I Informes Tributarios
Algunos temas relacionados al
Ficha Tcnica
Autor : Dra. Carmen del Pilar Robles Moreno*
Ttulo : Algunos temas relacionados al planea-
miento tributario
Fuente : Actualidad Empresarial, N 174 - Primera
Quincena de Enero 2009
1. Qu es el planeamiento tri-
butario?
Es el conjunto de actos que se planean
estructurar en el futuro, con el objeto
de gozar de un determinado rgimen
tributario.
El planeamiento tributario implica que
un sujeto, sea personal natural o jurdica,
planifique de antemano como se desa-
rrollarn las operaciones que realizar y
medir cul ser su impacto tributario.
Por naturaleza, el planeamiento tributa-
rio en s mismo no es lcito o ilcito.
Lo que sucede es que un planeamiento
tributario puede servir para implementar:
i) El ejercicio de economa de opcin,
ii) El ejercicio de un fraude de Ley, o
iii) El ejercicio de un delito tributario.
En realidad, el planeamiento tributario al
cual nos referimos es aquel que consiste
en una herramienta que tiene el con-
tribuyente para minimizar o disminuir
lcitamente los efectos en el costo de los
tributos que debe pagar.
A continuacin, diferenciamos el planea-
miento tributario de otras herramientas
(algunas lcitas otras ilcitas) con que
cuenta tambin el contribuyente para
pagar menor tributos.
2. Qu es economa de opcin?
Consiste en obtener un ahorro tributario,
al optar por un tratamiento tributario
alternativo, dispuesto en la Ley.
Lo que se busca es un ahorro fiscal de
las partes que intervienen ante la Ad-
ministracin Tributaria. Este ahorro es
permitido por la legislacin.
Cuando un sujeto tiene la posibilidad
de escoger entre distintas formas o po-
sibilidades negociables, y las estudia en
relacin al impacto tributario que esto
tendra para l, y decide optar por el ne-
* Profesora de Derecho Tributario de la Pontificia Universidad Catlica
del Per y de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
I-4 Instituto Pacfico
planeamiento tributario
gocio jurdico que se encuentra sometido
a un menor impacto tributario que los
otros, lo que est haciendo es optando
lcitamente. Cuando esto sucede, estamos
ante lo que se conoce como Economa
de Opcin, que es la decisin de escoger
el sistema tributario que a su entender
lo beneficia. No obstante ello, hay que
tener en claro que la Economa de Opcin
tiene lmites, y por lo tanto tambin se ha
sealado que no se debe salir de ciertos
lmites o parmetros.
Ahora bien, en nuestro sistema jurdico
tributario es completamente vlido pagar
sumas menores por tributos recurriendo
a la economa de opcin. Esto significa
que el sujeto contribuyente tiene varias
alternativas contempladas en las normas
y puede optar por la alternativa que ms
le beneficie. Esto puede significar utilizar
vlida y legalmente los beneficios y/o
regmenes tributarios especiales que la
ley permite, para acogerse a una forma
especial de determinar su obligacin
tributaria. En estos casos, no nos encon-
tramos frente al uso indebido de figuras
jurdicas con la finalidad de reducir los
tributos, sino que se trata del uso legal
de formas que significan una menor carga
tributaria.
En resumen, consiste en obtener un
ahorro tributario, al optar por un trata-
miento tributario alternativo, dispuesto
y permitido en la ley.
La economa de opcin produce un
ahorro fiscal a las partes que no resulta
contrario al ordenamiento jurdico y cuya
fuente es la propia ley.1
Ejemplos de economa de opcin:
Evaluar la progresividad del Impuesto a
la Renta para las personas naturales y de
la sociedad conyugal, evidentemente se
tendr que hacer una evaluacin costo
beneficio. Recordemos que muchos
dueos de empresas perciben rentas
como personas naturales, que podrn
optar por tributar por separado o como
sociedad conyugal.
Para el caso de la amortizacin o gasto
corriente: intangibles y gastos preope-
rativos o de expansin, las empresas
debern evaluar tambin qu es lo ms
conveniente para ellos.
1 Sentencia Corte Superior de Justicia de Lima. Primera Sala Civil.
Expediente N 284-2002.
En relacin a la asignacin de remunera-
cin al empresario unipersonal, tambin
se deber tener en cuenta las reglas del
Impuesto a la Renta para este tipo de
negocios.
Sobre los vehculos de categoras distintas
a las limitadas A2, A3 y A4, el empresario
deber evaluar cules son los vehculos
que puede adquirir y cuyos gastos puede
deducir tributariamente, cules deben
cumplir con el principio de causalidad
entre otros temas relacionados a los
limites para la deduccin de gastos de
vehculos contenidos en la Ley del Im-
puesto a la Renta.
En relacin a la adquisicin de activos
fijos va leasing, tambin es un tema que
se debe evaluar, teniendo en cuenta que
lcitamente puede ser utilizado como
escudo fiscal.
Sobre la retencin de sujetos no domici-
liados, se debe analizar bien este tema,
ya que generalmente el no domiciliado,
cuando celebra un contrato con la em-
presa peruana, no est enterado de las
reglas del impuesto a la renta en el Per,
sino que seala cundo es lo va cobrar
por sus servicios en forma neta.
Sobre la decisin para la eleccin del
rgimen tributario correspondiente al
Nuevo RUS (Rgimen nico Simplifica-
do), al RER (Rgimen Especial de Renta),
y al Rgimen General, es conveniente
optar por el rgimen que ms convenga
al sujeto contribuyente, y conocer la nor-
ma; de tal manera que no se encuentre
impedido de acogerse al rgimen ms
conveniente para el tipo de actividad
que desarrolla.
3. Qu es evasin?
Entendemos por evasin tributaria al
conjunto de actividades econmicas que
se caracterizan por ser ilcitas o porque
se obtienen ingresos no declarados a la
Administracin Tributaria, cuando stos
proceden de la produccin de bienes y
servicios lcitos que se encuentran sujetos
a la tributacin.
Como sabemos, la evasin de impuestos
en la mayora de los casos, se traduce en
la contabilizacin de resultados inferiores
a los reales, en el ocultamiento o subva-
luacin de bienes, en el abultamiento o
simulacin de deudas y en la necesidad
peridica de exteriorizarse los beneficios
omitidos mediante la simulacin de apor-
tes de terceros, emisin de documentos
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no fidedignos, en la contabilizacin
dolosa de operaciones. En la evasin, el
sujeto acta con la intencin de realizar
el denominado fraude fiscal.
4. Qu se entiende por elusin?
Entendemos por elusin tributaria al
conjunto de actividades econmicas que
se realizan para alcanzar sea la realizacin
de un hecho no gravado, exonerado o
con menor carga tributaria, pero a travs
de negocios o actividades econmicas
simulados, anmalos, o a travs del
Fraude de Ley.
En la elusin el sujeto contribuyente
hace uso de un determinado compor-
tamiento que va dirigido a impedir el
perfeccionamiento del hecho imponible,
sea en forma total o parcial, utilizando
procedimientos tcnicos que son propios
de la autonoma de voluntad y libertad
de contratacin, pero que tienen como
nico propsito la finalidad fiscal.
Esto significara que tenemos una primera
gran diferenciacin entre i) La Evasin,
como una accin ilcita, y ii) La Elusin
como una accin lcita y que, dentro de
la elusin, podremos encontrar al Fraude
en la Ley Tributaria.
5. En qu consiste el fraude en
la Ley Tributaria?
Consiste en obtener un ahorro tributario,
aplicando un tratamiento tributario dis-
puesto en una norma jurdica, a un acto
distinto al previsto en la misma.
En el fraude a la ley tributaria, el sujeto
persona natural o jurdica pretende pagar
el menor tributo posible y, para lograr
ello, realiza actos de naturaleza artificio-
sa, apoyndose en una norma jurdica
de naturaleza civil, laboral, comercial o
en una combinacin de ellas (a estas se
les denomina normas de cobertura) para
lograr que no se aplique una norma tri-
butaria (a esta se le conoce como norma
defraudada), que le correspondera al
caso por la causa y por la finalidad econ-
mica y jurdica del hecho efectivamente
realizado.
En el fraude a la ley tributaria, la norma
de cobertura no es la norma tributaria a
cuya aplicacin se aspira en desmedro de
la norma tributaria defraudada, sino las
normas civiles, laborales o comerciales en
las que se ampara la tipificacin del nego-
cio realizado. De esta manera, se elude la
aplicacin de una norma tributaria, con la
finalidad de obtener un ahorro tributario,
aplicando un tratamiento tributario dis-
puesto en una norma jurdica, a un acto
distinto al previsto en la misma.
Sobre esto seala el profesor Bravo Cucci
que quien realiza un hecho en fraude a
la ley tributaria realiza el mismo hecho
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imponible, slo que pretende coberturar-
lo artificiosamente a travs de negocios
anmalos para evitar su configuracin. En largo plazo.
rigor, quien realiza un hecho en fraude a
la ley no llega a eludirla la norma incide
indefectiblemente en el plano abstracto,
simplemente utiliza artificios para ocultar
su aplicacin frente a tercero.
6. Qu es la defraudacin tri-
butaria?
Es una especie de delito que se comete
contra el patrimonio del Estado. Consiste
en obtener un ahorro tributario a travs
de un acto fraudulento.
Se entiende por defraudacin tributaria
a todas aquellas maniobras fraudulen-
tas con el fin de dejar de pagar total o
parcialmente tributos, es por ello que la
norma dice ardid, engao, astucia, maa.
Esto significa que para haya defraudacin
tributaria debe existir intencin de enga-
o, es decir, debe existir dolo (no culpa
sino dolo).
7. Clasificacin de los planea-
mientos tributarios
Por el territorio involucrado, el pla-
neamiento puede ser i) Nacional o
ii) Internacional.
Por el tipo de tributo involucrado, el pla-
neamiento puede ser: i) De impuestos, a
lo que se le denomina Gerenciamiento de
Impuestos, y de ii) De otros tributos.
Por la entidad que lo realiza, el pla-
neamiento pude ser: i) Empresarial, e
ii) Individual.
8. Premisas para implementar
un planeamiento tributario
Anlisis costo-beneficio. Los costos finan-
cieros deben ser menores que el ahorro
tributario.
Debe existir consistencia de la estructura
propuesta, la transaccin debe ser real y
estar debidamente justificada para evitar
la aplicacin de normas antielusin.
Se deben considerar el impacto de las
normas sobre precios de transferencia y
vinculacin econmica.
9. Efecto principal del planea-
miento tributario
El efecto principal del planeamiento
tributario es que se evite la generacin
de una contingencia. Es una labor pre-
ventiva que busca encontrar soluciones
favorables a la empresa al menor costo
tributario.
Este puede manifestarse de varias formas:
i)reduccin o diferimiento de cargas
tributarias, ii) economa de opcin,
iii) fraude de Ley, y iv) defraudacin
rea Tributaria I
tributaria.
Hay planificacin tanto a corto, como a
9.1. Planificacin a largo plazo
Eleccin de la estructura societaria.
Utilizacin de tratados para evitar doble
imposicin.
Ubicacin de zonas promovidas fiscal-
mente.
Utilizacin de estmulos de inversin.
9.2. Planificacin a corto plazo
Postergar una venta para el prximo
ejercicio.
Buscar la coincidencia entre el dbito y
el crdito fiscal.
Adecuada gestin en las devoluciones de
crdito fiscales.
10. Apuntes Finales
El Ahorro Fiscal es un motivo lcito, nadie
est obligado a organizar sus negocios,
de modo tal que soporte el pago de
mayores tributos.
Ahorro Fiscal debe estar estructurado en
forma tal que no se trate de negocios en
fraude de ley.
El Ahorro Fiscal debe estructurarse en
forma tal que el negocio no tenga como
nica finalidad aprovechar beneficios tri-
butarios, sino que debe existir un motivo
econmico vlido.
Es conveniente conocer y manejar el
principio de causalidad, que nos va indi-
car qu gastos van a ser o no deducibles
tributariamente.
En este sentido, el Tribunal Fiscal ha
sealado que el principio de causalidad
debe ser enfocado con un criterio amplio,
que permita la deduccin como gasto
de todas aquellas erogaciones directas e
inclusive indirectas por no tener una
relacin directa con la generacin del
ingreso o el mantenimiento de la fuente
productora de renta.2
Tambin se debe tener presente que hay
dos criterios concurrentes con el principio
de causalidad que son la normalidad3 y
la proporcionalidad.4
De la misma manera, hay que conocer
para poder aplicar debidamente el princi-
pio de generalidad5, as como el principio
de formalidad,6 y de razonabilidad7.
El planeamiento tributario no se puede
disear y menos aplicar de la misma
manera a todas las empresas, tiene que
ser estructurada a la medida de cada
empresa.
2 RTF N 710-2-1999 y RTF N 1275-5-2004.
3 RTF N 2411-4-1996.
4 RTF N 0484-5-2006.
5 RTF N 2230-2-2003 y RTF N 6671-3-2004.
6 RTF N 611-1-2001, RTF N 8534-5-2001.
7 RTF N 2607-5-2003.
Actualidad Empresarial I-5