Desaposentao e Dano Moral Previdencirio

Theodoro Vicente Agostinho

Mestre em Direito Previdencirio pela PUC-SP
Especialista em Direito Previdencirio pela EPD
Membro Integrante da Comisso de Seguridade Social da OAB/SP
Coordenador e Professor em Cursos de Ps-Graduao em Direito Previdencirio
Coordenador Acadmico dos Cursos de Direito Previdencirio - LEXMAGISTER
Scio-Fundador da Raefrray Brugioni Advogados

1. Anlise do Instituto Luz das Decises Judiciais e Problemas Decorrentes

02. Conceituao do Instituto: Renncia ou Desfazimento do Ato Administrativo

Concessivo

03. Anlise de Decises da Primeira Instncia, Segunda Instncia e Tribunais Superiores

04. A Desaposentao e a Questo da Repetibilidade dos Valores

05. Desdobramentos da Desaposentao

06. Anlise do Projeto da Lei sobre o Tema

07. Dano Moral Previdencirio

Da desaposentao renncia aposentadoria.

Conceito: um ato administrativo vinculado complexo, envolvendo vrias iniciativas
de pessoas fsicas (aposentados) e de algumas pessoas jurdicas ( gestoras dos sitemas
de previdncia).

ato jurdico praticado por aposentado de um regime previdencirio. Como direito

subjetivo ser exercido exclusivamente pelo titular da aposentadoria, reclamando
precedimento personalssimo.
IVANI BRAMANTE: conceitua a desaposentao como desfazimento do ato
administrativo concessivo do benefcio previdencirio, no regime de origem, de modo
a tornar possvel a contagem de tempo de servio prestado em outro regime.

Desaposentao: renncia ao direito ou desfazimento do ato administrativo

O provimento da aposentadoria como ato jurdico pressupe exerccio do

direito pelos eu titular. Aps sua publicao adquire ares de ato jurdico perfeito e
acabado, gozando de proteo constitucional ( como direito e garantia individual). A
desaposentao enquanto desfazimento do ato administrativo por parte do
administrado gera efeitos ex nunc, ou seja, da para a frente. No objetivo da Carta
Magna petrificar o ato jurdico perfeito, tanto quanto o direito adquirido e a coisa
julgada; ela deve palmilhar no sentido do titular da faculdade e no contra. A proteo
oferecida (sem prejuzo de consentaneamente ampliada pela doutrina) contra
legem, ou deciso prejudicial pelos interesses legtimos e consolidados do indivduo.
Como a administrao pode rever seus prprios atos, no goza do favor deste
postulado; dispensa-o.

A desaposentao enquanto fundada na renncia, afirma que seu titular pode

desisitir do seu direito diante de um direito disponvel. Porm, a renncia do ato
administrativo como tal gera efeitos ex tunc. Decorrendo da a exigncia da
devoluo dos valores recebidos a ttulo de aposentadoria. A figura da
desaposentao enquanto renncia advm de vantagem pessoal , o que traz como um
de seus elementos o retorno ao status quo ante. Gerando o dever de restituir.
Colacionamos deciso da Turma Recursal de Santa Catarina, no julgamento do
Processo n. 2004.92.95.003417-4 na qual diferencia-se renncia de desaposentao.

Na renncia, o segurado abdica de seu benefcio e,

conseqentemente, do direito de utilizar o tempo de servio que ensejou sua
concesso, mas no precisa restituir o que j recebeu a ttulo de aposentadoria. Ou
seja, opera efeitos ex nunc. Na desaposentao, o segurado tambm abdica do seu
direito ao benefcio, mas no do direito ao aproveitamento, em outro benefcio, do
tempo de servio que serviu de base para o primeiro. Para tanto, faz-se necessrio o
desfazimento do ato de concesso, restituindo-se as partes, segurado e INSS, ao
status quo ante, o que impe ao segurado a obrigao de devolver todos os valores
que recebeu em razo de sua aposentadoria. Logo, a desaposentao nada mais do
que uma renncia com efeitos ex tunc.

Caractersticas dos direitos previdencirios:

As prestaes previdencirias so continuadas. So impenhorveis em regra,

pelo carter alimentcio e irrenunciveis, na dico do Decreto da Previdncia Social
(art. 181-B do Decreto n 3.048/99). As prestaes previdencirias enquanto direito
pblico subjetivo so dotadas de garantias em face de suas caractersticas principais
que so a: indisponibilidade, intransmissibilidade, irrenunciabilidade e
impenhorabilidade. Isto porque no so estabelecidas exclusivamente no interesse
individual, mas em funo do bem de todos. O segurado no pode renunciar ao seu
direito ao benefcio sob o aspecto formal.

No entanto, poder abster-se de exerc-lo, bastando que no efetive o

requerimento do benefcio junto ao INSS (renncia tcita).

A desaposentao renncia expressa da apsoentadoria j concedida.

 Hoje, no entanto, a caracterstica da irrenunciabilidade est abalada em face da
aceitao no ambiente judicial da tese da desaposentao.

Regulamentando a Lei n 8.213/91 e fundado no art. 96, III, da citada Lei, o

Decreto n 3.048/99, art. 181-B, estabelece, expressamente, a irrenunciabilidade e a
irreversibilidade das aposentadorias por tempo de servio, especial e por idade.
Estabelece aquele dispositivo legal:

Art.181-B. As aposentadorias por idade, tempo de servio e especial

concedidas pela previdncia social, na forma deste Regulamento, SO
IRREVERSVEIS E IRRENUNCIVEIS.

A irrevogabilidade da aposentadoria visa a proteo do segurado em face da

Administrao Pblica e no a impossibilidade do exerccio da renncia pelo seu
titular.

Da doutrina dos direitos fundamentais extramos suas caractersticas dentre elas:

Inalienveis
No possuem contedo patrimonial
Intransferveis
Inegociveis
Imprescritveis
Irrenunciveis no se admite renncia ao nceleo substancial de direito
fundamental. Admite-se, no entanto, a limitao voluntria sob certas
condies (desaposentao).

DECISES JUDICIAIS SOBRE DESAPOSENTAO

1) No sentido da impossibilidade da renncia

PREVIDENCIRIO. BENEFCIO PREVIDENCIRIO. DIREITO SOCIAL DE

CARTER ALIMENTAR E INDISPONIVEL. INVALIDADE DA RENNCIA
ADMINISTRATIVA. NULIDADE DA SENTENA
ineficaz a declarao de vontade que objetive renncia ao direito de
benefcio previdencirio ressalvada disponibilidade to somente de
parcelas -, pois o direito aposentadoria constitui-se em direito social,
de carter alimentar, personalssimo e indisponvel.
Deve ser anulada a sentena, para que prossiga o processo com a
necessria instruo probatria e final exame do mrito.

(TRF 4 Regio, APELAO CVEL N 1998.04.01.049519-0/RS RELATOR

JUIZ NFI CORDEIRO rgo: Quinta Turma do TRF da 4 Regio
Publicao: DJ2 n 17-E, 24.01.2001, p.508)

2) No sentido da possibilidade da renncia aposentadoria

PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA. REVISO. ATIVIDADE INSALUBRE.
EPI. RETROAO DA DIB. DESAPOSENTAO. POSSIBILIDADE.
APOSENTADORIA INTEGRAL. APELAO DO INSS NO PROVIDA.
REMESSA OFICIAL PARCIALMENTE PROVIDA.
1. Uso de EPI no afasta natureza especial da atividade.
2. Autor fazia mesmo jus aposentadoria por tempo de contribuio e
fruio de suas prestaes desde o primeiro requerimento
administrativo, em 1998.
3. No h vedao constitucional desaposentao do segurado.
4. Deve prevalecer o benefcio mais vantajoso.
5. Valores percebidos pelo autor devem ser compensados de forma a
promover a restituio ao instituto segurador.
6. Apelao do INSS improvida
7. Sentena mantida.
 8. Remessa oficial parcialmente provida.

(TRF3, AC 2005.61.14.006215-3, Turma Suplementar, Relator Fernando

Gonalves, D.J. 23/01/2008)

PREVIDENCIRIO. PEDIDO DE DESAPOSENTAO PARA

RECEBIMENTO DE NOVA APOSENTADORIA. AUSNCIA DE
NORMA IMPEDITIVA. DIREITO DISPONVEL. DEVOLUO DOS
MONTANTES RECEBIDOS EM FUNO DO BENEFCIO ANTERIOR
NECESSRIA.
Nos termos do voto proferido no julgamento da Apelao Cvel
n. 2000.71.00.007551-0 (TRF4, Sexta Turma, Relator Joo
Batista Pinto Silveira, publicado em 06/06/2007)): "1.
perfeitamente vlida a renncia aposentadoria, visto que se
trata de um direito patrimonial de carter disponvel, inexistindo
qualquer lei que vede o ato praticado pelo titular do direito. 2. A
instituio previdenciria no pode se contrapor renncia para
compelir o segurado a continuar aposentado, visto que carece de
interesse. 3. Se o segurado pretende renunciar aposentadoria
por tempo de servio para postular novo jubilamento, com a
contagem do tempo de servio em que esteve exercendo
atividade vinculada ao RGPS e concomitantemente percepo
dos proventos de aposentadoria, os valores recebidos da
autarquia previdenciria a ttulo de amparo devero ser
integralmente restitudos. 4. Provimento de contedo
meramente declaratrio. 5. Declarao de inconstitucionalidade
do pargrafo 2 do art. 18 da Lei 8.213/91 rejeitada."
(TRF4, AC 2001.71.00.000183-9, Sexta Turma, Relator Sebastio
Og Muniz, D.E. 02/08/2007)

DO DEVER ( ou no) DE DEVOLVER OS VALORES RECEBIDOS

patente que caso se entenda ser possvel a expedio desta certido, deve-lhe
ser imposta a obrigao de devolver os valores j percebidos a este ttulo, sob pena
de estar-se violando o disposto no art. 96, III, da Lei n 8.213/91. Computar-se-
novamente perante o sistema estatutrio tempo de servio utilizado para concesso
de aposentadoria e j gozado durante um longo tempo.
Neste sentido, veja-se o entendimento da E. JUZA FEDERAL DA 4a REGIO MARINA
VASQUES DUARTE (in Temas Atuais de Direito Previdencirio e Assistncia Social,
Livraria do Advogado Editora, Porto Alegre, 2003):
 Com a desaposentao e a reincorporao do tempo de
servio antes utilizado, a Autarquia seria duplamente
onerada se no tivesse de volta os valores antes
recebidos, j que ter que conceder nova aposentadoria
mais adiante ou ter que expedir certido de tempo de
contribuio para que o segurado aproveite o perodo em
outro regime previdencirio.
Com a expedio da certido de tempo de contribuio a
Autarquia Previdenciria ter de compensar
financeiramente o rgo que conceder a nova
aposentadoria, nos termos dos artigos 94 da Lei n.
8.213/91 e 4o da Lei 9.796, de 05.05.99.
(...)
O mais justo conferir efeito ex tunc desaposentao e
fazer retornar o status quo ante, devendo o segurado
restituir o recebido do rgo gestor durante todo o
perodo que esteve beneficiado. Este novo ato que ser
deflagrado pela nova manifestao de vontade do
segurado deve ter por conseqncia a eliminao de todo
e qualquer prejuzo que o primeiro ato possa ter causado
para a parte contrria, no caso, o INSS. (grifamos)

Assim, ressalte-se que, caso no haja o ressarcimento de valores j recebidos

haver um locupletamento ilcito por parte do Impte., na medida em que recebeu
proventos de uma aposentadoria que, posteriormente e a pedido, foi considerada
inexistente desde o seu surgimento, em prejuzo do sistema previdencirio, com
rompimento do equilbrio atuarial.
 PREVIDENCIRIO. PEDIDO DE DESAPOSENTAO PARA
RECEBIMENTO DE NOVA APOSENTADORIA. AUSNCIA DE
NORMA IMPEDITIVA. DIREITO DISPONVEL. DEVOLUO DOS
MONTANTES RECEBIDOS EM FUNO DO BENEFCIO ANTERIOR
NECESSRIA.
Nos termos do voto proferido no julgamento da Apelao Cvel
n. 2000.71.00.007551-0 (TRF4, Sexta Turma, Relator Joo
Batista Pinto Silveira, publicado em 06/06/2007)): "1.
perfeitamente vlida a renncia aposentadoria, visto que se
trata de um direito patrimonial de carter disponvel, inexistindo
qualquer lei que vede o ato praticado pelo titular do direito. 2. A
instituio previdenciria no pode se contrapor renncia para
compelir o segurado a continuar aposentado, visto que carece de
interesse. 3. Se o segurado pretende renunciar aposentadoria
por tempo de servio para postular novo jubilamento, com a
contagem do tempo de servio em que esteve exercendo
atividade vinculada ao RGPS e concomitantemente percepo
dos proventos de aposentadoria, os valores recebidos da
autarquia previdenciria a ttulo de amparo devero ser
integralmente restitudos. 4. Provimento de contedo
meramente declaratrio. 5. Declarao de inconstitucionalidade
do pargrafo 2 do art. 18 da Lei 8.213/91 rejeitada."

(TRF4, AC 2001.71.00.000183-9, Sexta Turma, Relator Sebastio

Og Muniz, D.E. 02/08/2007).

Acrdo Origem: TRIBUNAL - TERCEIRA REGIO

Classe: AG - AGRAVO DE INSTRUMENTO - 182848
Processo: 200303000411783 UF: SP rgo Julgador: DCIMA TURMA
Data da deciso: 22/06/2004 Documento: TRF300084478

Fonte DJU DATA:30/08/2004 PGINA: 573

Relator(a) JUIZ GALVO MIRANDA

Deciso A Turma, por unanimidade de votos, deu parcial provimento ao agravo de instrumento, para
manter a determinao de que os valores recebidos pelo agravante, em decorrncia de sua
aposentadoria, objeto de restituio autarquia previdenciria, sejam corrigidos pelos mesmos
ndices utilizados para atualizao de benefcios pagos com atraso, ficando autorizado o
depsito judicial de referidos valores, com o que poder o agravante obter certido de tempo
de servio para que possa utiliz-la para fins de contagem recproca, nos termos do voto do
Relator.
Ementa PROCESSO CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. PREVIDENCIRIO.DESAPOSENTAO. CERTIDO
DE TEMPO DE SERVIO. RESTITUIO DOS VALORES PAGOS PELA AUTARQUIA
PREVIDENCIRIA. CORREO MONETRIA.

1. plausvel o direito desaposentao, ou seja, renncia aposentadoria que foi concedida

ao agravante, cessando, com isso, o pagamento de referido benefcio previdencirio.
2. Mister a restituio dos valores recebidos a ttulo do benefcio previdencirio, em se
pretendendo utilizar o tempo de servio na atividade privada para obteno de aposentadoria
estatutria. No se restituir os valores recebidos a ttulo de aposentadoria implicaria em
carrear prejuzos ao INSS, pois a compensao financeira se operaria sobre parte do seguro j
transferido ao segurado.
3. No se trata aqui de ato puro de renncia aposentadoria, para que seja dispensada a
restituio dos valores recebidos a ttulo de proventos, mas tambm pretenso de utilizao do
tempo de servio que deu origem a tal benefcio para fins de obter aposentadoria estatutria, o
que torna inevitvel, em princpio, a devoluo de valores recebidos, sob pena de no se operar
a compensao financeira ou faz-la com prejuzos para o sistema do Regime Geral
de Previdncia Social.
4. O direito obteno de certido de tempo de servio tem assento constitucional. Todavia, a
certido no poder retratar situao jurdica diversa daquela que ampara o interessado.
5. Sem a devoluo das quantias recebidas, a certido somente poder ser no sentido de que
no h tempo de servio a ser considerado para fins de contagem recproca.
6. A correo monetria dos valores objeto da estituio dever ser idntica quela utilizada
para atualizao de benefcios pagos com atraso, em homenagem ao princpio da isonomia,
mesmo porque a restituio em tela no concernente a contribuies previdencirias
inadimplidas.
7. Agravo de instrumento parcialmente provido.

Data
30/08/2004
Publicao

Referncia
LEG-FED LEI-9796 ANO-1998 LEG-FED LEI-8213 ANO-1991 ART-115 PAR-NICO
Legislativa

Acrdo Origem: TRIBUNAL - TERCEIRA REGIO

Classe: AMS - APELAO EM MANDADO DE SEGURANA - 198863
Processo: 199961050007760 UF: SP rgo Julgador: QUINTA TURMA
Data da deciso: 26/02/2002 Documento: TRF300060693

Fonte DJU DATA:03/09/2002 PGINA: 348

Relator(a) JUIZ ANDRE NABARRETE

Deciso Aps manifestao ministerial pelo improvimento do recurso, Turma, unanimidade, negou
provimento apelao e remessa oficial, nos termos do voto do(a) Relator(a).
Ementa PREVIDENCIRIO. APELAO EM MANDADO DE SEGURANA. PEDIDO DE DESAPOSENTAO.
- O artigo 5, inciso II, da Constituio Federal, garantia fundamental do cidado, resolve a
questo da lide. Somente a lei poderia vedar a renncia a benefcio previdencirio. O segurado
aposentou-se em 04.03.1985 e, tanto o Decreto 89.312/84 como a Lei n. 8213/91 no contm
proibio de renncia. Afastada, em conseqncia, a invocao do artigo 58, 2, do Decreto
2172/97.
- Os direitos sociais e o sistema previdencirio brasileiro, com sede constitucional, existem em
razo de seus destinatrios. Os limites de sua disponibilidade so balizados pela sua prpria
natureza. Trata-se de proteo patrimonial ao trabalhador. Quando se cuida de interesse
material, em regra, cabe ao titular do direito correspondente sopesar as vantagens ou
desvantagens. Assim,quanto aos direitos com substrato patrimonial, constitui exceo sua
irrenunciabilidade, que sempre prevista expressamente pelo legislador.- Os efeitos da
renncia so ex nunc, ou seja, do-se da manifestao formal para extinguir a relao jurdico-
administrativa-previdenciria da aposentadoria. Nada vicia a concesso do benefcio, que gerou
conseqncias legtimas, as quais no se apagam com o ato de renncia.- O impetrante tem
direito certido de tempo de servio. O rgo previdencirio computou o tempo para a
concesso do benefcio. A vedao de que um tempo de servio no pode ser contado quando
j tiver sido para aposentadoria de outro deve ser interpretada, vista da cumulatividade de
aposentadorias concomitantes e no sucessivas. A compensao financeira eventual dos
regimes (art.202, 2, C.F.) dar-se- na forma da Lei n. 9796/99, segundo o artigo 4, inciso III,
2, 3 e 4.- Remessa oficial e apelao no providas.

Indexao MANDADO DE SEGURANA (MS), RENNCIA, APOSENTADORIA, PEDIDO, EXPEDIO,

CERTIDO, TEMPO DE SERVIO, POSSIBILIDADE, CONSTITUIO FEDERAL, INEXISTNCIA,
PROIBIO, RENNCIA, EFEITO EX NUNC. IMPETRANTE, DIREITO SUBJETIVO, CERTIDO, TEMPO
DE SERVIO.

Data
03/09/2002
Publicao

Referncia CF-88 CONSTITUIO FEDERAL LEG-FED CFD- ANO-1988 ART-5 INC-2 ART-202 PAR-2 CLPS-84
Legislativa CONSOLIDAO DAS LEIS DA PREVIDENCIA SOCIAL LEG-FED DEC-89312 ANO-1984 LEG-FED LEI-
8213 ANO-1991 LEG-FED DEC-2172 ANO-1997 ART-58 PAR-2 LEG-FED LEI-9796 ANO-1999
 HIPTESES DE DESAPOSENTAO:

1) HIPTESE RECONHECIDA NO ORDENAMENTO PTRIO

Temos no Decreto 3.048/99 a nica hiptese de previso em que, mesmo aps

o despacho concessrio da aposentadoria (ato administrativo de concesso)
disponibilizado ao segurado a faculdade de no gozar o benefcio previdencirio.

Trata-se do disposto no seu artigo 181-B, o qual, ao passo que refere a

irrenunciabilidade dos benefcios de aposentadoria por idade, tempo de contribuio e
especial, excepciona a desistncia aps a concesso:

Art.181-B.As aposentadorias por idade, tempo de contribuio e

especial concedidas pela previdncia social, na forma deste
Regulamento, so irreversveis e irrenunciveis.

Pargrafo nico. O segurado pode desistir do seu pedido de

aposentadoria desde que manifeste esta inteno e requeira o
arquivamento definitivo do pedido antes da ocorrncia do primeiro de
um dos seguintes atos:
I - recebimento do primeiro pagamento do benefcio; ou
II - saque do respectivo Fundo de Garantia do Tempo de Servio ou do
Programa de Integrao Social.

2) HIPTESES DE DESAPOSENTAO ADMITIDAS PELO PODER JUDICIRIO

a) quando o segurado aposentado pelo RGPs ingressa no servio pblico. Pode

renunciar a aposentadoria do INSS e requerer a aposentadoria no servipo
pblico;

b) quando o segurado aps a aposentadoria proporcional continuou

trabalhando por mais cinco (05) anos. Lembrando-se que no direito
previdencirio aplica-se a lei de regncia,ou sjea, na nova aposentadoria
aplicar-se-o as regras declculo vigentes ( mdia de 80% dos maiores
salrios de contribuio);
 c) quando o segurado est aposentado por idade e requer uma aposentadoria
por tempo de contribuio.

DESDOBRAMENTOS DA DESAPOSENTAO

Atualmente como desdobramento da desaposentao j se houve falar em

despensionamento conforme dados trazidos pelo Des. Federal Marcos Orione em
Palestra proferida no Congresso Brasileiro de Direito Previdencirio da LTR edio
2008. Na realidade esta nova tese trata da possibilidade de pedido de cancelamento
de aposentadoria por ato de terceiro. Seria cabvel nos casos de possibilidade de
desaposentao que no foi exercida pelo segurado em vida como por exemplo
daquele segurado aposentado que continuou trabalhando e antes de requerer a
desaposentao faleceu. Os dependentes tm o direito de requerer a desaposentao
que projetar efeitos no valor da penso por morte ou da nova penso por morte??
A grande discusso aqui envolvida diz respeito natureza do direito
aposentadoria que alcana a desaposentao. Hoje, ainda tende a ser majoriatria a
posio de que o direito aposentadoria direito personalssimo.
Interessante destacarmos a posio de Roberto Luis Luchi Demo que entende
que a aposentadoria, a par de ser direito personalssimo (no admitindo, s por isso,
a transao quanto a esse direito, v. g., transferindo a qualidade de aposentado a
outrem) ontologicamente direito disponvel, por isso que direito subjetivo e
patrimonial decorrente da relaoj urdico-previdenciria.

Wladimir Novaes Martinez tratando acerca da titularidade do direito ensina

que desaposentao ato jurdico praticado por um aposentado de um regime de
previdncia social bsica do trabalhador ou do servidor ainda que possa admitir
figuras caractersticas assemelhadas na previdncia complementar. Como direito
subjetivo ser exercido exclusivamente pelo titular da aposentao mantida,
reclamando procedimento pessoal expresso, rejeitando-se a modalidade implcita de
solicitao. 1

1
Wladimir Novaes Martinez. Desaposentao. So Paulo: editora LTr, 2008, p. 52
 *** Aposentado por invalidez que retoma voluntariamente ao trabalhoo (
recuperao sem aferio pericial prvia) e a quitao do emprstimod a casa prpria.
Com o retorno restaura a dvida do financimaneto?!??

Princpio da solidariedade e desaposentao

Adotando-se a corrente de que a desaposentao desfazimento do ato

administrativo de concesso pode-se perquerir se esta situao feriria a solidariedade.
Aqui, no temos afetao da solidariedade em face da adoo do regime de
repartio. Quanto ao tema vale a pena conferirmos o que diz Wladimir Novaes
Martinez:

Pensando-se por exemplo, no RGPS e , principalmente , na

desaposentao da aposentadoria proprocional para obteno da
integral, mas valendo-se tambm para outras prestaes, ser a
solidariedade do regime financeiro de repartio simples que tornar
possvel a renncia e a nova aposentao. Diz-se isso porque esse
regime financeiro gera uma infinidade de situaes desequilibradas
expressas exatamente na solidariedade social2.

Colacionamos deciso recente sobre desaposentao e solidariedade

"PREVIDENCIRIO. REAPOSENTAO OU RESTITUIO DAS

CONTRIBUIES RECOLHIDAS APS O JUBILAMENTO EM RAZO DO
DESEMPENHO DE ATIVIDADE VINCULADA AO RGPS. INVIABILIDADE.
ART. 18, 2, DA LEI N 8.213/91. INCONSTITUCIONALIDADE
AFASTADA. PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE. 1. Conquanto seja possvel,
consoante o entendimento jurisprudencial corrente, a renncia
aposentadoria deferida pelo INSS (por se tratar de direito patrimonial,
logo disponvel), no dado ao segurado agregar tempo posterior ao
jubilamento para obter novo benefcio no mesmo regime em bases mais
favorveis. 2. De acordo a sistemtica vigente, o segurado aposentado
que continuar a exercer atividade vinculada ao Regime Geral de
Previdncia Social deve recolher as contribuies previdencirias
correspondentes, fazendo jus apenas ao salrio-famlia e reabilitao
profissional, quando empregado, nos termos do art. 18, 2, da Lei n

2
Wladimir Novaes Martinez. Desaposentao. So Paulo: editora LTr, 2008, p. 53.
 8.213/91. 3. Deferida a aposentadoria, resta configurado ato jurdico
perfeito, de modo que no se pode pretender o desfazimento unilateral
para nova fruio no mesmo regime. 4. As contribuies que o
aposentado verte quando continua a exercer atividade laborativa ou
retorna ao mercado de trabalho so decorrncia do princpio da
solidariedade que informa o sistema de previdncia (art. 195 da CF),
sendo constitucional a regra restritiva prevista no 2 do artigo 18 da
Lei 8.213/91. 5. Invivel, pois, a concesso de nova aposentadoria com
agregao de tempo posterior ao jubilamento, ou mesmo a restituio
das contribuies recolhidas aps a data da obteno do benefcio. 6.
Apelao improvida. (TRF4, AC 2000.71.00.005982-5, Turma
Suplementar, Relator Ricardo Teixeira do Valle Pereira, D.E.
29/04/2008)"

Decises sobre desaposentao

STJ

Processo
REsp 600419
Relator(a)
Ministro HAMILTON CARVALHIDO
Data da Publicao
05/10/2005
Deciso
RECURSO ESPECIAL N 600.419 - RS (2003/0184621-1)
RELATOR : MINISTRO HAMILTON CARVALHIDO
RECORRENTE : INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS
PROCURADOR : FERNANDA VIDAL FEHSE E OUTROS
RECORRIDO : JOS ATAIDES SIQUEIRA TRINDADE
ADVOGADO : CSAR DIAS NETO E OUTROS
DECISO
Recurso especial interposto pelo Instituto Nacional do Seguro Social
- INSS, com fundamento no artigo 105, inciso III, alnea "a", da
Constituio Federal, contra acrdo da Sexta Turma do Tribunal
Regional Federal da 4 Regio, assim ementado:
PREVIDENCIRIO. DIREITO DE RENNCIA APOSENTADORIA DEFERIDA NO RGPS.
CANCELAMENTO DO BENEFCIO. CONTAGEM RECPROCA.CERTIDO DE TEMPO DE
SERVIO PARA FINS DE AVERBAO NO REGIME PBLICO. DEPSITO JUDICIAL DOS
PROVENTOS PERCEBIDOS. LIBERAO.
1. A renncia ao benefcio previdencirio constitui direito subjetivo do segurado,
exercitvel de acordo com o seu exclusivo interesse. 2. Admitida a renncia
aposentadoria, o INSS deve proceder ao respectivo cancelamento do benefcio, desde
a outorga, e fornecer ao renunciante a correspondente certido de tempo de servio,
sendo certo que a sua expedio, por garantia constitucional (art. 5, XXXIV, da CF),
no pode ficar ao alvedrio da autoridade administrativa. 3. A restrio imposta no art.
96,
III, da Lei n 8.213/91, reside apenas em vedar o duplo cmputo de
tempo de servio j utilizado por um sistema, o que pressupe,
necessariamente, a concomitncia de benefcios concedidos com base
no mesmo perodo, no tendo dita limitao o alcance de obstar a
renncia inativao. 4. No obstante a iniciativa, da parte
autora, de depositar judicialmente os valores percebidos a ttulo de
proventos, os quais postula sejam liberados em prol do INSS,
cuidando-se de clculos unilaterais, descabe ao Judicirio dar
quitao plena relativamente ao referido quantum, devendo ser
promovido o acerto de contas na via administrativa de forma a
recompor o status quo ante."(fl. 115).
Alega a autarquia previdenciria que a lei no permite a renncia
aposentadoria j concedida pelo Regime Geral de Previdncia Social,
visando obteno de certido de tempo de servio, para fins de
concesso de aposentadoria no regime pblico, sendo expressamente
proibido o reemprego do tempo de servio j utilizado para fins de
nova aposentao, em prejuzo ao ato jurdico perfeito.
Acrescenta, outrossim, que "quando se procede contagem recproca,
o INSS tem o dever de indenizar ao outro regime previdencirio,
devido ao sistema da compensao entre os regimes, conforme o artigo
94 da Lei n 8.213/91. Podendo haver, mesmo com a devoluo das
parcelas j percebidas, eventual prejuzo para a autarquia
previdenciria." (fl. 134).
A violao dos artigos 94 e 96, inciso III, da Lei n 8.213/91 e 6,
pargrafo 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil funda a
insurgncia especial.
Recurso tempestivo (fl. 130), respondido (fl. 150) e admitido (fl.
155).
Tudo visto e examinado, decido.
Na espcie, pretende o recorrido, magistrado, renunciar
aposentadoria que goza pelo Regime Geral de Previdncia Social para,
mediante a devoluo dos proventos j recebidos, obter certido de
tempo de servio para fins de averbao e futura concesso de
aposentadoria por outro regime de previdncia, mais benfico.
Apreciando questo anloga, afirmou o Ministro Hlio Quaglia,
relator do RMS n 14.624/RS:
"(...)
Sumariando os autos, verifica-se que a recorrente pretende renunciar
a aposentadoria de que goza no cargo de professora estadual,
publicada no D.O. de 08 de julho de 1991, para o fim de obter
certido de tempo de servio.
A recorrente servidora do quadro permanente de pessoal do Tribunal
Regional Federal da 4 Regio desde 07 de dezembro de 1994. Pretende
com a renncia da aposentadoria a averbao daquele tempo de servio
junto ao tribunal no qual trabalha, para fins de posterior pedido de
aposentadoria com proventos mais benficos.
(...)
Sobre o tema, vale citar na doutrina ptria o ensinamento do autor
Hamilton Antnio Coelho, in Revista de Previdncia Social, So
Paulo, ano XXIII, n 228, Novembro,1999, in verbis:
" [...] O Professor e Juiz de Direito Joo Batista Damasceno,
reconhecendo o direito desaposentao, d-nos a seguinte e
incontrastvel concluso: 'Se a aposentadoria renuncivel ante a
indevida acumulao, no h fundamento jurdico para seu
indeferimento quando se tratar de liberalidade do aposentado. Assim,
no h se negar o reconhecimento renncia aposentadoria
apresentada voluntria ou necessariamente, bem como a certificao
de tal ocorrncia e do tempo de servio prestado pelo aposentado'.
[...]
No vejo nenhuma incompatibilidade entre um ato que visa a
aposentadoria e outro que objetiva o seu desfazimento, ou seja, a
desaposentao do titular do benefcio. O ato administrativo
aposentadoria constitutivo positivo de direito para o aposentado; j o de
desaposentao desconstitutivo negativo, consubstanciado em desobrigar a
Administrao Pblica de continuar no custeio de um benefcio previdencirio. Logo,
a desaposentao libera o Estado de
um compromisso pecunirio.
Assim, a manifestada vontade de desfazimento do ato de jubilao
pelo titular do benefcio impe Administrao o seu pronto
deferimento, sob pena de abuso de poder, posio intolervel num
Estado Democrtico de Direito.
Alm do mais, o que se consegue atravs da desaposentao no o
retorno da situao anterior do inativo, mas apenas a contagem do
tempo de servio vinculado antiga aposentadoria para fins de
averbao em outra atividade profissional ou mesmo para dar suporte
a uma nova e mais benfica jubilao. Por isso, insurgir-se contra
esse direito de renncia do cidado aposentado, sob o argumento de
que a nova inativao ser mais onerosa para o Poder Pblico , no
mnimo, perpetrar hermenutica jurdica sem nenhum compromisso com
os princpios fundamentais da Repblica, insculpidos pelo nosso
legislador maior no 1 artigo da Lei Bsica Federal de 1988, tais
como: a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho
do aposentado."
Ademais, observa-se da leitura dos autos quer a recorrente no
almeja a acumulao de benefcios previdencirios, almeja apenas a
renncia de sua aposentadoria, para posteriormente mudar o regime
estatutrio ao qual est vinculada. Razo pela qual este Tribunal
entende que sendo a aposentadoria um direito patrimonial disponvel,
a interessada pode escolher qual o sistema que melhor lhe assiste."
(in DJ 15/8/2005).
Esta, a ementa do julgado:
"RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. APOSENTADORIA. RENNCIA.
POSSIBILIDADE.CONTAGEM DO TEMPO DE SERVIO. RECURSO PROVIDO.
1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem
reiteradamente se firmado no sentido de que plenamente possvel a
renncia de benefcio previdencirio, no caso, a aposentadoria, por
ser este um direito patrimonial disponvel.
2. O tempo de servio que foi utilizado para a concesso da
aposentadoria pode ser novamente contado e aproveitado para fins de
concesso de uma posterior aposentadoria, num outro cargo ou regime
previdencirio.
3. Recurso provido."
Com efeito, a jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia, em
casos tais como o dos autos, firme no sentido de que, por se
cuidar de direito patrimonial disponvel, possvel a renncia a
aposentadoria j concedida para fins de obteno de certido de
tempo de servio e futura concesso de aposentadoria por outro
regime de previdncia, valendo conferir, a propsito, o seguinte
precedente:
"RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR ESTADUAL.
APOSENTADORIA. RENNCIA. NOMEAO PARA OUTRO CARGO POR CONCURSO
PBLICO. POSSIBILIDADE.
A aposentadoria direito patrimonial disponvel, sujeita
renncia, possibilitando recorrente a contagem do respectivo tempo
de servio e o exerccio em outro cargo pblico para o qual prestou
concurso pblico.
Precedentes.
Recurso provido." (ROMS n 17.874/MG, Relator Ministro Jos Arnaldo
da Fonseca, in DJ 1/02/2005).
E, ainda: REsp n 692.628/DF, Relator Ministro Nilson Naves, in DJ
17/05/05; AGREsp n 497.683/PE, Relator Ministro Gilson Dipp, in DJ
04/08/2003; REsp n 606.821/CE, Relator Ministro Gilson Dipp, in
18/02/2004 e REsp n 487.770/DF, Relator Ministro Flix Fischer, in
DJ 17/12/2003.
Ademais, ao que se tem dos autos, em pretendendo o recorrido a
expedio de certido de tempo de servio para futura concesso de
aposentadoria no regime pblico, mediante o cancelamento da
aposentadoria antes concedida pelo Regime Geral de Previdncia
Social, no h falar em bis in idem, no tendo incidncia, pois, a
vedao do inciso III, do artigo 96, da Lei de Benefcios, verbis:
"Art. 96. O tempo de contribuio ou de servio de que trata esta
Seo ser contado de acordo com a legislao pertinente, observadas
as normas seguintes:
(...)
III - no ser contado por um sistema o tempo de servio utilizado
para concesso de aposentadoria pelo outro;"
Acrescente-se, por outro lado, no ser legtima nem legal a recusa
do recorrente de, aps o cancelamento da aposentadoria, expedir a
certido de tempo de servio, em razo de alegado prejuzo para a
autarquia previdenciria, decorrente do dever de indenizar ao outro
regime previdencirio, mediante compensao financeira.
que o direito contagem de tempo de servio prestado na atividade
privada, para fins de aposentadoria no servio pblico, passou a ser
assegurado constitucionalmente a partir de 5 de outubro de 1988,
valendo anotar, a propsito, o disposto artigo 202, pargrafo 2, da
Constituio da Repblica, na sua redao anterior Emenda
Constitucional n 20/98, verbis:
"Para efeito de aposentadoria, assegurada a contagem recproca do
tempo de contribuio na administrao pblica e na atividade
privada, rural e urbana, hiptese em que os diversos sistemas de
previdncia social se compensaro financeiramente, segundo critrios
estabelecidos em lei."
O Excelso Supremo Tribunal Federal, interpretando o dispositivo
constitucional supramencionado, disse o seguinte:
"(...)
A aluso contagem recproca faz inequvoco que o 2 desborda dos
limites do campo normativo do caput do art. 202 circunscrito
aposentadoria previdenciria para disciplinar tambm a
aposentadoria por tempo de servio do servidor pblico, objeto do
art. 40 da Constituio.
(...) o artigo 202, 2, CF, contm duas regras diversas, a
primeira das quais, independente da segunda.
Com efeito, no diz o dispositivo que a lei assegurar a contagem
recproca para a aposentadoria, mediante compensao financeira
entre os sistemas previdencirios, segundo os critrios que a mesma
lei estabeleceu.
O que se contm, na primeira parte do pargrafo questionado, uma
norma constitucional completa, com fora preceptiva bastante a
assegurar, desde logo, a contagem recproca.
Outra coisa a previso, na segunda parte do mesmo texto
constitucional, da compensao financeira entre os diferentes
sistemas previdencirios, essa, sim, pendente do estabelecimento de
critrios legais.
(...)" (RE 162.620/SP, Tribunal Pleno, Relator Ministro Seplveda
Pertence, in DJ 5/11/93 - nossos os grifos).
Do exposto, tem-se que resulta da prpria Constituio Federal a
possibilidade de concesso de aposentadoria por regime
previdencirio diverso ao que esteve vinculado o trabalhador,
mediante contagem recproca, em que os sistemas se compensam
financeiramente.
Confira-se, a mais, o seguinte precedente da 3 Seo desta Corte
Superior de Justia:
"PROCESSO CIVIL. MANDADO DE SEGURANA. ADVOGADO DA UNIO.
 APOSENTADORIA PREVIDENCIRIA CANCELADA A PEDIDO. CONTAGEM E
AVERBAO DAQUELE TEMPO DE CONTRIBUIO PARA EFEITO DE APOSENTADORIA
MAIS BENFICA. POSSIBILIDADE.
1. Estabelecendo a Constituio Federal que, para efeito de
aposentadoria, assegurada a contagem recproca do tempo de
contribuio na administrao pblica e na atividade privada, rural
e urbana, e estando cancelada a aposentadoria do impetrante, tem ele
o direito de ver computado para o fim pretendido o tempo de
contribuio na atividade privada.
2. Segurana concedida." (MS n 7.711/DF, Relator Ministro Paulo
Gallotti, in DJ 09/09/2002).
No outro o teor do acrdo recorrido, tendo incidncia, assim, o
enunciado n 83 da Smula deste Superior Tribunal de Justia,
verbis:
"No se conhece do recurso especial pela divergncia, quando a
orientao do Tribunal se firmou no mesmo sentido da deciso
recorrida."
Pelo exposto, com fundamento no artigo 577, caput, do Cdigo de
Processo Civil, nego seguimento ao recurso.
Publique-se.
Intime-se.
Braslia, 06 de setembro de 2005.
Ministro Hamilton Carvalhido, Relator

Processo
REsp 692628 / DF
RECURSO ESPECIAL
2004/0146073-3
Relator(a)
Ministro NILSON NAVES (361)
rgo Julgador
T6 - SEXTA TURMA
Data do Julgamento
17/05/2005
Data da Publicao/Fonte
DJ 05/09/2005 p. 515
Ementa
Previdencirio. Aposentadoria. Direito renncia. Expedio de
certido de tempo de servio. Contagem recproca. Devoluo das
parcelas recebidas.
1. A aposentadoria direito patrimonial disponvel, passvel de
renncia, portanto.
2. A abdicao do benefcio no atinge o tempo de contribuio.
Estando cancelada a aposentadoria no regime geral, tem a pessoa o
 direito de ver computado, no servio pblico, o respectivo tempo de
contribuio na atividade privada.
3. No caso, no se cogita a cumulao de benefcios, mas o fim de
uma aposentadoria e o conseqente incio de outra.
4. O ato de renunciar a aposentadoria tem efeito ex nunc e no gera
o dever de devolver valores, pois, enquanto perdurou a aposentadoria
pelo regime geral, os pagamentos, de natureza alimentar, eram
indiscutivelmente devidos.
5. Recurso especial improvido.
Acrdo
Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima
indicadas, acordam os Ministros da SEXTA TURMA do Superior Tribunal
de Justia, por unanimidade, negar provimento ao recurso, nos
termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Hamilton
Carvalhido, Paulo Gallotti, Paulo Medina e Hlio Quaglia Barbosa
votaram com o Sr. Ministro Relator.
Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Paulo Gallotti.

Sustentou oralmente o Dr. Oswaldo de Oliveira Tefilo pelo

recorrido.

Projeto de Lei da desaposentao

PROJETO DE LEI N , DE 2002

(Do Sr. Inaldo Leito)
Acrescenta Pargrafo nico ao art. 54,
da Lei N 8.213, de 24 de julho de 1991.
O Congresso Nacional decreta;
Art. 1 . Fica acrescentado ao art. 54, da Lei N 8.213, de 24
de julho de 1991, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia
Social, o seguinte Pargrafo nico:
"Art. 54.....................................................................................
Pargrafo nico - As aposentadorias por tempo de contribuio e especial
concedidas pela Previdncia Social, na forma da lei, podero, a qualquer tempo, ser
renunciadas pelo Beneficirio, ficando assegurada a contagem do tempo de
contribuio que serviu de base para a concesso do benefcio. (NR).
Art. 2. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
JUSTIFICATIVA
O presente projeto visa corrigir uma interpretao distorcida de rgos de
assessoramento jurdico da Previdncia Social que, no obstante a falta de norma de
direito substantivo em sentido formal, vem obstaculando o direito de renncia de
aposentadoria j concedida por tempo de contribuio e aposentadoria especial.
 A lei de regncia nenhuma proibio expressa tem nesse sentido, e o princpio
constitucional o de que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei. O Tribunal de Contas da Unio tem, reiteradamente,
proclamado o direito de o funcionrio pblico renunciar aposentadoria j concedida
para obter outra mais proveitosa em cargo pblico diverso. Igualmente, o Poder
Judicirio tem reconhecido esse direito em relao aposentadoria previdenciria,
contudo, o Instituto Nacional de Seguro Social insiste em indeferir essa pretenso,
compelindo os interessados a recorrerem Justia para obter o reconhecimento do
direito. A renncia ato unilateral que independe de aceitao de terceiros, e,
especialmente, em se tratando de manifestao de vontade declinada por pessoa na
sua plena capacidade civil, referentemente a direito patrimonial disponvel. Falar-se
em direito adquirido ou em ato jurdico perfeito, como tem sido alegado por aquele
Instituto, interpretar erroneamente a questo. Nesse caso, a garantia do direito
adquirido e da existncia de ato jurdico perfeito, como entendido naquele Instituto,
s pode operar resultado contra o Poder Pblico, sendo garantia do detentor do
direito. Se a legislao assegura a renncia de tempo de servio de natureza
estatutria para fins de aposentadoria previdenciria, negar ao aposentado da
Previdncia, em face da reciprocidade entre tais sistemas, constitui rematada ofensa
ao princpio da analogia em situao merecedora de tratamento isonmico.Esse tem
sido o entendimento de reiteradas decises judicirias em desarmonia com a posio
intransigente da Previdncia Social. Por isso, que se impe a incluso, na lei, dessa
faculdade individual para evitar que o beneficirio da aposentadoria j concedida e
que pretenda obter uma aposentadoria em outra atividade pblica ou privada possa
manifestar esse direito, sem ter de recorrer ao Judicirio para que seja declarada a
licitude de sua pretenso. De todo exposto, urgente que se institua o
reconhecimento expresso, pela lei de regncia da Previdncia Social que regula os
planos de benefcios, do direito de renncia aposentadoria por tempo de
contribuio e especial, sem prejuzo para o renunciante da contagem do tempo de
contribuio que serviu de base para a concesso do mesmo benefcio. Sala das
Sesses, em 27 de Agosto de 2002. Deputado Inaldo Leito

Troca de aposentadoria por outro benefcio: Aprovada na CCJ

22/5/2006

A Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania (CCJ) aprovou na quarta-

feira (17), em carter conclusivo, o substitutivo da Comisso de Seguridade
Social e Famlia ao Projeto de Lei 7154/02, do deputado Inaldo Leito (PL-PB),
que assegura o direito de renncia aposentadoria concedida pelo Regime
Geral de Previdncia Social, para obter outro benefcio mais vantajoso. O
projeto acrescenta pargrafo nico ao artigo 54 da Lei 8213/91, que trata dos
planos de benefcios da Previdncia

Social.

A votao seguiu o parecer do relator, deputado Maurcio Rands (PT-PE), que

apresentou subemenda substitutiva para estabelecer a redao final do texto.
 Pela proposta, para que o tempo de contribuio da aposentadoria
renunciada passe ao outro benefcio pretendido, ser necessrio comprovar o
recolhimento das contribuies relativas ao perodo que se deseja declarar,
com os acrscimos previstos em lei.

Equvocos
O autor do projeto explica que a iniciativa vai corrigir equvocos cometidos
pelos rgos da Previdncia Social, que, com base na ausncia de previso
legal, indeferem o direito de renncia aposentadoria j concedida por
tempo de contribuio e aposentadoria especial.

Inaldo Leito observa que o Tribunal de Contas da Unio e o Poder Judicirio

tm reconhecido o direito de o funcionrio pblico renunciar aposentadoria
j concedida para obter outra mais proveitosa em outro cargo pblico. "O
Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), porm, insiste em indeferir essa
pretenso, compelindo os interessados a recorrer Justia para obter o
reconhecimento do direito", afirma.

Tramitao
Se no for interposto recurso em contrrio, o projeto dever seguir para o
Senado.

Desaposentao regulamentada

O Senado aprovou, na noite de ontem, um projeto que altera a legislao

presidencial e permite que os aposentados que continuam trabalhando peam um
novo benefcio.
O projeto, de autoria do ex-deputado federal Inaldo Leito (PSDB-PB), j havia sido
aprovado na Cmara dos Deputados e agora segue para sano presidencial, de acordo
com informaes da Agncia Senado.
Hoje, o aposentado que trabalha tem que procurar a Justia quando quer
incorporar, ao valor de seu benefcio, as contribuies feitas ao INSS depois de se
aposentar.
Na prtica, o segurado abre mo do benefcio atual para que um novo clculo seja
feito, levando em conta todo o tempo de contribuio. Na maioria das vezes, o
resultado vantajoso.
Segundo o IBGE (Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica), h 4,7 milhes
de aposentados que continuam trabalhando, sendo 813 mil deles no Estado de So
Paulo. Para o senador Antnio Carlos Valadares (PSB-SE), relator substituto do projeto
de lei, a posio do INSS no igual do Tribunal de Contas da Unio nem do Poder
Judicirio, que tm julgamentos favorveis aos segurados.
Um trabalhador que contribua com cinco salrios mnimos e se aposentou em
2002, mas continuo na ativa at 2006, por exemplo, pode ter um reajuste de at 43%
em seu benefcio.
O projeto ainda contempla a mudana de regime. Um aposentado que passar em
concurso poder pedir um novo benefcio, contando, para isso, o perodo em que
contribuir como servidor -a nova aposentadoria, nesse caso, ser como servidor. O
mesmo valer para o funcionrio pblico que passar a contribuir ao INSS.(Paulo
Muzzolon)
Fonte: AGORA - SO PAULO

A grande crtica que se faz a este projeto que ele omissa quanto
necessidade da devoluo dos valores recebidos . Sendo que hoje este o tema
central da discusso deste instituto j reconhecido pelo Poder Judicirio.

Dano Moral Previdencirio

Nos dias presentes tem sido cada vez mais comum o indeferimento e
cancelamento de benefcios previdencirios por parte do Instituto Nacional do Seguro
Social (INSS), autarquia federal responsvel pelo Regime Geral de Previdncia Social.
No so poucos os casos em que o indeferimento ou o ato que cancela o benefcio
acertado, no entanto, o que preocupa e ser objeto de anlise sero as ocorrncias de
indeferimento e corte sem suporte ftico e legal.

Flagrante o carter alimentar dos benefcios previdencirios, ir se estudar a

aplicao da obrigao de indenizar ao segurado quando a Autarquia previdenciria
comete ato que causa dano ao mesmo, seja este de ordem material ou moral.

Notria a escassez de produo cientfica a respeito desta importante temtica

e ainda controvertida a jurisprudncia dos nossos tribunais, importante ser a
presente abordagem, buscando-se demonstrar os limites tnues que permeiam a
atividade do INSS perante seus segurados, bem como a fronteira existente entre a
responsabilizao civil e o legtimo exerccio de direito.

Defronte ao vis punitivo/pedaggico de que se reveste a indenizao por dano

moral, confere-se ao presente tema enorme relevncia social, tendo em vista os danos
que podem vir a ser inibidos com a correta aplicao da norma pelo Poder Judicirio.

Em nosso pas existem dois sistemas de previdncia: privado e pblico. O

primeiro constitudo por sociedades e fundaes, de carter aberto ou fechado, que
oferecem previdncia complementar e facultativa. O segundo abrange os regimes
prprios de previdncia dos entes federativos e o Regime Geral de Previdncia Social
(RGPS), ao qual est associado o presente estudo.

A previdncia em nosso pas tem natureza securitria, coletiva e compulsria,

exigindo, para fruio de seus benefcios, prvia contribuio.

Assim, so riscos sociais cobertos pelo RGPS: incapacidade laborativa, reduo

da capacidade laboral, idade avanada, tempo de contribuio, morte, encargos de
famlia e recluso, estes dois ltimos apenas para os dependentes dos segurados de
baixa renda.
 Deste modo, so previstas dez espcies de benefcios, todos sujeitos a
deferimento e pagamento por parte do INSS, so eles: Aposentadoria por tempo de
contribuio, Aposentadoria por idade, Aposentadoria Especial, Aposentadoria por
invalidez, Auxlio doena, Auxlio acidente, Auxlio recluso, Salrio-Maternidade,
Salrio-Famlia e Penso por morte, todos previstos na Lei 8.213/91.

A concesso de benefcio previdencirio deve observar o preenchimento dos

requisitos legais impostos em prestgio aos princpios da legalidade e da eficincia,
norteadores da atividade pblica. O deferimento de benefcios que possuem como
requisito a existncia de incapacidade total ou parcial precedida por exame mdico-
pericial realizado por perito servidor do INSS.

No processo administrativo destinado concesso, prorrogao ou

cancelamento de benefcio, deve ser levada em conta a relevncia que o seguro social
possui para o cidado e para a sociedade. Assim sendo, havendo dvida, deve o
Instituto decidir em favor do segurado. Tal posicionamento funda-se no princpio do in
dbio pro misero. Neste sentido a lio de Wladimir Novaes Martinez: "Ocorrendo
dvida realmente, e se ela refere-se proteo, afirma-se como concluso, deve ser
resolvida a favor do beneficirio."

E qual seria a competncia para o julgamento de uma ao em face do INSS, em

que se postulasse uma reparao por dano moral em razo de indeferimento de
benefcio auxlio doena acidentrio?

O Superior Tribunal de Justia j se posicionou sobre o tema, notadamente nos

Conflitos de Competncia 35.636 de 2005, 45.735 de 2006 e 073.569 de 2007. O
entendimento da Corte Superior se firmou no sentido de ser da Justia Federal a
competncia para o julgamento destas lides. A acertada deciso se explica pelo critrio
de fixao de competncia adotado pelo legislador constituinte. Este atribuiu
competncia Justia Federal para julgar as causas em que a entidade autrquica for
interessada na condio de autora, r, assistente ou oponente. Trata-se da supracitada
competncia ratione personae, ou seja, em razo da pessoa.

As aes de Responsabilidade Civil por ato que cancela ou nega a concesso de

benefcio previdencirio acidentrio, nada tm a ver com o acidente de trabalho em si.
O que ali se debate so atos do INSS passveis de reparao civil. Desta forma, no
haveria argumento para afastar da Justia Federal aes de cunho indenizatrio em
face da autarquia previdenciria.

Conclui-se, portanto, ser competente a Justia Federal para processar e julgar

as aes de cunho reparatrio em face do Instituto Nacional do Seguro Social, salvo
casos de delegao de competncia por razes geogrficas.

O dano, pressuposto da ao reparatria civil, pode ter carter material ou

imaterial, sendo aquele o que atinge diretamente a esfera patrimonial de algum, que
se exprime de forma exata em quantia pecuniria e passvel de reparao total sem
maiores embaraos, pois sua quantificao se d atravs de simples clculo aritmtico.
J o dano extrapatrimonial ou moral, aquele que atinge a esfera ntima do individuo,
lesando direitos inerentes sua personalidade.

de clareza solar afirmar que a atividade autrquica do INSS tem carter

essencial no s para seus segurados e sim para toda sociedade, no sentido de
promover a igualdade e a justia social. Neste diapaso, pode gerar inmeros danos
aos que dependem dos benefcios por ele geridos.

O dano material, como o nome sugere, diz respeito privao de bem fsico, de
cunho estritamente patrimonial. Este dano afeta o patrimnio da vtima e divide-se em
duas modalidades: lucro cessante e dano emergente.

Estar-se- diante da hiptese de lucro cessante quando o ofendido deixar de

aumentar seu patrimnio em razo de conduta do agente. Por outro lado, o dano
emergente se caracteriza quando os bens da vtima forem afetados, sofrendo
diminuio em suas posses.

Exemplo concreto de dano material o do segurado que, estando

temporariamente incapaz para o trabalho, tem erroneamente negada a prorrogao
de seu benefcio auxlio doena pela percia mdica. Caso no venha a ver a deciso
reformada administrativamente ou judicialmente, percebendo assim o
restabelecimento do benefcio com efeito retroativo, caber ao lesado o ingresso em
juzo com ao indenizatria pelo dano material sofrido, sendo este equivalente aos
salrios de benefcio que deixou de receber em razo do erro pericial, cabendo ao
autor da ao o nus de provar que o benefcio era devido no perodo pleiteado.

O dano material de fcil constatao e, na maioria das vezes, simples

liquidao. No entanto, questo tormentosa para a doutrina e a jurisprudncia reside
na apurao e quantificao da indenizao por danos morais.

Os danos de natureza moral esto relacionados esfera ntima do indivduo, e

por isso mesmo, muitas vezes so de difcil constatao. So aquelas leses que
repercutem na moral e na tranquilidade mental da vtima.

Na lio de Jos de Aguiar Dias, os danos morais significam: "as dores fsicas ou
morais que o homem experimenta em face da leso" e que:

Quando ao dano no correspondem as caractersticas do dano patrimonial,

dizemos que estamos em presena do dano moral. A distino, ao contrrio do que
parece, no decorre da natureza do direito, bem ou interesse lesado, mas do efeito da
leso, do carter da sua repercusso sobre o lesado. De forma que tanto possvel
ocorrer dano patrimonial em consequncia de leso a um bem no patrimonial como
dano moral em resultado a ofensa a bem material.

Importante salientar que o dano moral no o aborrecimento corriqueiro nem

tampouco o mero dissabor. Para se caracterizar o dano moral preciso estar-se diante
de situao que exorbite o patamar do socialmente aceitvel. Necessrio que a
conduta do agente provoque emoo negativa intensa ao lesado, abalando sua psique
normal. Sergio Cavalieri Filho fornece a exata matriz da questo:

Nessa linha de princpio, s deve ser reputado como dano moral a dor, vexame,
sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no
comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e
desequilbrio em seu bem-estar. Mero dissabor, aborrecimento, mgoa, irritao ou
sensibilidade exacerbada esto fora da rbita do dano moral, porquanto, alm de
fazerem parte da normalidade do nosso dia-a-dia, no trabalho, no trnsito, entre os
amigos e at no ambiente familiar, tais situaes no so intensas e duradouras, a
ponto de romper o equilbrio psicolgico do indivduo. Se assim no se entender,
acabaremos por banalizar o dano moral, ensejando aes judiciais em busca de
indenizaes pelos mais triviais aborrecimentos.