Reporte de fuentes comparadas: Eficacia de las medidas de proteccin contra la

discriminacin que brinda el Estado peruano a la poblacin LGTB

Diversos autores han evidenciado las limitaciones en la forma como el Estado resguarda a la
poblacin LTBI. Algunos de ellos se han enfocado en que son las normas de carcter nacional
una de estas limitaciones. As, la tesis de Bettina Valdez, El derecho a la no discriminacin por
orientacin sexual y una propuesta de reforma constitucional para la inclusin expresa de este
derecho, sostiene que, no existe tratado ni convencin ni una precisin en la legislacin que
permita proteger el derecho a la no discriminacin por orientacin sexual de manera explcita.
Aunque las leyes tengan la potencialidad de protegerlos efectivamente, ello no ha ocurrido
hasta el momento. Lo que se constata en la desproteccin que experimentan los LGTB por
parte del Estado (Valdez 2004:398).

Para sostener esto, menciona dos argumentos. En primer lugar, con el cambio de las
sociedades el Derecho tambin debe modificarse, y esto no ha venido ocurriendo en la
legislacin peruana; as pues, la forma en que se concibe la igualdad sigue sin poner especial
atencin a la diferencia. En segundo lugar, la Constitucin de 1993, en el inciso 2 del artculo 21
no menciona la orientacin sexual como motivo de discriminacin -como s lo hace con la raza
o el sexo-; slo incluye una clusula abierta, de cualquier otra ndole, que interpretada en
concordancia con el artculo 3 y la cuarta disposicin final y transitoria permite proteger
tambin la orientacin sexual. Si bien la proteccin de estos derechos no sera un problema de
vaco legal, el modo en que se establece la legislacin deja esto en manos de la interpretacin
(y, por tanto, del intrprete) (Valdez 2004: 434). As, aunque la ley no lo permita, los prejuicios
arraigados en los propios legisladores y jueces incidiran en la discriminacin.

La autora analiza el problema desde el enfoque de los derechos humanos. Segn Valdez, la
orientacin sexual no solo comprende la preferencia sexual por un compaero, sino que, junto
a la identidad de gnero2, es uno de los componentes de la identidad sexual. A ello se halla
vinculado tambin los derechos sexuales y reproductivos que incluyen el derecho a escoger a
la pareja sexual, el derecho a expresar la propia sexualidad y el derecho a la expresin sexual
independiente de la reproduccin (Valdez 2004:182). El texto utiliza voces autorizadas en el

1
Se refiere al breve texto que garantiza la igualdad y protege de la discriminacin: Nadie debe ser
discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de
cualquier otra ndole.
2
el sentirse hombre o mujer y manifestarlo externamente a travs del rol de gnero (Valdez
2004:182)

1
anlisis jurdico, pero plantear tambin que el aspecto legal no basta para eliminar la
discriminacin, sino que hace falta el acompaamiento de aspectos culturales y de educacin,
aunque no llega a desarrollar dichas ideas.

Por su parte, el Informe Anual sobre Derechos Humanos de personas Trans, Lesbianas, Gays y
Bisexuales en el Per del 2013-2014, as como el del periodo 2014-2015, publicado por
Promsex y la Red peruana TLGB, planteado sobre la base de Los principios Yogyakarta3,
afirman que, hasta la actualidad, no existe un plan nacional de derechos humanos que
incorpore a esta poblacin y las iniciativas legislativas para incluirla en la normativa de carcter
nacional han sido siempre bloqueadas (2014: 14; 2015: 10). Los informes sostienen que el
Estado no ha tenido una posicin clara sobre la discriminacin hacia esta poblacin, por el
contrario, ha participado de la violencia sistemtica y normalizada que existe en la sociedad.

Ello se manifestara, por un lado, en la falta de un registro oficial de denuncias y procesos

sobre casos de discriminacin, as como la poca disposicin de las entidades del Estado a
respaldar y hacer un seguimiento de las denuncias (2014:34). A ello se sumara que la
modificacin del artculo 46 del Cdigo Penal, que inclua la discriminacin como circunstancia
agravante, no lleg a incluir de manera explcita las categoras de orientacin sexual e
identidad de gnero, pese a que estaban en el proyecto de ley (2015:18). Con lo que una vez
ms la normativa nacional habra evadido el compromiso con dicha comunidad.

Por su parte, Ronald Gamarra sostiene que el ejercicio de la justicia en el Per constituira otro
tipo de medida de proteccin que, en la prctica, funciona de manera limitada. Este autor
propone que el problema de discriminacin que enfrenta la poblacin LGTB no se debe a la
legislacin, sino a la administracin de justicia: Se han identificado sistemticamente
prcticas discriminatorias de los operadores de justicia basadas en la orientacin sexual y la
identidad de gnero de las personas, pese a existir numerosos instrumentos nacionales e
internacionales que imponen una absoluta prohibicin de la discriminacin en lo concerniente
al pleno disfrute de todos los derechos humanos, civiles, culturales, econmicos, polticos y
sociales (Gamarra 2013:5). Ello no se debe, dice el autor, a falta de informacin o
capacitacin por parte de los jueces y fiscales, sino una actitud pasiva por parte de estos o a la

3
Los principios Yogyakarta aluden a los Principios sobre la aplicacin de la legislacin internacional de
derechos humanos en relacin con la orientacin sexual y la identidad de gnero, un documento
orientado a establecer estndares bsicos en la proteccin de los derechos humanos de personas LGTB
y a sentar bases en la interpretacin y aplicacin de las normas. Fue elaborado en el 2006 por 29
especialistas en derecho internacional y presentado al Consejo de los Derechos Humanos de las
Naciones Unidas en 2007, sin embargo, para varios Estados no seran vinculantes. (Human rights watch
2007)

2
poca relevancia que presenta la problemtica LGTB: () esperan que el hecho sea
demostrado con pruebas directas, restando valor a los testimonios, esperando que sean los
agraviados los que prueben la discriminacin sufrida (Gamarra 2013: 36).

Gamarra menciona algunos factores que determinan esta situacin. El primero sera la falta de
denuncias, ello debido a la vergenza, al miedo o la poca confianza por parte de las vctimas o
los familiares de ellas en el sistema de justicia. El segundo, los vacos en el tratamiento del
delito: la falta de tipificacin de los crmenes de odio como tales crea no slo un vaco legal
sino la ausencia de mecanismos para identificarlos y documentarlos. Finalmente, la poca
indignacin que estos crmenes generan en la opinin pblica, lo que ocasiona la falta de
atencin por parte de las autoridades (Gamarra 2013:35). As pues, no perciben que los
crmenes contra la poblacin LGTB sea un problema social que merezca atencin.

En sntesis, las medidas del Estado peruano no han sido eficaces en la proteccin de esta
minora. Ello se ha expresado en la elaboracin de una normativa nacional (constitucional y
legal) que, sin embargo, no ha logrado ser efectiva en su aplicacin y no ha explicitado un
compromiso con la defensa de los derechos de esta minora. Adems, el ejercicio de jueces,
fiscales y otros funcionarios, en muchos casos, privilegian las interpretaciones prejuiciosas e
impiden la toma de conciencia de esta situacin como un problema social. Por todo ello,
planteo que la exclusin de la orientacin sexual como causal prohibida de discriminacin, en
la Constitucin, impide que la lucha contra la discriminacin hacia la poblacin homosexual sea
efectiva.

BIBLIOGRAFA

GAMARRA, Ronald
2013 Por una justicia inclusiva. Hacia la proteccin efectiva de los derechos humanos de las
lesbianas, gais, trans y bisexuales contra la violencia y los crmenes de odio por
orientacin sexual e identidad de gnero en Per. Lima: Instituto Peruano de
Paternidad Responsable / Va Libre / Mhol / Runa

HUMAN RIGHTS WATCH

2007 Los principios de Yogyakarta son un hito para los derechos de lesbianas,
homosexuales, bisexuales y personas transgnero. Consulta: 3 de marzo de 2016.

3
 https://www.hrw.org/es/news/2007/03/25/los-principios-de-yogyakarta-son-un-hito-
para-los-derechos-de-lesbianas-homosexuales

JAIME, Martn
2013 Diversidad sexual, discriminacin y pobreza frente al acceso a la salud pblica.
Demandas de las comunidades TLGBI en Bolivia, Colombia, Ecuador y Per. Buenos
Aires: Clacso. Consulta: 10 de febrero de 2016.
http://biblioteca.clacso.edu.ar/clacso/clacso-
crop/20130829115928/DiversidadSexual.pdf

NEGRO ALVARADO, Dante

2014 Los avances ms recientes en la proteccin de los derechos humanos del grupo LGBTI
en el mbito interamericano. Derecho PUCP. Lima, No 73, pp. 155-183. Consulta: 10
de febrero de 2016.
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechopucp/article/view/11306

VALDEZ, Bettina
2015 El derecho a la no discriminacin por orientacin sexual y una propuesta de reforma
constitucional para la inclusin expresa de este derecho. Lima: Pontificia Universidad
Catlica del Per, Facultad de Derecho. Consulta: 8 de febrero de 2016.
http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/handle/123456789/5816

CENTRO DE PROMOCIN Y DEFENSA DE LOS DERECHOS SEXUALES Y REPRODUCTIVOS

(PROMSEX) Y RED PERUANA DE TRANS, LESBIANAS, GAYS Y BISEXUALES (RED PERUANA TLGB)

2014 Informe Anual sobre Derechos Humanos de Personas Tans, Lesbianas, Gays y
Bisexuales en el Per 2013-2014. Lima: Promsex y Red Peruana TLGB.
2015 Informe Anual sobre Derechos Humanos de Personas Tans, Lesbianas, Gays y
Bisexuales en el Per 2013-2014. Lima: Promsex y Red Peruana TLGB.

Responde las siguientes preguntas:

Cul es el tema que aborda el texto?

_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________

En qu debate(s) se puede inscribir el tema que aborda el autor del reporte?

_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________

4
Cul es la postura de Bettina Valdez?
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________

Resume brevemente la argumentacin mediante la cual Valdez defiende dicha postura.

_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________

Cul es la estructura del texto?

_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________

De qu manera el autor del reporte articula las fuentes que ha consultado? (Puedes resaltar
las partes del texto en las cuales se establece un vnculo entre los autores)
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________
_____________________________________________________________________________