Caso Hermoza Ros: Hijos pueden aadir apellido materno de su padre al

suyo POR LEGIS.PE - ABRIL 26, 2017/02489

Sumilla: Cambio de nombre.- La Excepcin a la Regla contenida en el Artculo
29 del Cdigo Civil.- referida a que nadie puede cambiar su nombre ni hacerle
adiciones, salvo motivos justificados, debe ser interpretada de acuerdo con los
valores y derechos a la identidad y al libre desarrollo de la personalidad
reconocidos en la Constitucin Poltica del Estado; de manera que el motivo
justificado para variarla no puede ser calificado de forma subjetiva por el parecer
del rgano jurisdiccional, pues esa causa forma parte de la esencia misma del
derecho a la identidad, que tiene un contenido psicolgico de la personalidad, de
ser identificado de forma individual y considerado distinto; de manera que su
anlisis judicial debe partir de parmetros objetivos con los fines de la
Constitucin.
CAS. N 4374-2015 LIMA
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA;
VISTA la causa nmero cuatro mil trescientos setenta y cuatro dos mil quince,
en audiencia pblica de la fecha y producida la votacin de acuerdo a ley, emite
la siguiente sentencia.
1.- ASUNTO:
En el presente proceso, sobre pretensin de adicin de apellido paterno, es
objeto de examen, el recurso de casacin interpuesto por el demandante Juan
Carlos Novoa[1], contra la sentencia de vista del 09 de setiembre de 2015[2],
que revoc la sentencia de primera instancia [3], que declar fundada la
demanda y reformndola la declar infundada.
2.- ANTECEDENTES:
DEMANDA:
2.1. Juan Carlos Hermoza Novoa, pretende que se le adicione como apellido
paterno y siguiente al de Hermoza, el apellido materno de su padre, esto es, el
de Ros, debiendo reconocerse en adelante su apellido paterno como
Hermoza Ros.
2.2. Alega que es hijo de Juan Bosco Hermoza Ros (ex congresista de la
Repblica), y considera que los apellidos de su seor padre han adquirido
importancia con el transcurrir de los aos en los aspectos sociales, econmicos,
polticos, acadmicos y familiares. Asimismo, la popularidad de los apellidos de
su seor padre en forma conjunta como Hermoza Ros, ha sido trasladada a su
persona como el hijo de Juan Hermoza Ros; por lo que, el apellido Ros se
deber adicionar en su partida de nacimiento.
2.3. Agrega que es su deseo mantener la tradicin de los apellidos Hermoza Ros
y que este se traslade a sus descendientes, por cuanto al tener hermanas
mujeres se extinguirn los apellidos de sus antepasados; en consecuencia,
considera importante que se le reconozca socialmente como Juan Carlos
Hermoza Ros Novoa.
SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA:
2.4. La sentencia del 23 de marzo de 2015[4], declar fundada la demanda; en
consecuencia, orden que se adicione al apellido paterno del demandante
Hermoza, el apellido materno de su padre, esto es Ros, debiendo quedar
establecido en adelante su apellido paterno como Hermoza Ros e inscribirse
la presente en el Acta de Nacimiento N 247 del ao 1988 del Registro Civil de
la Municipalidad Provincial de Trujillo, y a partir de la fecha y en lo sucesivo
quedar con el nombre de Juan Carlos Hermoza Ros Novoa
2.5. Considera que para efectos de justificar su pretensin, su principal
argumento es el prestigio profesional alcanzado por su seor padre en la
sociedad, as como la popularidad de la utilizacin de dichos apellidos en forma
conjunta Hermoza Ros como una sola estructura a lo largo del tiempo,
alegando adems el deseo de llevar ambos apellidos y que estos se trasladen a
sus descendientes.
2.6. Al respecto, se debe acotar como hecho no cuestionado en el proceso, que
la identificacin de la persona en mencin a nivel de la sociedad ha sido
habitualmente establecida en su vida profesional, a travs de la utilizacin
conjunta adems de su prenombre de sus dos (2) apellidos, es decir, de Juan
Hermoza Ros, de manera tal, que la peticin de proseguir con la tradicin del
uso de ambos apellidos por parte del demandante, esta vez a partir de la
denominacin compuesta de su apellido paterno, encuentra un sustento
razonable, en la medida que ello obedece al prestigio y notoriedad alcanzado por
su progenitor a lo largo de su vida, razones que determinan que la solicitud
planteada corresponda ser estimada, mxime, si aquello no causa perjuicio a
terceros, en tanto, de acuerdo con los certificados de antecedentes judiciales y
penales[5], el actor no registra ninguna anotacin; asimismo, segn la constancia
expedida por Infocorp, no se aprecia que se encuentra reportado por deudas en
dicha central de Riesgo [6].
2.7. En tal sentido, tomando como base el principio de identidad y libre desarrollo
de la personalidad, de conformidad con las pruebas aportadas, llega a la
conclusin que existen motivos justificados para estimar la demanda planteada.
SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA:
2.8. La Sala Superior en la sentencia de vista del 09 de setiembre de 2015[7],
revoc la sentencia apelada y declar infundada la demanda. Consider que, el
pedido formulado, a la luz del artculo 20 del Cdigo Civil, se puede concluir que
resulta manifiestamente inviable, pues la ley sustantiva ha determinado de forma
expresa que a toda persona le corresponde nicamente el primer apellido del
padre y el primer apellido de la madre. Bajo la premisa antes expuesta, al
demandante Juan Carlos Hermoza Novoa, corresponden a su padre Juan Bosco
Hermoza Ros y su madre Dora Mara Novoa Miranda, conforme a su partida de
nacimiento [8]; por lo que, no es posible que se produzca adicin alguna en el
modo que propone.
2.9. Sin perjuicio de lo antes mencionado, an en el caso que dicha modificacin
fuera permitida, por motivos justificados, conforme el artculo 29 del Cdigo Civil,
no se ha acreditado en autos razn suficiente para adicionar el apellido Ros,
pues el inters para el cambio de nombre no surge, porque se le reconozca con
los apellidos de su padre, como ya se le reconoca con anterioridad a la presente
demanda, aspecto no demostrado en autos, sino por la fama o relevancia que
ha tenido o tuvo su padre, hecho que puede resultar meritorio por haber accedido
a un cargo de eleccin popular y contar con un reconocimiento social, pero a la
vez insuficiente para ameritar una adicin de apellido, en tanto, el Colegiado
entiende que se requiere una justificacin extraordinaria, como haber realizado
una contribucin significativa a la vida social, poltica, econmica y/o cultural de
la Repblica, que justifique mantener sus apellidos en la memoria personal de
sus descendientes, como en la memoria colectiva de la sociedad.
RECURSO DE CASACIN:
2.10. Este Tribunal Supremo, por auto de calificacin del recurso de casacin,
del 15 de enero de 2016, lo declar procedente por la causal de infraccin
normativa del artculo 29 del Cdigo Civil. Seala que solicit que se le adicione
a su partida de nacimiento como apellido paterno y siguiente a Hermoza el
apellido materno de su padre Ros, para ser reconocido su apellido paterno
como Hermoza Ros, lo que adems, se sustenta en la importancia y popularidad
de su seor padre por su destacada labor como profesional y ex congresista de
la Repblica, para ello, el Juez debi evaluar si la adicin del apellido producir
efectos adversos, observando adems los daos patrimoniales,
extrapatrimoniales que pudieran generarse en agravio de alguna persona.
2.11. Agrega que el motivo justificado se encuentra en el acervo probatorio que
acredita que su seor padre cuenta con una relevancia en la esfera social y
poltica, llegando inclusive a ser Congresista de la Repblica, y el solicitante
carece de todo tipo de antecedentes, por consiguiente, se debi estimar su
demanda
3.- CUESTIN JURDICA EN DEBATE
Determinar si la decisin contenida en la sentencia de vista ha contravenido lo
dispuesto en la norma antes precisada, y de ser el caso, revocar la misma y
declarar fundada la demanda o de lo contrario desestimar el recurso de casacin.
4.- FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREM
4.1 Segn lo establecido en el artculo 384 del Cdigo Procesal Civil modificado
por el artculo 1 de la Ley 29364, el recurso de casacin tiene por fines esenciales
la adecuada aplicacin del derecho objetivo al caso concreto y la uniformidad de
la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia (finalidad
nomofilctica y uniformizadora, respectivamente); finalidad que se ha precisado
en la Casacin nmero cuatro mil ciento noventa y siete dos mil siete / La
Libertad[9] y Casacin nmero seiscientos quince dos mil ocho/Arequipa[10];
por tanto, este Tribunal Supremo sin constituirse en una tercera instancia
procesal, debe cumplir con pronunciarse acerca de los fundamentos del recurso,
por las causales declaradas procedentes.
4.2. De acuerdo con la naturaleza de la disposicin denunciada, se debe
empezar el anlisis de la controversia por los valores normativos que estn
contenidos en aquella. En ese sentido, se tiene que el derecho a la identidad,
reconocido en el artculo 2, inciso 1) de la Constitucin Poltica del Estado, es
aquel que protege a la persona en lo que constituye su propio reconocimiento:
quin y cmo es. Comprende diversos aspectos de la persona que van desde
los ms estrictamente fsicos y biolgicos (su herencia gentica, sus
caractersticas corporales, etctera) hasta los de mayor desarrollo espiritual (sus
talentos, su ideologa, su identidad cultural, sus valores, su honor, reputacin,
entre otros)[11]. La Constitucin de 1993 mejora el tratamiento de la persona al
reconocerle su identidad y no solamente el nombre como lo haca la Constitucin
de 1979, por el que se estableca que: Toda persona tiene derecho: A () un
nombre propio (), el que ahora queda comprendido dentro del derecho a la
identidad.
4.3. Asimismo, la identidad tiene relacin con varios otros derechos, dentro de
los cuales como ya se ha afirmado encontramos el derecho al nombre, que es la
designacin con la cual se individualiza al sujeto y que le permite distinguirse
entre los dems, lo que est contenido en el artculo 19 del Cdigo Civil, que
seala: Toda persona tiene el derecho y el deber de llevar un nombre. Este
incluye los apellidos.
4.4. En lo que respecta al apellido, este representa el nombre de la familia que
sirve para distinguir a las personas, establece la filiacin, los lazos de parentesco
y la paternidad, diferencia a los grupos o personas no emparentadas entre s. Es
as que conforme al artculo 20 del Cdigo Civil, modificado por la Ley 28720, a
toda persona le corresponde el primer apellido del padre y el primero de la
madre.
4.5. A su turno, el artculo 29 del Cdigo Civil, precisa que Nadie puede cambiar
su nombre ni hacerle adiciones, salvo por motivos justificados y mediante
autorizacin judicial, debidamente publicada e inscrita. El cambio o adicin de
nombre alcanza, si fuera el caso, al cnyuge y a los hijos menores de edad; es
decir, que por regla general se ha establecido que nadie puede cambiar su
nombre ni hacerle adiciones; sin embargo, existe una excepcin, la misma que
se presenta cuando existen motivos justificados y se haga mediante autorizacin
judicial, pblica e inscrita.
4.6. En este contexto, Enrique Varsi Rospigliosi[12], considera tres principios
bsicos que rigen la institucin del nombre: inmutabilidad, restriccin en su
eleccin y dualidad del apellido, lo que encuentran sustento en la naturaleza
pblica del nombre, pero ceden frente al inters privado, cuando el sujeto
demuestra que su nombre merece un cambio. As respecto al apellido
compuesto, indica que, en sus inicios, se daba por la unin de un patronmico y
toponmico, y serva para entrelazar el nombre de una persona con el lugar en el
que viva; actualmente, el apellido compuesto se caracteriza por haberse juntado
dos o ms linajes, es decir dos o ms apellidos en uno.
4.7. Entre las causas para solicitar la composicin del apellido se tienen diversos
motivos, pero dado el caso que nos ocupa resulta relevante mencionar tres de
ellos: (1) fama y notoriedad. Esto es la justificacin ms usada, de antao hasta
hoy. Se aboga cuando el apellido adquiere una importancia (social, econmica,
poltica, acadmica, deportiva). Aquellos que logran un xito personal,
trascendiendo en nombrada, consideran que no es suficiente transmitir un solo
apellido, optan por componer sus signos de familia para trascender
nomnicamente en otra persona, en su descendencia. Es una forma de perpetuar
la memoria de esa persona; (2) la popularidad del primer apellido. Cuando el
primer apellido es comn o corriente el sujeto opta por identificarse con ambos
apellidos, los que con el tiempo pasan a ser una sola estructura. La composicin
evita que la descendencia adquiera ese nombre de familia ordinario; y (3) la
prdida o extincin de apellido. Debido a que los apellidos se van trasmitiendo
de generacin en generacin pueden darse algunos supuestos: i) prdida del
apellido por decurso del tiempo; ii) irrelevancia por desuso; iii) extincin de la
estirpe (al no haber descendientes masculinos que lo trasmitan, conforme al
ordenamiento jurdico vigente). La composicin es una forma de limitar la
extincin de innumerables apellidos [13].
4.8. Sobre la base de los conceptos normativos antes desarrollados, y de
acuerdo con los hechos del caso, se tiene que el demandante Juan Carlos
Hermoza Novoa pretende que se le adicione a su apellido paterno Hermoza, el
apellido materno de su padre Ros, y quedar en lo sucesivo como su apellido
paterno el de Hermoza Ros, pues considera como motivo justificado el deseo
de llevar ambos apellidos, y que este se traslade a sus descendientes; debido a
que su seor padre adquiri prestigio profesional, reconocimiento en la sociedad,
y popularidad utilizando dichos apellidos en forma conjunta Hermoza Ros
como una sola estructura a lo largo del tiempo[14]; mxime si no se aprecia que
recurre a este cambio para tratar de eludir alguna responsabilidad de tipo civil o
penal, pues no registra penales ni judiciales[15], por lo que, su motivo se
presenta como justificado y libre de impedimento alguno.
4.9. De tal manera, que si bien es cierto, el artculo 29 del Cdigo Civil, establece
una regla general que nadie puede cambiar su nombre (ya sea adicionando,
suprimiendo, modificando) por el carcter inmutable del mismo, salvo cuando se
presenten motivos justificados y medie una autorizacin judicial, publicada e
inscrita. Tambin es cierto y ms importante que esta disposicin contiene varias
normas que deben ser interpretadas de acuerdo con los valores reconocidos y
protegidos por la Constitucin antes indicados y procurar su mayor grado de
satisfaccin, y el motivo justificado para variarla no puede ser calificado de
forma subjetiva por el parecer del rgano jurisdiccional, pues esa causa forma
parte de la esencia misma del derecho a la identidad, que tiene un contenido
psicolgico de la personalidad, de ser identificado de forma individual y
considerado distinto; y por tanto, el anlisis del motivo en sede judicial debe
sostenerse en parmetros objetivos, de un lado, que se acredite los supuestos
alegados referidos a la (1) fama y notoriedad alegada, (2) la popularidad del
primer apellido, y/o la (3) prdida o extincin de apellido, segn la regulacin
actual de su transmisin por lnea paterna (lo cual al no ser derecho natural ni
esttico podra modificarse); y de otro lado, tal vez en el plano material no puedan
ser acreditados esos supuestos, pero constituir un motivo suficiente sin
necesidad de ser extraordinario, en tanto y en cuanto, el ejercicio de ese derecho
no contravenga un derecho y objetivo constitucionalmente vlido, como seran
los supuestos que a travs de este cambio o adicin, se pretenda eludir la
persecucin del delito o contravenir normas de orden pblicos, entre otros casos.
4.10. En sentido, de acuerdo a los antes desarrollado, resulta evidente que el
demandante expone un motivo justificado para variar la conformacin de su
apellido paterno de Hermoza, por el de Hermoza Ros, lo cual tiene su
correlato con el valor normativo contenido en las disposiciones que regulan el
derecho a la identidad, que comprende el nombre y los apellidos; de forma tal,
que en uso y ejercicio de ese derecho, que comprende el desarrollo a la libre
personalidad, una persona, puede pretender ser identificada de la manera en
que sienta un mayor grado de satisfaccin y realizacin como individuo en la
sociedad en donde se desenvuelva; todo lo cual, ha sido reconocido en la
Constitucin y desarrollado en las normas infraconstitucionales mencionadas,
que amerita que el Estado garantice su plena vigencia, conforme al artculo 44
de la Constitucin Poltica del Per.
4.11. Por todo lo cual, haberse acreditado la infraccin normativa denunciada, y
sobre la base de los fundamentos jurdicos que anteceden, se debe proceder de
conformidad con lo dispuesto en el artculo 396, primer prrafo, del Cdigo
Procesal Civil; revocando la decisin impugnada.
5.-DECISIN:
Por estos fundamentos, declararon:
a) FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por el demandante Juan Carlos
Novoa [16]; en consecuencia: CASARON la sentencia la sentencia de vista del
09 de setiembre de 2015 [17].
b) Actuando en sede de instancia: REVOCARON la sentencia de vista; la
REFORMARON y confirmaron la sentencia del 23 de marzo de 2015[18], que
declar fundada la demanda interpuesta por Juan Carlos Hermoza Novoa contra
el RENIEC y Juan Bosco Hermoza Ros; en consecuencia, orden que se
adicione el apellido paterno del demandante Hermoza, el apellido materno Ros
de su padre, debiendo quedar establecido en adelante su apellido paterno como
Hermoza Ros.
c) DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Juan Carlos Hermoza
Novoa con Juan Bosco Hermoza Ros y el Registro Nacional de Identificacin y
Estado Civil; y los devolvieron. Interviene como Ponente la Jueza Suprema
seora Tello Gilardi.
SS.
TELLO GILARDI,
DEL CARPIO RODRGUEZ,
RODRGUEZ CHVEZ,
CALDERN PUERTAS,
DE LA BARRA BARRERA
[1] A folios 153.
[2] A folios 143.
[3] A folios 113.
[4] Ver folios 113.
[5] Ver folios 96 a 97.
[6] Ver folios 100.
[7] Ver folios 143.
[8] Ver folios 2.
[9] Diario Oficial El Peruano: Sentencias en Casacin, Lunes 31 de marzo de
2008, pginas 21689 a 21690.
[10] Diario Oficial El Peruano: Sentencias en Casacin, Lunes 31 de marzo de
2008, pginas 23300 a 23301.
[11] Rubio Correa, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Tomo I.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Primera Edicin.
Febrero de 1999.
[12] Varsi Rospigliosi. Dilogo con la Jurisprudencia. Nmero 100, pgina 121.
Gaceta Jurdica.
[13] Esta clasificacin ha sido desarrollada por Varsi Rospigliosi. En Dialgo con
la Jurisprudencia. Nmero 100, pgina 121. Gaceta Jurdica.
[14] Ver folios 4 a 12.
[15] Ver folios 96, 97 y 100.
[16] Ver folios 153.
[17] Ver folios 143.
[18] Ver folios 113.
Lo que debes saber sobre la filiacin de paternidad extramatrimonial tras
la ltima reforma POR SANDRA GUTIERREZ IQUISE - JUNIO 25, 201703309
Sumario: 1. La filiacin extramatrimonial, 2. Evolucin del proceso de filiacin de
paternidad extramatrimonial, 3. Trmite parlamentario del Proyecto de ley
153/2016-CR, 4. Los cambios que trae la reforma, 5. Esquema del proceso de
filiacin de paternidad extramatrimonial.
Sumario: 1. La filiacin extramatrimonial, 2. Evolucin del proceso de filiacin de
paternidad extramatrimonial, 3. Trmite parlamentario del Proyecto de ley
153/2016-CR, 4. Los cambios que trae la reforma, 5. Esquema del proceso de
filiacin de paternidad extramatrimonial.
1. La filiacin extramatrimonial
La filiacin es la relacin parental que vincula a padres e hijos. De acuerdo con
Hinostroza Minguez la denominacin ms apropiada es relacin paterno-filial,
porque desde la posicin del hijo es correcto llamarlo filiacin, pero desde la
posicin de los padres lo adecuado es paternidad o maternidad[1]. En general la
relacin paterno-filial es el vnculo que une a las personas descendientes bien
una de otra o de un tronco comn[2].
La filiacin se ha distinguido, por la existencia o ausencia de matrimonio entre
los padres, en:
Filiacin matrimonial: Se da cuando los hijos nacen dentro de un matrimonio.
El nio o nia nacido durante la vigencia del vnculo matrimonial se presumir
hijo del esposo, esta presuncin se extiende aun a los concebidos antes del
matrimonio, as como a los nacidos en fecha posterior al trmino del matrimonio,
que hubieran sido concebidos dentro de l (presuncin iuris tantum contenida en
el artculo 361 del Cdigo Civil).
Por tanto, la inscripcin del nacimiento hecha por uno de los consortes, con la
presentacin del certificado de matrimonio, prueba la filiacin del inscrito. Queda
a salvo el derecho de impugnacin de paternidad.
Filiacin extramatrimonial: Son los hijos concebidos y nacidos fuera del
matrimonio, lo que significa que el establecimiento de su filiacin paterna no es
automtico. La filiacin es divisible, es decir, cada uno de los padres puede
establecer el vnculo de filiacin que le une al nio o nia en forma separada. La
presuncin de la paternidad, al ser un efecto del matrimonio, no existe en la
filiacin extramatrimonial. Para establecer el vnculo de filiacin, es necesario
que intervenga un elemento suplementario: sea un acto de voluntad expresado
en el reconocimiento, sea una declaracin judicial en ese sentido[3].
El reconocimiento de un hijo extramatrimonial es un acto unilateral, declarativo,
solemne e irrevocable y no admite modalidad; pero cuando no se da
voluntariamente, puede ser declarada por la va judicial. De acuerdo con el
artculo 402 del Cdigo Civil la paternidad extramatrimonial puede ser
judicialmente declarada:
1. Cuando exista escrito indubitado del padre que la admita.
2. Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado hasta un ao antes de la
demanda, en la posesin constante del estado de hijo extramatrimonial,
comprobado por actos directos del padre o de su familia.
3. Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la
poca de la concepcin. Para este efecto se considera que hay concubinato
cuando un varn y una mujer, sin estar casados entre s, hacen vida de tales.
4. En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la
poca del delito coincida con la de la concepcin.
5. En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca
contempornea con la concepcin, siempre que la promesa conste de manera
indubitable.
6. Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs
de la prueba del ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor
grado de certeza.
Lo dispuesto en el presente inciso no es aplicable respecto del hijo de la mujer
casada cuyo marido no hubiese negado la paternidad.
El juez desestimar las presunciones de los incisos precedentes cuando se
hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o
mayor grado de certeza.
Mediante la Ley 27048, promulgada el 31 de diciembre de 1998, a travs de la
modificatoria de diversos dispositivos del Cdigo Civil, se incorpor a nuestra
legislacin a la prueba de ADN como medio certero para establecer la existencia
del vnculo parental.
En la actualidad las presunciones contenidas en los primeros cinco incisos del
artculo 402, prcticamente han sido reemplazados por la contundencia de la
prueba de ADN. Por ello, resultan atendibles las opiniones que apuntan a la
modificacin de este artculo del Cdigo Civil, a fin de que la prueba cientfica del
ADN sea el nico medio de prueba en materia de filiacin[4].
2. Evolucin del proceso de filiacin extramatrimonial
Originalmente, de acuerdo con el artculo 475 del Cdigo Procesal Civil, una
demanda de filiacin extramatrimonial deba tramitarse como un proceso de
conocimiento, una va reservada para los procesos de gran complejidad,
considerado as este por las dificultades probatorias que implicaba.
Y es que en 1993, ao en que se dict el Cdigo Procesal Civil vigente, no se
tomaron en cuenta los ltimos avances cientficos, como los exmenes de ADN,
para probar la filiacin extramatrimonial. Ello sucedera recin en 1999, mediante
la dacin de la Ley 27048, cuya discusin se centr en el consenso cientfico en
torno a la contundencia de la prueba de ADN.
Dada la irrebatible certeza que los resultados de dicha prueba pueden generarle
a la judicatura sobre la paternidad demandada, sumada a la necesidad de
cautelar el inters superior del nio, nia o adolescente, se hizo intil seguir
reservando para las demandas de filiacin extramatrimonial la va del
conocimiento, cuyos plazos dilatados y altos costos, desincentivaban a las
litigantes, ora de iniciar el proceso ora de culminarlo. De all que se postulara la
creacin de un proceso especial para tramitar estas pretensiones.
Fue el 2005, a travs de la Ley 28457, Ley que regula el proceso de filiacin
judicial de paternidad extramatrimonial, que se estableci el denominado
proceso especial de filiacin judicial de paternidad extramatrimonial[5]. As pues,
se estableci que la demanda debe ser presentada ante el juzgado de paz
letrado, quien de inmediato expedira una resolucin declarando la paternidad.
El emplazado podra, en el plazo de 10 das, formular oposicin a dicha
resolucin judicial, en caso de no hacerlo, se emitira la declaracin judicial firme
de paternidad. La oposicin obligaba a la realizacin de la prueba de ADN. Se
dispona de tres das para apelar ante el juzgado especializado de familia.
Como se ve, este nuevo proceso acaba con las tachas a las pruebas,
excepciones, contestacin de demanda, con la negativa para no someterse a la
prueba, apercibimientos, alegatos, informes orales, incluso no procedera la
casacin (al iniciar el proceso ante juez de paz y concluir ante el
especializado).[6]
Es preciso sealar que esta ley, con todas sus bondades, contena ciertos
aspectos problemticos, tales como la restriccin solo al reconocimiento de la
paternidad, dejando de lado el de la maternidad o de la filiacin[7]. Adems,
exige que para la realizacin de la prueba cientfica se tomen muestras de la
madre, padre e hijo, lo que impeda que proceda cuando faltaba uno de ellos.
Por otro lado, el costo de la prueba de ADN deba ser sufragado por la parte
demandante.
Posteriormente esta norma fue modificada, primero por la Ley 29715, luego por
la 29821. Esta ltima, publicada en diciembre de 2011, trajo importantes
novedades. Aclar que a la pretensin de declaracin de paternidad poda
acumularse de manera accesoria, la de pensin alimentaria. El emplazado
tendra ahora diez das no solo para oponerse a la declaracin de filiacin sino
tambin para absolver el traslado de la pretensin de alimentos.
Instituy, para los casos en que el demandado presente oposicin, una audiencia
nica, en la que se tomarn las muestras para la prueba de ADN y se conducir
la audiencia conforme con el artculo 555 de Cdigo Procesal Civil (saneamiento
del proceso, fijacin de los puntos controvertidos, etc.).
3. Trmite parlamentario del Proyecto de ley 153/2016-CR
El Proyecto de ley 153/2016-CR Proyecto de ley que crea el ADN gratuito, el
proceso nico de filiacin de paternidad y alimentos preventivos, fue
presentado el 25 de agosto de 2016. Esta ambiciosa propuesta buscaba la
derogatoria de la Ley 28457 y sus modificatorias, a fin de establecer el proceso
nico de filiacin de paternidad y alimentos preventivos. Asimismo postulaba que
el costo de la prueba de ADN deba ser asumido por el Instituto de Medicina
Legal del Ministerio Pblico, con cargo a que la parte demandada devuelva el
costo total, si la demanda era estimada; o por la parte demandante, si era
declarada infundada.
La propuesta legislativa fue derivada a dos comisiones congresales: Justicia y
Derechos Humanos, y de la Mujer y Familia. En la primera de ellas,
unnimemente, fue rechazada de plano por la supuesta contravencin al artculo
79 de la Constitucin y 76 del Reglamento del Congreso, por implicar gasto
pblico.
No corri la misma suerte en la Comisin de la Mujer y Familia, en la que se llev
a cabo un anlisis ms amplio de la norma. El Ministerio de la Mujer y
Poblaciones Vulnerables tuvo una opinin favorable al proyecto. Seal que
debe prevalecer el inters superior del nio, nia y adolescente que exige
eliminar todas las barreras que impiden un clere proceso que garantice su
derecho a la identidad. No tuvo la misma opinin el Ministerio Pblico, quien
objet que sera una gran carga para el Instituto Mdico Legal.
El jueves 22 de junio el Congreso de la Repblica aprob por unanimidad el texto
sustitutorio del Proyecto de Ley 153/2016-CR.
Huelga sealar que el texto aprobado no ha recogido en su integridad el texto
primigenio, sino que al interior de la Comisin se realizaron diversas
modificatorias, as por ejemplo, se dejara de lado la gratuidad del ADN,
asimismo, no se cre el proceso nico de alimentos preventivos.
4. Los cambios que trae la reforma
La norma aprobada est en el marco de las obligaciones del Estado de asegurar
el derecho a la identidad, en especial de los nios, nias y adolescentes, derecho
que tiene sustento constitucional (artculo 2.1 de la Constitucin) y convencional
(artculo 8.1 de la Convencin sobre los derechos del nio), y que debe ser
interpretado a la luz del principio del inters superior del nio.
Puntualmente, el texto sustitutorio aprobado modifica los artculos 1, 2 y 4 de la
Ley 28457, Ley que regula el proceso de filiacin judicial de paternidad
extramatrimonial, e incorpora a esta norma los artculos 2-A, 6 y la quinta
disposicin complementaria. Finalmente, modifica el artculo 424.10 del Cdigo
Procesal Civil.
1. Toma de muestras
Un aspecto relevante es que en caso de que el padre demandado no tenga
domicilio conocido, sea inubicable o haya muerto, la prueba biolgica del ADN
puede realizarse al padre, madre u otros hijos de aquel.
2. Costo de la prueba de ADN
Se mantiene la obligacin de la parte demandada de asumir el costo de la prueba
de ADN. Es justo que as sea, ya que le corresponde al padre que niega la
paternidad correr con los gastos que su irresponsabilidad genera, por no cumplir
debidamente sus obligaciones paternales. Empero, la norma acertadamente
prev la posibilidad de que la parte accionante, cuando quiera y pueda, sufrague
el costo de la prueba en un laboratorio privado, sin perjuicio que, de ser el
resultado positivo, se le reintegre lo gastado.
3. Reprogramacin de la toma de muestras por falta de pago de la parte
demandada
Con la finalidad de evitar dilaciones excesivas en el proceso por falta de pago de
la prueba de ADN, la norma estipula que, si el demandado no pag el costo de
la prueba en la audiencia nica, se reprogramar la toma de nuestras dentro de
los 10 das siguientes. Si no cumpliera con el pago al trmino de dicho plazo, el
juzgado declarar la paternidad.
Esta medida era necesaria, ya que muchos procesos se suspenden de manera
indeterminada, lesionando los derechos de los accionantes. Asimismo, como se
menciona en el Dictamen, se consult a diversos juzgados de paz, quienes
sealaron que no figuran apelaciones por declaracin de paternidad en razn de
la indefensin econmica.
4. Exoneracin del pago de tasas judiciales
En aras de hacer ms asequibles este tipo de demandas, se ha dispuesto
tambin la exoneracin del pago de tasas judiciales para la parte demandante.
Ello va en consonancia de lo que dispone el artculo 413 del Cdigo Procesal
Civil que prev la exoneracin de los gastos del proceso para quien interponga
demanda de alimentos.
5. Inclusin del allanamiento
Es saludable tambin la inclusin del allanamiento al proceso, que evitar
transitar todo el trmite procesal cuando el demandado puede reconocer la
paternidad desde la notificacin de la demanda. Cabe el allanamiento hasta
antes de la realizacin de la prueba de ADN.
6. No es necesaria la firma del abogado o abogada
Finalmente, se ha establecido que la demanda de filiacin no requerir ms la
firma del abogada o abogada, por lo que, tal como ocurre con la de alimentos,
puede ser presentada y tramitada con sola firma de la parte de demandante.
Ahora bien, una omisin de la norma es que no dispone que el Poder Judicial
elabore un formato de demanda de filiacin extramatrimonial, tal como se
contemplaba en el proyecto primigenio. Porque pese a no requerir firma de
abogado, no necesariamente los y las demandantes saben redactar una
demanda, lo que les exigir contratar los servicios de un letrado.
5. Esquema del proceso de filiacin de paternidad extramatrimonial despus de
la reforma
En consecuencia, el proceso de filiacin de paternidad extramatrimonial se
desarrollar de la siguiente manera: