 109.
Para irrogar responsabilidad civil a determinada persona, resulta
necesaria la concurrencia de determinados requisitos o elementos para
su procedencia.
CDIGO CIVIL:
Casacin N 2195-2011Ucayali.
POR LO EXPUESTO:
Pido A Ud. Seor Juez, admitir la
presente y en la estacin procesal correspondiente declararla fundada.