AUTO SUPREMO N:498/2013

FECHA AUTO:2013-09-30
TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA
SALACIVIL

Auto Supremo: 498/2013

Sucre: 30 de septiembre 2013
Expediente: CB-82-13-S
Partes: Rosa Claros Vda. de Lafuente c/ Mirtha Lafuente Claros, Rosario Lafuente Claros, Jos Carlos Lafuente
Claros y Elizabeth Lafuente Claros
Proceso: Nulidad de Testamento y compra de acciones de bien inmueble
Distrito: Cochabamba
VISTOS: El recurso de casacin en el fondo de fs. 340 a 343 y vlta., de obrados, interpuesto por Rosa Claros
Vda. de Lafuente contra el Auto de Vista N 76/2013 de 28 de marzo 2013, cursante de fs. 335 a 336 y vlta.,
pronunciada por la Sala Civil Primera del Tribunal Departamental de Justicia de Cochabamba, dentro el proceso
de nulidad de testamento y compra de acciones de bien inmueble seguido por la recurrente en contra de sus
hijos Mirtha, Rosario, Jos Carlos y Elizabeth todos Lafuente Claros, los antecedentes procesales; y:
CONSIDERANDO I:
ANTECEDENTES DEL PROCESO:
Que, mediante Sentencia N 072/2009 de 15 de septiembre 2009, el Juez Doceavo de Partido en lo Civil de la
capital, declar improbada la demanda de fs. 34-37 y probada la excepcin perentoria de prescripcin opuesta
por las co demandadas Mirtha Lafuente Claros y Rosario Lafuente Claros.
Deducida la Apelacin por la demandante, sta fue remitida ante el Tribunal Ad quem, instancia que mediante
Auto de Vista N 76/2013 de 28 de marzo 2013, confirm la Sentencia apelada.
En conocimiento de la determinacin adoptada por el Tribunal de Segunda Instancia, la actora interpuso recurso
de casacin en el fondo mismo que se pasa a considerar y resolver.
CONSIDERANDO II:
HECHOS QUE MOTIVAN LA IMPUGNACIN:
En atencin a lo preceptuado en el art. 253 nm. 1) y 3) del Cdigo de Procedimiento Civil, recurre de casacin
en el fondo, con los siguientes argumentos:
1.- Refiere que los de instancia han tomado a la actora como supuesta avaladora del Testamento de 28 de junio
2002, al haber firmado el mismo; sin tomar en cuenta que la Notaria de Fe Pblica con las certificaciones
emitidas y la declaracin prestada por la misma recurrente hace ver que ella como esposa de Jos Luis Lafuente
hubiera sido co-testadora y por otra seala que estuviera de acuerdo con dicho Testamento por lo que firm,
aspecto que tambin es entendido as por sus hijos demandados quienes afirman en memoriales (fs.50-54) que:
Esta voluntad testamentaria de mis padres Jos Luis Lafuente Jaldin y Rosa Claros Vda. de Lafuente ;
hacindoles ver a ambos esposos como testadores, cuando al tenor del art. 1114 del Cdigo Civil, el testamento
es un acto unipersonal, no pudiendo testar en el mismo documentos dos o ms personas, aspecto que se tiene
corroborado por el art. 1112 y 1116 de la misma norma adjetiva, con lo que demuestra la recurrente que el
Testamento es nulo e ilegal de la forma en que ste fue redactado, sin guardar las formalidades de ley.
2.- Seala asimismo que los Jueces de instancia resolvieron por dar curso a la prescripcin del derecho a
demandar la nulidad del Testamento, computando para ello desde la fecha del acto testamentario como fecha de
inicio (ao 2002) y que hasta la fecha de inicio de la demanda 27 de febrero 2008 obtuvieron falsamente los 5
aos que necesitan para la prescripcin, sin tomar en cuenta que de conformidad a lo previsto en el art. 1207,
1000, 1003, 1007, 1112 y 1493 del Cdigo Civil, el inicio de la prescripcin no comienza a correr con el acto
testamentario del 2002, sino recin empieza a correr a partir de la muerte del testador y con la apertura de la
sucesin testamentaria, y tal como seala la Notaria de Fe Pblica en la certificacin de fs. 105 ella habra
otorgado testimonios por orden judicial del testamento al fallecimiento del testador en septiembre del ao 2006,
por lo que computando el plazo de la prescripcin desde que se conoci el testamento a la fecha de inicio de la
demanda en septiembre 2008, slo habran transcurrido 18 meses.
Tampoco se tom en cuenta que desde el acto testamentario del ao 2002, su esposo vivi 4 aos ms
falleciendo en septiembre del ao 2006, no pudiendo su persona revocar ni modificar el Testamento,
correspondiendo dicha facultad, al tenor del art. 1209 del Cdigo Civil, a su esposo; por otra parte tampoco le
corresponda el derecho de anular jurdicamente el supuesto Testamento, ya que conforme dispone el art. 1000
de la norma antes citada, la sucesin de una persona se abre con su muerte real o presunta; es decir que recin
con la muerte de la persona se apertura la sucesin.
3.- Afirma tambin que a pesar de sealar en calidad de agravio causales de nulidad del Testamento, el Ad
quem no tom en cuenta los mismos, como ser el hecho de que la Notaria de Fe Pblica introduce en el
Testamento que: 1) el acto testamentario se realiz en su despacho, afirmando que compareci en el mismo el
Sr. Jos Luis Lafuente Jaldn (fs. 1, 103), para luego afirmar la recurrente en su declaracin, as como las co-
demandadas que el acto testamentario se realiz en el Hospital. 2) La Notaria seala en los dos Testimonios del
testamento que en el acto de otorgamiento estuvieron presentes dos testigos en su despacho (su ex abogada Dra.
Encinas y su hermana Mara Claros de Claros), lo cual es falso as se afirman por las confesiones provocadas y
las de cargo y descargo en la que se seala que en dicho acto estuvieron presentes la Notaria de Fe Pblica, sus
tres hijas (Mirtha, Rosario y Elizabeth) y su persona que lleg al ltimo de la actuacin, vicindose de nulidad
el Testamento conforme el art. 1147-I-II, 1112 y 1120, 1207 del Cdigo Civil por falta de requisitos de fondo
concordante con el art. 1132 de la misma norma. 3) La Notario de Fe Pblico tambin seala que su finado
esposo estuvo sano fsica y lcidamente, aspectos que los de instancia a tiempo de emitir la Sentencia en el
Considerando III afirman que as fuera, siendo falsa dicha situacin porque durante el acto testamentario su
esposo estaba gravemente enfermo del corazn, no estaba lcido, hecho que se prob por la confesin
provocada de su hija Mirtha y la documental presentada entre la que se encuentra la opinin mdica del
cardilogo Dayler Gumiel quien seal que el paciente tena prdida de memoria y que de conformidad a lo
preceptuado en el art. 1119 del Cdigo Civil seala que quienes no se hallen en su sano juicio estn
incapacitados para testar; aspecto que tampoco se tom en cuenta. Finalmente, 4) que la Notaria de Fe Pblica
neg otorgar fotocopia legalizada de la matriz del Testamento, por lo que se vio obligada la recurrente a recurrir
a una orden judicial para la obtencin del mismo, violando su derecho constitucional al debido proceso.
4.- Indica que el Juez de primera instancia como el Ad quem aplicaron e interpretaron errneamente el art. 1241
del Cdigo Civil en vez del art. 1238 del mismo cuerpo legal; toda vez que la solicit claramente la aplicacin
del art. 1238 antes sealado, es decir que se declare su derecho a adquirir la totalidad de las acciones y derechos
de sus hijos en el 50% del inmueble objeto de la sucesin; sin embargo los jueces de instancia sealan que no le
asisten el derecho peticionado, aspecto que le causa dao y perjuicio irreparable y que debe ser subsanado por el
Tribunal Supremo.
Por todo lo anterior solicita se case el Auto de Vista recurrido y deliberando en el fondo declaren probada su
demanda en todas sus partes.
CONSIDERANDO III:
FUNDAMENTOS DE LA RESOLUCIN:
Con el fin de ingresar en contexto y conocer los antecedentes de la peticin que la recurrente realiza a travs de
la demanda, por la que solicita nulidad de Testamento y compra de bien inmueble, debemos sealar que:
1.- En fecha 17 de diciembre de 1956 los esposos Jos Luis Lafuente Jaldin y Rosa Claros de Lafuente
adquirieron lote de terreno en la Av. Campero Esq. Av. Blanco Galindo N 1193-Km.1, zona La Chimba de la
ciudad de Cochabamba, registrndose en el Registro de Derechos Reales en la Partida N 2125, Fs. 1107 del
Libro Primero de Propiedad del Cercado en fecha 29 de diciembre de 1965.
2.- Por documento de 29 de abril de 1991 los esposos Lafuente-Castro decidieron transferir el inmueble a favor
de sus cuatro hijos Mirtha, Rosario, Jos Carlos y Elizabeth todos Lafuente Castro, registrndose dicha
transferencia en el Registro de Derechos Reales en la Partida N 2226 del Libro Primero A de Propiedad del
Cercado en fecha 17 de octubre de 1991; transferencia de la que no recibieron ninguna suma; por lo que en la
misma fecha suscribieron otro documento aclaratorio de Derecho Propietario.
3.- Conforme consta en Testimonio N 268/2002 de 28 de junio 2002, el Sr. Jos Luis Lafuente Jaldin hizo
constar ante la Notaria de Fe Pblica Orieta Alba Lpez, Testamento abierto en el que en lo principal dispone
que al haber adquirido en su vida conyugal un inmueble de 420 m ubicado en la Av. General Campero Esq.
Av. Blanco Galindo, era su voluntad dejarla como herederos universales a sus cuatro hijos nombrados.
4.- Conforme seala la demandante, luego del fallecimiento de su esposo el 19 de septiembre 2006, por motivos
de desconfianza interpuso proceso de nulidad de documento en contra de sus cuatro hijos, habindose declarado
probada la demanda por Sentencia de 31 de octubre 2007, en consecuencia declar nulo y sin valor legal el
documento de transferencia de 29 de abril de 1991, ordenando al Registro de Derechos Reales la cancelacin
del registro del documento de transferencia, encontrndose al presente ejecutoriada dicha Sentencia, por Auto
de 21 de noviembre 2007.
5.- Por Auto de 18 de febrero 2008, se declaran herederos ab-intestado a la sucesin de Jos Luis Lafuente
Jaldin a su esposa Rosa Claros Vda. de Lafuente y a sus hijos Jos Carlos y Elizabeth Lafuente Claros, sin
perjuicio de terceros que acrediten tener igual o mejor derecho.
6.- De acuerdo a las literales cursantes de fs. 116 a 126 se evidencia que Rosa Claros Vda. de Lafuente en fecha
14 de enero 2008 transfiere el 50% de acciones y derechos que le corresponda del inmueble motivo de la litis, a
favor de la Santa Iglesia Catlica-Arzobispado de Cochabamba.
Sealados los antecedentes la pretensin de la actora es que se declare la nulidad del Testamento otorgado por
su fallecido esposo en fecha 28 de junio 2002, y refiere que no siendo posible la divisin del inmueble impetra
tambin la adquisicin del resto de las acciones ofreciendo compensar con dinero las mismas a favor de sus
hijos.
Asimismo, se debe sealar que de acuerdo a los fundamentos referidos en el recurso de casacin en el fondo,
este se refiere a tres agravios: en los numerales 1) y 3) del Considerando II denuncia aspectos que no fueron
considerados por los jueces de instancia para determinar la nulidad del testamento dejado por su esposo; el
numeral 2) referido a que no corresponda determinar la prescripcin del derecho a demandar la nulidad y el
numeral 4) por el que denuncia la mala aplicacin de la norma respecto a la solicitud efectuada de adquirir el
resto de las acciones de sus hijos al contar ella con la mayora y permanecer en el inmueble en el que habito por
mas de 40 aos junto a sus hijos.
En ese entendido diremos que respecto a la supuesta prescripcin del derecho a demandar la nulidad del
Testamento dejado por su esposo y que fue determinada as por los Jueces de instancia, quienes tomaron como
fecha de inicio del cmputo para la prescripcin el 28 de junio 2002 (fecha del testamento) al 27 de febrero
2008 (fecha en la que se inici la demanda), por lo que aseguran transcurrieron ms de cinco aos y por ende
habra prescrito el derecho a demandar la nulidad de testamento; sealar que es evidente que tanto el Juez de
primera instancia como el Tribunal de Alzada resolvieron como probada la excepcin perentoria de prescripcin
al contar con prueba idnea (fs. 1, 2, 140 y 141), no pudiendo el Tribunal Supremo realizar consideraciones de
fondo al respecto, menos cuando la recurrente no ha demostrado que ella no firm el Testamento de su esposo
en fecha 28 de junio 2002; conforme se tiene de obrados, si bien no se puede considerar a la actora como co
testadora al tenor del art 1114 del Cdigo Civil, no es menos evidente que en oportunidad de haberse dictado el
Testamento abierto, ella estuvo presente en dicha actuacin, as refiere de la literal de fs. 140 vlta., cuando
afirma que: Yo estaba presente y lo hizo en el hospital obrero, ubicado en la Av. Blanco Galindo, mi esposo
solito le ha dictado su testamento al notario, nadie opino, yo tambin solo escuche (numeral seis de su
confesin provocada), hecho que se corrobora con la documental de fs. 1 a 2 (Testimonio N 268/2002) en el
que se seala que el Testamento fue avalado por la Sra. Rosa Claros de Lafuente de quien consta su firma en
constancia. De lo que se infiere que la actora tena conocimiento de la ltima voluntad de su esposo desde el
mes de junio 2002 y si se toma en cuenta lo referido en el A.S: 36/2005 que seala: Adems cabe advertir que
la aplicacin del art. 1207 II del Cdigo Civil, est condicionada al da que se conoci de la existencia del
testamento , estaremos de acuerdo con los Jueces de instancia que tomaron en cuenta la fecha en la que Jos
Luis Lafuente Jaldin se dict su Testamento para realizar el cmputo a los efectos de determinar la prescripcin
opuesta por las co demandadas, hijas de la recurrente. Por otra parte, conforme dispone el art. 1492 y 1493 del
Cdigo Civil, los derechos se extinguen por la prescripcin cuando su titular no los ejerce durante el tiempo que
la ley establece, trmino que comienza a correr desde que el derecho pudo hacerse valer o desde que el titular
dej de ejercerlo.
Que, entre las caractersticas de los testamentos conforme dispone la normativa legal vigente, stos deben ser
personalsimos (art. 1115 CC), unipersonales (art. 1114 CC), solemnes (art. 1127, 1131 CC), y pueden ser
revocables (art. 1209, 1210 CC); de esta ltima caracterstica se infiere que una vez confeccionado el
testamento en junio del ao 2002 pudo revocarse, contando con esta facultad nicamente el testador, esposo de
la actora, quien segn seala la misma vivi cuatro aos luego del acto testamentario y conociendo la
demandante de causales de nulidad contenidos en el mismo, cont con el tiempo necesario para cuestionar el
mismo y solicitar a su esposo revoque en su totalidad o en slo una parte dicho Testamento o en su caso
solicitar en esa oportunidad la nulidad o ineficacia de este.
Con relacin a las otras causales de nulidad del Testamento que no fueron tomadas en cuenta por el Ad quem
como ser: 1) que la Notaria introdujo en el Testamento la falsedad de que el acto se realiz en su despacho,
cuando este se realiz en el hospital; 2) que estuvieron presentes los testigos, aspecto que es falso porque no
estuvieron ni en el hospital ni en el despacho de la Notaria de fe Pblica; 3) que afirm que se encontraba en
pleno estado de lucidez mental y salud fsica, aspecto que no es evidente porque su esposo estaba gravemente
enfermo del corazn; 4) que afirmara la Notaria que ella es co testadora. Referir que conforme se tiene en el
Testimonio N 268/2002 referido a Testamento Abierto, ste como se tiene redactado conforme exigen las
formalidades previstas en el art. 1132 del Cdigo Civil, especificndose en el num. 2) que el testador podr
dictar personalmente sus clusulas al notario, sin obligarse a que el acto testamentario deba cumplirse
obligatoriamente en el despacho del Notario de Fe Pblica; por otra parte como se tiene en la documental de fs.
1 a 2 ste se encuentra debidamente firmado por los testigos necesarios y sobre todo por la recurrente quien
conforme se redacta avala el Testamento conforme se haba dictado como ltima voluntad. Y respecto a que la
Notaria seala a la actora como co testadora, simplemente sealar que al tenor del art. 1115 del Cdigo Civil, el
Testamento es un acto personalsimo y si bien en la redaccin figura su nombre no es como co testadora, sino
como seala el propio Testamento simplemente avala lo sealado en el mismo.
Finalmente, con relacin a que se interpret de manera errnea el art. 1241 del Cdigo Civil en vez de dar
aplicacin al art. 1238 de la misma norma; referir que es evidente que la actora a tiempo de interponer su
demanda en virtud del pargrafo I nm. 3) y II, impetr se resguarde su vivienda en la cual habita por ms de 40
aos junto a sus dos hijos, ofreciendo que al tenor del art. 1246 del Cdigo Civil compensara en dinero la
adquisicin de las acciones de sus cuatro hijos coherederos. Al respecto, de la revisin de antecedentes, se tiene
que con relacin a esta pretensin el A quo no realiza pronunciamiento alguno y el de Alzada en el numeral 4
del ltimo Considerando, hace referencia mencionando que sobre la peticin de compra de acciones y derechos
de sus hijos y que al haber prescrito la accin de nulidad del Testamento, el mismo mantiene su plena validez,
situacin que inviabiliza su pretensin de compra de acciones y derechos correspondientes a sus hijos, ms an
si de antecedentes consta que el 50% que le corresponda fue transferido a la Iglesia Catlica y que sobre el
50% restante le corresponde el 10% como heredera de su esposo al igual que a sus cuatro hijos, de donde se
colige que no demostr que tenga una cuota mayor como exige el art. 1241 del Cdigo Civil.
Al respecto, sobre los casos de indivisin de inmuebles y asignacin preferente el Dr. Armando Villafuerte
Claros seala que: Fuera de los casos sealados en los arts. 1241 y 1242 referidos precedentemente, el Cdigo
ha previsto tambin otros de atribucin preferente e ntegra, considerando especialmente la contribucin de los
causahabientes a la adquisicin o formacin de los bienes de la herencia, por una parte, y por otra, que la
divisin, en lugar de beneficiosa sera perjudicial, ya que el bien hereditario disminuira su valor y hasta correra
el riesgo de perderse ; por su parte el Dr. Gonzalo Castellanos Trigo, sobre el art. 1238 refiere que: Esta
previsin tiende a proteger el hogar conyugal, como tal, ms all del valor patrimonial del inmueble en que
asienta la casa habitacin ; de lo que se infiere que la impetrante no necesariamente tena que demostrar contar
con una mayora de acciones del inmueble, menos cuando su peticin fue claramente establecida en oportunidad
de su demanda cuando refiri que con el propsito de resguardar la vivienda en la cual vive con sus dos hijos
por ms de 40 aos, pide que en justicia se proteja el derecho de su propiedad privada la misma que cumple una
funcin social y que se disponga la compensacin en dinero a realizar a sus cuatro hijos. Al efecto y conforme
se tiene en antecedentes habr que considerar que el inmueble del que solicita su indivisin, fue adquirido por
ambos esposos, construido por ellos y en el que habitaron durante muchos aos junto con sus hijos,
constituyndose el mismo en el hogar conyugal que ocuparon ambos como vivienda; habiendo la recurrente de
manera posterior dispuesto del 50% de las acciones y derechos que le correspondan del mismo a favor de la
Iglesia Catlica-Arzobispado de Cochabamba, quedando un 50% del inmueble de base sucesoria del que
solicita su indivisin, pretensin que es atendible toda vez que la recurrente ha demostrado a travs de las
declaraciones testificales y las literales de fs. 289 a 290 que dicho inmueble es utilizado como vivienda por ella
y sus dos hijos menores, quienes tienen adems instalado un saln de Belleza y una tienda cuya actividad
econmica segn refiere es la de artesano, correspondiendo que en ejecucin de Sentencia se determine la
compensacin prevista en el art. 1246 del Cdigo Civil.
Conforme se tiene expuesto corresponder a este Tribunal resolver segn se tiene previsto en los arts. 271 num.
4) y 274 del Cdigo de Procedimiento Civil.
POR TANTO: La Sala Civil del Tribunal Supremo de Justicia del Estado Plurinacional de Bolivia, con la
facultad conferida por los Arts. 41 y 42 pargrafo I, nm. 1) de la Ley del rgano Judicial y en aplicacin a lo
previsto en los Arts. 271 nm. 4) y 274 del Cdigo de Procedimiento Civil, CASA PARCIALMENTE el Auto
de Vista N 76/2013 de 28 de marzo 2013 y deliberando en el fondo acoge la pretensin de la actora respecto a
conceder y asignar el inmueble ubicado en la Av. Campero Esq. Av. Blanco Galindo N 1193-Km.1, zona La
Chimba de la ciudad de Cochabamba, debiendo procederse en ejecucin de Sentencia a la compensacin
respectiva en atencin al art. 1246 del Cdigo Civil a favor de sus cuatro hijos como coherederos del 50% del
inmueble antes citado.
Sin responsabilidad por ser excusable.
Regstrese, comunquese y devulvase.
Relatora: Mgda. Rita Susana Nava Duran.
Fdo. Mgdo. Rmulo Calle Mamani.
Fdo. Mgda. Rita Susana Nava Durn.
Ante m Fdo. Dra. Patricia Ros Tito
Registrado en el Libro de Tomas de Razn: Quinto