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Suplemento Administrativo

AO lxxX N56 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2016-b

BUENOS AIRES, argentina - mircoles 23 DE marzo DE 2016 ISSN 0024-1636

Responsabilidad por actividades riesgosas


y peligrosas en el nuevo Cdigo
Jorge M. Galds (*)

SUMARIO: I. Introduccin. II. Los antecedentes. III. Un fallo precursor: la causa Bogado de la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires. IV. El tratamiento
en el Cdigo Civil y Comercial. V. Actividad riesgosa y actividad especialmente riesgosa. La opinin de Pizarro. Nuestro criterio. VI. Consideraciones adicionales.

La actividad consiste en la conjun- leza de los medios empleados, est obligado al cretamente individualizada; el dao produ- artculo1113, Cd. Civil, devino en riesgo de
resarcimiento, si no prueba haber adoptado to- cido por las cosas inertes o inanimadas; la la actividad y justific el uso ms frecuen-
cin de personas, cosas, instrumentos das las medidas idneas para evitar el dao. actividad riesgosa primero con cosas y, te de actividad riesgosa que el de actividad
o tareas, conectadas entre s, que Desde entonces, la frmulas normativas no luego, an sin cosas; el trabajo o tareas peligrosa.
han variado demasiado. desarrolladas en el marco de la relacin la-
tienen una organizacin interna, y en la boral; el riesgo de empresa o riesgo de ac- III. Un fallo precursor: la causa Bogado de la
que el titular tiene por s o por terce- Entre nosotros la actividad peligrosa fue tividad o riesgo empresario. As se expidie- Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires
incorporada como un supuesto especfico ron los primeros eventos jurdicos sobre el
ros un mnimo poder de control y de de responsabilidad objetiva por el Proyecto tema, en los que se concluy que la respon- Si bien en la jurisprudencia previa se en-
imposicin de obligaciones tendientes, de 1954 (calificada por su naturaleza o por sabilidad objetiva del art. 1113, Cd. Civil, cuentra una importante cantidad de ante-
la ndole de los medios empleados)(3), por incorpor, junto al riesgo de las cosas, las cedentes jurisprudenciales que receptaron
especialmente, a prevenir y asegurar su el Proyecto de unificacin de 1987 (activi- actividades riesgosas en cuya realizacin expresamente a la actividad riesgosa como
riesgo. De ah que cabe considerar que dades riesgosas calificadas por su natu- se vala de cosas, es decir, a las actividades factor objetivo de atribucin(14), nos intere-
raleza o por las circunstancias de su reali- riesgosas con utilizacin de cosas(9). sa aqu destacar un reciente leading case de
es riesgosa o peligrosa la actividad en zacin)(4), por el Proyecto de unificacin la Suprema Corte de Buenos Aires que, co-
la que el riesgo o el peligro, para quie- de 1992 (actividades peligrosas calificadas Reviste significacin el recordado fallo rroborando el linaje pretoriano de actividad
por su naturaleza o por las circunstancias plenario de la Cmara Nacional del Tra- riesgosa, se anticip a la expresa recepcin
nes la desarrollan o para terceros, de- de su realizacin)(5), por el Proyecto de bajo(10) que sostuvo que en los lmites de normativa de la actividad riesgosa por los
rivada de tareas, servicios, productos, Mosset Iturraspe (con similar calificacin, la responsabilidad establecida por el art. 1113 medios empleados y las circunstancias de
hablaba de actividades riesgosas)(6), y del Cd. Civil, el dao causado por el esfuerzo su realizacin del art.1757, CCyC.
sustancias o prestaciones que reportan por el Proyecto de 1998 (que apartndose desplegado por el trabajador para desplazar
utilidad para la sociedad y generan para ostensiblemente de sus precedentes, in- una cosa inerte puede imputarse a riesgo de la El caso era el siguiente: un joven de una
corporaba la actividad especialmente pe- cosa. La mayora recept el dictamen del familia humilde muri embestido por un
sus dueos o beneficiarios un prove- ligrosa, calificada segn su naturaleza o Procurador Nacional del Trabajo en el que camin mientras circulaba en bicicleta por
cho, generalmente econmico. por las sustancias, instrumentos o energa se afirm que el peligro no proviene tanto de un camino vecinal, transitando por la ruta
empleados, o por las circunstancias en las la cosa misma, sino de su utilizacin o empleo; 27 en la franja de tierra de la vereda ban-
que es llevada a cabo)(7). De modo que el y donde el riesgo no est tanto en la cosa que quina, paralela a la ruta en direccin al
consenso entre los antecedentes es claro: causa el dao, sino en la actividad desarrolla- Acceso Norte. Se trataba del nico camino
I. Introduccin a excepcin del Proyecto de unificacin de da con ella sin perjuicio del papel principalsi- urbanizado de la zona. Ese da hubo asueto
1993(8) el resto incorporaba el supuesto mo que sta tenga en la relacin causal. escolar. Producido el deceso del menor, los
Nos proponemos efectuar algunas re- autnomo de actividad peligrosa o de acti- progenitores demandaron el resarcimiento
flexiones acerca de la regulacin de la res- vidad riesgosa segn la terminologa va- En ese orden de ideas se sentenci que la del dao material y del dao moral por el fa-
ponsabilidad civil por actividades riesgosas riable de los antecedentes; adems, salvo nocin de riesgo creado comprende todo llecimiento del hijo al conductor y al dueo
y peligrosas cuya incorporacin expresa el Proyecto de 1998, todos poseen una for- un establecimiento, explotacin, empresa o del camin, los que no pudieron ser halla-
es una de las novedades del Cdigo Civil y mulacin similar. incluso tambin actividad la que genere vicio dos; adems el camin haba desaparecido
Comercial (en adelante, CCyC). Las consi- o riesgo(11) y que la actividad laboral est y careca de seguro. Tambin demandaron
deraciones aqu vertidas suponen una con- Recordemos adems que la jurispruden- incluida en el vocablo cosa y por lo tanto en a la empresa contratista del emprendi-
tinuidad y una profundizacin de trabajos cia y la doctrina mayoritaria concluyeron la responsabilidad objetiva por riesgo crea- miento, para la que aqullos se encontra-
previos(1). que la actividad peligrosa estaba compren- do(12). Resultan muy ilustrativas la consi- ban trabajando, a la propia sociedad y a la
dida en el supuesto del art.1113 del Cdigo deraciones de un fallo que sostuvo que el Municipalidad de Tigre. Adujeron distintos
II. Los antecedentes(2) Civil. En efecto, en el rgimen derogado vocablo cosa abarca las tareas especficas del fundamentos y, para lo que aqu interesa,
el crecimiento cuantitativo de la respon- trabajador y la actividad laboral toda, razn atribuyeron a la empresa su doble carcter
El antecedente legislativo ms importan- sabilidad objetiva por el riesgo creado del por la cual, cuando esas tareas pueden gene- de guardiana del camin y responsable por
te sobre la actividad peligrosa se encuentra art. 1113, Cd. Civil, signific ensanchar el rar un resultado daoso, se impone admitir su la actividad econmica, a la que calificaban
en el Cdigo Civil italiano de 1942. Su ar- contenido y alcance de ese factor de atribu- inclusin en las previsiones del art.1113(13).
tculo2050 dispone que aquel que ocasiona cin que evolucion paulatina y progresiva-
dao a otro en el desarrollo de una actividad mente comprendiendo el dao proveniente En definitiva, la interpretacin amplia y
peligrosa, por su naturaleza o por la natura- de una cosa determinada y especfica, con- extensiva del riesgo de la cosa del anterior contina en pgina 2

doctrina. Responsabilidad por actividades riesgosas y peligrosas en el nuevo Cdigo jurisprudencia


Jorge M. Galds............................................................................................................................. 1 Extradicin. Existencia de hijos del requerido. Facultades de los jueces. Derecho del
nio a ser odo (CS).............................................................................................................6
CORREO
bibliografa. Rgimen de jubilaciones y pensiones Prueba testimonial en el proceso laboral. Amigo de una red social como tes-
ARGENTINO

CENTRAL B Autores: Fernando H. Pay (h.) y Mara Teresa Martn Yez. Comentario: Guillermo J. tigo. Valor probatorio de la declaracin. Procedencia de la accin de despido. Prueba de la
Juregui......................................................................................................................................... 6 jornada de trabajo. Teora de la carga probatoria dinmica. Horas extra (CNTrab.)............9
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N10269F1

NOTA A FALLO. Intereses comunes vs. inters superior del nio en un caso de extra-
Fertilizacin asistida con donacin de gametos. Proteccin de los derechos
dicin de las personas involucradas. Cobertura integral del tratamiento por la empresa de medici-
Luciana B. Scotti........................................................................................................................... 6
na prepaga. Procedencia de la medida cautelar en una accin de amparo. Derecho a la salud.
Cdigo Civil y Comercial (CNFed. Civ. y Com.).................................................................... 11
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Responsabilidad en los trminos actuales del art 1757 CCyC);


y, por el otro, por la legitimacin amplia al
En definitiva, el caso en examen con-
firma la aseveracin de que el art.1757,
de a superar el rgido marco de la exigencia de
una cosa como presupuesto necesario para

por actividades asignarle unnimemente a la empresa el


carcter de guardiana del camin consi-
derado cosa riesgosa (voto de adhesin del
CCyC, recept la doctrina y jurisprudencia
vigente antes del nuevo Cdigo, segn la
cual la actividad riesgosa estaba compren-
la configuracin de la responsabilidad objeti-
va(20). En otro estudio se dijo que acti-
vidad trasunta una idea de complejidad, de
riesgosas y Dr.Hitters). dida en el anterior art.1113, Cd. Civil, y es
guardin quien se sirve y aprovecha econ-
conjunto, de proceso, antes que de fenmeno
aislado o singular (...) El concepto de activi-
peligrosas en En el desarrollo argumental del Dr.de
Lzzari se explican y se fundamentan la su-
micamente de la cosa productora de riesgo.
Justamente, este ltimo criterio es el que
dad aparece muy ligado al de empresa(21).
Luego, se precisaba: el carcter riesgoso
el nuevo Cdigo matoria y la conjuncin de medios emplea-
dos para la realizacin de la actividad eco-
caracteriza la legitimacin pasiva amplia-
da del actual art.1758, CCyC.
de la actividad deviene de su peligrosidad in-
trnseca o de circunstancias extrnsecas, ins-
nmica; las modalidades de planeamiento, trumentales, de persona, tiempo y lugar que la
viene de tapa ejecucin y puesta en marcha del complejo Este leading case impacta y actualiza la tornan peligrosa para terceros. Puede vincu-
de obras constitutivas del emprendimiento doctrina legal de la casacin bonaerense y larse con su propia naturaleza, con los medios
inmobiliario; y las restantes circunstancias se potencia con la nueva normativa del C- o elementos utilizados y con las metodologas
como riesgosa en funcin del art.1113 lti- relativas a su efectivizacin, todo lo cual re- digo Civil y Comercial. empleadas para desplegar ciertas activida-
ma parte del Cd. Civil derogado(15). vela, sin dudas, que la sociedad demandada des, las cuales deben ser gobernadas por su ti-
haba desarrollado una actividad riesgosa, IV. El tratamiento en el Cdigo Civil y Comercial tular. La valoracin de las circunstancias
La sentencia de la Suprema Corte revoc y que all radicaba el sustento normativo de se aade debe realizarse en abstracto
parcialmente el fallo de la Cmara y admi- su responsabilidad civil. IV.1. Primeras nociones introductorias y que constituye una nocin jurdica abier-
ti la condena contra la empresa duea del ta y flexible(22).
emprendimiento econmico, confirmando En lo medular se concluy el riesgo no El Cdigo Civil y Comercial incluye ex-
adems la responsabilidad del conductor y proviene entonces de la sola marcha del camin presamente la responsabilidad por el dao Aludiendo a la actividad riesgosa en el
la del propietario del camin. El Tribunal se con acoplado que iba y vena transportando causado por las actividades riesgosas o peli- Proyecto de 1998 del Cdigo Civil y Comer-
pronunci por unanimidad parcial de funda- tierra, sino de la actividad econmica integral grosas por su naturaleza, por los medios emplea- cial se dijo que se ha pasado a la actividad
mentos y, por mayora, en lo atinente a la planificada de determinada manera, en cuyo dos o por las circunstancias de su realizacin riesgosa como factor de atribucin. (...) los da-
responsabilidad por el riesgo de actividad marco la utilizacin o empleo del transporte (art.1757), agregando que en tal caso la res- os tpicos de la sociedad posindustrial no pue-
de la empresa accionada(16). La mayora ad- era uno de sus elementos participantes (por ponsabilidad es objetiva y resulta legitimado den contenerse en el esquema tradicional de la
miti expresamente que el anterior art.1113, mayora, voto del Dr.de Lzzari al que pasivo quien la realiza, se sirve u obtiene pro- responsabilidad por culpa, ni aun en la impu-
Cd. Civil, prevea la actividad riesgosa, y adhirieron los Dres.Kogan y Genoud). En vecho de ella, por s o por terceros, excepto lo dis- tacin objetiva por la intervencin de cosas
por unanimidad (dado el alcance del voto otras palabras, la produccin del riesgo puesto por la legislacin especial (art.1758). La riesgosas o viciosas; es que todos esos daos
de adhesin del Dr.Hitters) se resolvi que no proviene de la sola marcha del camin con incorporacin debe ser vista como una pac- presentan un denominador comn: su daosi-
la empresa era guardiana del camin. Es acoplado que iba y vena transportando tierra, fica continuidad de los antecedentes y tan es dad deriva de alguna actividad riesgosa(23).
decir, en definitiva la responsabilidad de la sino de la actividad econmica integral plani- as que los estudios de la doctrina sirvieron Ghersi postul a la actividad econmica en s
empresa se sustent en el doble carcter de ficada de determinada manera, en cuyo marco de base al nuevo Cdigo(17). La mayora de misma como factor de atribucin de respon-
guardin de la cosa de riesgo (por unanimi- la utilizacin o empleo del transporte era uno los autores entendi positiva su actual recep- sabilidad, tanto en el mbito contractual, en
dad) y como beneficiaria de la actividad cali- de sus elementos participantes (por mayora, cin legislativa(18), la que impacta favorable- donde usando como herramienta el contrato
ficada como riesgosa de de la conjuncin de voto del Dr.de Lzzari al que adhirieron mente en el derecho laboral(19). de adhesin, [se] impone y consigue trasladar
los medios empleados y de las circunstan- los Dres.Kogan y Genoud). De all que, ya riesgos a los usuarios y consumidores, como
cias y modalidades en la que se efectivizaron fuera ese camin directamente contratado por Se advierte claramente que el Cdigo en la rbita extracontracual, en la que se
las tareas de planeamiento y ejecucin del ella, ya fuera con la intermediacin de contra- vigente no define a la actividad riesgosa o fracciona la responsabilidad en la produccin,
citado emprendimiento inmobiliario. tistas, es indiscutible que la accionada era la peligrosa, sino slo enumera los supuestos circulacin, distribucin y comercializacin de
nica beneficiaria de los movimientos de tierra que la califican. Dado que lo reiteramos bienes y servicios(24). Otro autor seal que
De este modo la anticipacin del prece- a que contribua ese camin, trabajos que ella en lo sustancial el Cdigo Civil y Comercial el riesgo empresa es un factor de atribucin
dente Bogado es doble: por un lado, por la programaba, diriga, supervisaba, e incluso recept los consensos interpretativos, es independiente con fundamento en el provecho
atribucin de responsabilidad fundada en el vigilaba, al punto de ser su propio personal de de singular vala hacer un breve repaso de obtenido en la actividad riesgosa, agregan-
riesgo de empresa por constituir una acti- vigilancia el que llevaba los registros de des- esas opiniones. do que la empresa causante del dao [es]
vidad riesgosa (emplazada en lo que hoy es empeo y movimiento de esos camiones (del el sujeto de derecho mejor ubicado jurdica y
actividad riesgosa por los medios emplea- voto del Dr.Hitters de adhesin y confor- Hace varios aos ya se adverta que la econmicamente para prevenirlo, esto es para
dos y las circunstancias de su realizacin, mando unanimidad). actividad riesgosa es una expresin que tien- asegurarse del riesgo(25).

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) do por la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin. zzari en LaLey Buenos Aires 2004-965; SCBA., F., D. ta 25 al 17 de Octubre de 2012); CERUTTI, Mara del
(*) Con la colaboracin de Ezequiel A. Valicenti. Orden del da 1064 con las modificaciones incorporadas c/ E., L. s/ Enfermedades profesionales, Ac. L 83342, Carmen, La responsabilidad por el hecho de las cosas
(1) GALDS, Jorge M., El art.1757 del Cdigo Ci- hasta su media sancin, Astrea, Bs. As, 1987). 26/9/2007. y por actividades riesgosas, en Revista de Derecho de
vil y Comercial Unificado (el anterior art.1113 Cdigo (5) Se trata del Proyecto elaborado por la Comisin (13) SCBA, Lezcano, Jos L. contra Panadera y Daos, 2012-3 - Proyecto de Cdigo Civil y Comercial,
Civil) en RCyS 2015-4, p.176; dem, Riesgo creado y creada por el Poder Ejecutivo por decreto 468/92, que Conf. El Progreso de Corripio, Jorge O. Indemnizacin Rubinzal-Culzoni, p.307 y ss.; PIZARRO, Ramn D.,
actividad riesgosa en el Proyecto 2012 de Cdigo Civil trataba la cuestin en el art.1590 in fine (Reformas al por daos y perjuicios, Ac. L. 93.818, del 25/11/2009 Responsabilidad civil por actividades riesgosas o peli-
y Comercial de la Nacin, en Revista Derecho de Daos, Cdigo Civil. Proyecto de la Comisin designada por de- (por mayora, voto Dr.de Lzzari, al que adhirieron los grosas en el nuevo Cdigo, en LALEY del 12/08/2015;
2012-3 - Proyecto de Cdigo Civil y Comercial, Rubinzal- creto 468/92, Astrea, Bs. As., 1993, p.383). Dres.Kogan y Negri). CALDERN, Maximiliano R. - MRQUEZ, Jos F.,
Culzoni, p.345. (6) El proyecto incorporaba el tratamiento en el (14) Remitimos a la casustica enumerada en los tra- Responsabilidad por actividades riesgosas, en MR-
(2) Para el anlisis de los distintos proyectos ver art.1084 (MOSSET ITURRASPE, Jorge, Antepro- bajos previos mencionados en la nota 1. QUEZ, Jos F. (dir.), Responsabilidad civil en el Cdigo
ROITMAN, Horacio - CHIAVASSA, Eduardo N., El yecto de Reformas al Cdigo Civil Argentino (Obliga- (15) SCBA, Bogado, Juan Jorge y otro vs. Toledo, Civil y Comercial, Zavala, Bs. As., 2015, t.2, p.137.
riesgo en los proyectos de reforma al Cdigo Civil, ciones en general y De las obligaciones que nacen de Vctor Adrin y otro, del 15/07/15, LALEY 30/9/2015, (19) MACHADO, Jos D., La actividad riesgosa y la
en Revista de Derecho de Daos, 2006-3 Creacin de los contratos), en Revista de Jurisprudencia provin- p.10. responsabilidad civil en Revista de Derecho Laboral, El
riesgo-I, Rubinzal-Culzoni, p.333. Ver tambin, entre cial, Santa Fe, n3 (marzo 1993), ps.209-240). (16) La mayora se integr con el slido y fundado Cdigo Civil y Comercial de la Nacin y el Derecho del
otros: ALTERINI, Atilio A., Sobre algunas observa- (7) Conf. Proyecto de Cdigo Civil de la Repblica voto del Dr de Lazzari, al que adhirieron los restantes Trabajo y de la Seguridad Social-I, p.422; RECALDE,
ciones al proyecto de Cdigo Civil de 1998 en materia Argentina unificado con el Cdigo de Comercio, Abele- jueces (los Dres.Genou y Kogan; y, con sus fundamen- Hctor P. - CIAMPA, Gustavo A. - RECALDE, Lean-
de responsabilidad, en LALEY, 1999-D, 1059; COM- do Perrot, Bs. As., 1999. Ver en particular, PICASSO, tos ampliatorios, el Dr.Negri). dro, Precisiones sobre el Cdigo Civil y Comercial y el
PAGNUCCI DE CASO, Rubn H., Algunas notas al Sebastin - WAJNTRAUB, Javier H., El riesgo en el (17) GOLDENBERG, Isidoro H., La responsabili- Derecho Laboral, en LALEY, 2014-F,787.
proyecto de reformas a la legislacin en el derecho pri- Proyecto de Cdigo Civil de 1998, en Revista de Dere- dad derivada de actividades riesgosas en el proyec- (20) GOLDENBERG, Isidoro H., La responsabili-
vado, en LALEY, 1987-D, 937; HERNNDEZ, Carlos cho de Daos, 2007-1, Creacin de riesgo II, Rubinzal- to de unificacin legislativa civil y comercial, en JA, dad derivada de actividades riesgosas en el proyecto
A., Las eximentes de responsabilidad en los proyectos Culzoni, p.265. 1998-II, p.552; ZAVALA de GONZLEZ, Matilde, de unificacin legislativa civil y comercial, cit.
de reformas al Cdigo Civil, en Revista de Derecho de (8) Nos referimos al Proyecto de Unificacin de la Le- Responsabilidad por riesgo. El nuevo artculo1113, (21) ZAVALA de GONZLEZ, Matilde, Responsa-
Daos, 2006-1, Eximentes de responsabilidad-I, Ru- gislacin Civil y Comercial de la denominada Comisin Hammurabi, Bs. As., 1987, p.58; dem, La nocin de bilidad por riesgo. El nuevo artculo1113, Hammura-
binzal-Culzoni, p.243; TALE, Camilo, Cuarenta y dos Federal de la Cmara de Diputados de la Nacin de actividades riesgosas en el Proyecto de Cdigo Civil, bi, Bs. As., 1987, p.58; dem, La nocin de actividades
objeciones fundamentales al Proyecto de Cdigo Civil 1993. en JA 1988-I-905; dem, Personas, casos y cosas en el riesgosas en el Proyecto de Cdigo Civil, en JA 1988-
de 1998, en materia de responsabilidad civil, ED 191- (9) I Jornadas Provinciales de Derecho Civil, Mercedes, Derecho de Daos, Hammurabi, Bs. As., 1991, ps.58- I-905; dem., Personas, casos y cosas en el Derecho de
953. Buenos Aires, 1981. Despacho en minora suscripto por 66; PARELLADA, Carlos, El tratamiento de los daos Daos, Hammurabi, Bs. As., 1991, ps.58-66.
(3) El proyecto fue elaborado por el Instituto de De- Brebbia, Ramella, Goldenberg, Ghersi y Trigo Repre- en el proyecto de unificacin de las obligaciones civiles (22) PIZARRO, Ramn D., Responsabilidad Civil
recho Civil dependiente del Ministerio de Justicia de sas. Publicado en Revista Jurdica del Colegio de Aboga- y comerciales, en LALEY, 1987-D,977; PIZARRO, Ra- por Riesgo Creado y de Empresa. Contractual y extra-
la Nacin, bajo la direccin de Jorge Llambas y tra- dos del Departamento Judicial de Mercedes, Ao I, 1983, mn D., Responsabilidad Civil por Riesgo Creado y de contractual, LaLey, Bs. As., 2006, t.II, p.178.
taba la cuestin en su artculo1090 (Anteproyecto de p.31-63, 303-306 y 319-327. Empresa. Contractual y extracontractual, LALEY, (23) RIVERA, Julio Csar, Estudios de Derecho
Cdigo Civil de 1954 para la Repblica Argentina, Uni- (10) CNTrab., en pleno, 27/XII/1988, Prez, Martn Bs. As., 2005, t.II, p.178; TRIGO REPRESAS, Flix, Privado (1984-2005), Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, p.597.
versidad Nacional de Tucumn, Facultad de Derecho I. c/ Maprico S.A., en LALEY, 1989-A, 561; DT 1989-B, Las cosas riesgosas o el riesgo de las cosas, Revista (24) GHERSI, Carlos A., La actividad econmi-
y Ciencias Sociales, Instituto de Derecho Civil, Tucu- 2059 DJ 1989-1, 709. de Derecho de Daos, 2006-3 - Creacin de riesgo I, Ru- ca como factor atributivo de responsabilidad, en
mn, 1968). (11) CNTrab., Sala VII, Snchez, Hugo Ramn c/ binzal-Culzoni, p.7. ALTERINI, Atilio A. y LPEZ CABANA, Roberto
(4) El Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil Pronvincia A.R.T. S.A., del 19/10/2007. (18) Conf. Conclusiones de la Comisin Cuarta de las (dirs.), La responsabilidad, Abeledo Perrot, Bs. As.,
y Comercial de la Cmara de Diputados de la Nacin (12) SCBA, Ferreyra, Gustavo Ral c/ Benito Rog- Terceras Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Ci- 1995, p.357.
de 1987 proyectaba el tema en el art.1113, 4 prr. (Pro- gio e Hijos S.A. y otra s/ indemnizacin por daos y vil y Seguros, celebradas en memoria de los Dres.Atilio (25) DOMINGUEZ, Osmar - IZMAZ, Joaquin A., El
yecto de Cdigo Civil. Nueva edicin, segn texto aproba- perjuicios, Ac. L 80406, del 29/9/2004, voto Dr de L- A. Alterini y Roberto M. Lpez Cabana (Mar del Pla- riesgo empresario y la actividad peligrosa como crea-
mircoles 23 DE marzo DE 2016 | 3

Tambin Messina de Estrella Gutirrez Por eso, coincidentemente, hemos defi- gaciones tendientes, especialmente, a pre- ca entonces que a las dos hiptesis previstas
destac la importancia de incorporar a la nido a la actividad prevista en el art. 1557, venir y asegurar su riesgo. De ah que cabe en los anteproyectos anteriores (naturaleza
actividad riesgosa como factor de atribu- CCyC, como la constituida por la conjun- considerar que es riesgosa o peligrosa la de la actividad o circunstancias de su rea-
cin al derecho nacional, asegurando que cin de acciones, conductas, operaciones actividad en la que el riesgo (la inminencia lizacin) se le aadi la propia de los me-
una frmula abierta y no taxativa per- o trabajos desarrollados por una persona, de dao) o el peligro (la situacin que puede dios empleados. Una de las acepciones del
mitira llevar adelante una nueva forma de empresa u organizacin econmica que generar dao), para quienes la desarrollan Diccionario de la Real Academia Espaola
aplicacin de la teora del riesgo, que permi- puede (aunque esto no es excluyente) estar o para terceros, derivada de tareas, servi- del trmino actividades clasificadas pre-
te ingresar variedad de hiptesis que generan vinculada causalmente con cosas o con con- cios, productos, sustancias o prestaciones gona que son las actividades potencialmente
riesgos en la sociedad(26). Mosset Iturraspe juntos de cosas (mquinas, herramientas, que reportan utilidad para la sociedad y perturbadoras de la salud o el medio ambiente,
explica que la doctrina italiana diferencia aparatos, establecimientos, explotaciones, generan para sus dueos o beneficiarios un que las normas jurdicas agrupan para limitar
entre la peligrosidad de la actividad de etc.)(32). Esta opinin tiene sustento en las provecho, generalmente econmico. y controlar sus efectos. Por consiguiente la
la peligrosidad de la conducta. Conducta acepciones de actividad (Del lat. activitas, responsabilidad objetiva derivada de la ac-
y actividad acota constituyen la clase -atis) suministradas por el Diccionario de la b) Notas tipificantes de la actividad riesgo- tividad es ms amplia que en los proyectos
de la distincin: la primera se juzga aisla- Real Academia Espaola, una de las cuales sa y peligrosa anteriores: comprende dos hiptesis (acti-
damente y en si mismo, pudiendo darse la se refiere al conjunto de operaciones propias vidad riesgosa o peligrosa) y tres supuestos
negligencia, imprudencia o impericia que deunapersonaoentidad, es decir, denota la La nocin conceptual expuesta destaca tipificantes (por su naturaleza, por los me-
de existir la tornan peligrosa; la segunda idea de combinacin, ensamble, conjuncin las notas sobresalientes que tipifican a la dios empleados y por las circunstancias de
encierra en si misma el peligro, marginan- de bienes materiales e inmateriales. Tam- actividad riesgosa y peligrosa, que repasa- su realizacin).
do la culpa(27). bin el Diccionario de Sinnimos confirma mos a continuacin.
esta interpretacin, ya que se sealan como b.3) A lo dicho se aade una tercera ca-
IV.2. El concepto de actividad riesgosa o pe- trminos equivalentes a actividad tarea, b.1) En primer lugar, es importante tener racterstica: la nocin de actividad exorbita
ligrosa funcin, labor, ocupacin, trabajo, profesin, en cuenta que se trata de dos supuestos la propia del riesgo o vicio de las cosas, por-
entre otros. emparentados pero diferentes: la actividad que comprende aquellos supuestos en los
Anticipamos nuestra opinin: la actividad riesgosa, por un lado, y la peligrosa, por el que puede prescindirse del rol gravitante
riesgosa o peligrosa se constituye con una Se infiere entonces una primera conclu- otro. Los antecedentes del Cdigo italiano de la cosa en s misma para trasladarse a la
conjuncin de acciones, conductas, ope- sin: el concepto de actividad es superador de 1942 (art 2050) y del Cdigo Civil para- actividad entendida como conjunto, combi-
raciones o trabajos desarrollados por una de la nocin de cosa, aun en su concepcin guayo (art 1846) y los proyectos de refor- nacin o sumatoria de acciones, conductas,
persona, empresa u organizacin econmi- ms amplia; incluso, podra haber actividad mas anteriores se referan a las actividades comportamientos o trabajos. Es que uno
ca, que puede estar vinculada causalmente sin la utilizacin de cosas. La combinacin peligrosas, sin alusin a la actividad ries- de los aspectos ms destacados de la res-
con cosas o con conjuntos de cosas aun- o conjuncin puede abarcar cosas, bienes y gosa, prevista en cambio en el Proyecto de ponsabilidad objetiva por actividades (ries-
que esto no es excluyente, y de las que se servicios, acudiendo slo como argumen- 1987. En los congresos jurdicos se acudi gosas o peligrosas), y que la diferencia de
desprende riesgo (la inminencia de dao) to analgico complementario y sin el prop- mayormente a la actividad peligrosa, sin di- la derivada del riesgo o vicio de las cosas,
o peligro (la situacin que puede generar sito de equipararacin a la definicin de ferenciarla de la riesgosa(35). radica precisamente en considerar que
dao). empresa del art.5 de la Ley de Contrato de la actividad prescinde de la intervencin de
Trabajo que alude a la la organizacin ins- Una calificada corriente de opinin una cosa, por lo que la legitimacin pasiva
Cabe destacar que las actividades riesgo- trumental de medios personales, materiales e sostiene que de la doble adjetivacin del es ms amplia. En efecto en caso de respon-
sas por su naturaleza son las intrnsecamen- inmateriales. art. 1757 (actividad riesgosa o peligro- sabilidad por el riesgo o vicio de las cosas
te daosas, o sea las que tienen daosidad o sa) no debe concluirse que se trata de dos responden concurrentemente su dueo o
peligro en s mismas. La jurisprudencia sos- La actividad prevista en el art 1757, hiptesis diferentes, sino de una nica fi- guardin, entendindose por tal a quien
tuvo muy claramente que la actividad ser CCyC, tiene otros dos caracteres: el en- gura (la actividad riesgosa o peligrosa), a ejerce, por s o por terceros, el uso, la direccin
riesgosa por su naturaleza cuando intrnseca samble o combinacin de personas y bienes la que puede aludirse utilizando uno de sus y el control de la cosa, o quien obtiene un pro-
y naturalmente, cualesquiera sean las circuns- debe estar conectado o vinculado causal- adjetivos o ambos de manera conjunta(36). vecho de ella (art.1758, CCyC). En cambio,
tancias en las que se efecte, la actividad con- mente entre s, en acepcin ms propia de en la actividad responde quien la realiza,
lleve un peligro inmanente (v. gr. explotacin la causalidad material que de la jurdica, Pero como ya adelantamos, segn nues- se sirve u obtiene un provecho de ella, por
de energa nuclear). Las actividades peligro- no para vincularla con el dao, sino para tro entender la norma se refiere a dos su- s o por terceros, excepto lo dispuesto en la
sas por las circunstancias de su realizacin denotar la idea de organizacin o de coor- puestos: las actividades peligrosas y las acti- legislacin especial (art.1758, CCyC).
son aquellas en la que no obstante no revestir dinacin (de personas, cosas y medios) so- vidades riesgosas. Puede decirse que las ac-
un peligro regular o constante las modalidades metidas a ciertas reglas o normas mnimas tividades peligrosas completan e integran Huelga advertir que tanto la doctrina
de tiempo, modo y lugar la tornan peligrosa. que le confieran algn grado de unidad. De a las riesgosas, conformando un bloque de como la jurisprudencia, tal como lo hicie-
Por ejemplo, el trabajo en la construccin o en aqu se desprende otro rasgo distintivo: una imputacin objetiva por la interaccin en- ron antes con la elaboracin de la nocin
obra(28). suerte de jerarqua en la que el titular de la tre ambas. Segn el Diccionario de la Real de riesgo de las cosas, tendrn un rol
actividad (organizador, explotador, empre- Academia Espaola peligroso significa preponderante en la determinacin y deli-
La actividad es riesgosa por los medios sario, etc.) ostente facultades de imposicin que tiene riesgo o puede ocasionar dao. Por mitacin de los supuestos comprendidos en
empleados cuando normalmente es inocua, de deberes tendientes especialmente al ase- su lado peligro si bien tiene una significa- las actividades riesgosas y peligrosas, no
pero adquiere peligrosidad porque una per- guramiento del riesgo. cin emparentada con el riesgo (importa la slo en la especificacin de su mbito apli-
sona hace uso de mecanismos, instrumen- contingencia inminente de que suceda algn cacin, sino tambin en su distingo con el
tos, aparatos o sustancias que son peligro- Tengamos en cuenta adems que, segn mal) tambin se refiere al obstculo o si- riesgo y el vicio de las cosas. En tal sentido
sas por la velocidad que desarrollan, por su lo ha destacado la doctrina, con la recien- tuacin que aumenta la inminencia del dao. la vctima seguramente habr de invocar
naturaleza explosiva o inflamable, por la te sancin del Cdigo Civil y Comercial el Esta ltima caracterizacin, la situacin preferentemente la configuracin del ries-
energa que contienen, por el lugar anma- tradicional sujeto del derecho comercial que puede causar daos, es reveladora de go o peligro en la actividad, porque tiene
lo en que se encuentran o por otras causas el comerciante fue reemplazado por la que la actividad trasciende el marco de la ms legitimados pasivos (no slo el dueo
anlogas, o bien si han sido los medios utili- persona humana que realiza actividad econ- intervencin o participacin de una cosa y o guardin vinculados con el dominio o po-
zados los que han aumentado(29). mica organizada o es titular de una empresa de que riesgo y peligro de la actividad ope- sesin de las cosas) y porque muchas veces
o de un establecimiento comercial, industrial, ran complementndose porque compren- ambos supuestos coexistirn. Por caso la
a) Qu es la actividad? agropecuario o de servicios, mientras que den tambin situaciones, como equivalen- responsabilidad objetiva derivada de los si-
el acto de comercio fue desplazado por tes segn el mismo Diccionario al con- niestros viales podr tener emplazamiento
La importancia de delinear y delimitar las la actividad econmica organizada. En junto de factores o circunstancias que afectan no slo en el riesgo o vicio de la cosa (el au-
nociones de actividad primero y la de su suma, el eje del nuevo Derecho Comercial a alguien o algo en un determinado momento. tomotor), sino de la actividad que lo involu-
calificacin en riesgosa y peligrosa des- est constituido hoy por la empresa(33). cra (por ejemplo transporte de pasajeros).
pus radica en la necesidad de evitar Por ello puede decirse que, de modo cohe- En definitiva la denominacin de activi- Este punto seguramente se nutrir de los
desbordes conceptuales que desnaturalicen rente con todo el sistema de derecho priva- dades riesgosas, adems de configurar un aportes de los autores y de las decisiones
este factor de atribucin objetivo. Como lo do, el art.1757 recoge el llamado riesgo de supuesto distinto de las actividades peligro- judiciales.
apunta la doctrina reciente, el vocablo ac- empresa(34). sas, proviene de su utilizacin e identifica-
tividad denota la existencia posible de uno cin conceptual en el derecho argentino. IV.3. Los supuestos de calificacin
o ms hechos humanos, aislados o combina- En definitiva, la actividad consiste en una
dos con otros elementos mecnicos e inma- conjuncin de personas, cosas, instrumen- b.2) En segundo lugar, en el Cdigo Civil y Superada la dificultad conceptual, la
teriales(30). Con la referencia a actividad tos o tareas, conectadas entre s, que tienen Comerecial la actividad riesgosa o peligro- cuestin neurlgica pasa por determinar
en el art. 1757 se describe el conjunto de una organizacin interna, y en la que el titu- sa comprende tres supuestos tpicos: por su
operaciones o tareas propias que realiza una lar tiene por s o por terceros un mni- naturaleza, por los medios empleados o por
persona humana o una entidad(31). mo poder de control y de imposicin de obli- las circunstancias de realizacin. Se verifi- contina en pgina 4

{ NOTAS }

cin pretoriana: la teora del riesgo-provecho, en de Fernndez, Blanca c/ Tagle (h) y Ca. SA, del en ALTERINI, Jorge H. (dir.), Cdigo Civil y Comer- Nocin de actividades riesgosas en el proyecto de C-
LALEY, 2004-F, 209. 6/9/2004, cit. por ROITMAN, Horacio - CHIAVASSA, cial Comentado. Tratado exegtico, LaLey, Bs. As., digo Civil, JA, 1988-I, p.904.
(26) MESSINA de ESTRELLA GUTIRREZ, Gra- Eduardo, El riesgo en los Proyectos de Reforma al C- 2015, t.VIII, p.342. (35) Conf. II Jornadas de Derecho Civil, 1965, Univer-
ciela, Aplicacin del sistema de actividad riesgosa a digo Civil, cit. (32) Ver trabajos citados en nota 1. sidad Nacional del Nordeste, Corrientes; Jornadas sobre
los daos moderno, en LALEY, 1989-C,945. (29) CNCiv., Sala H., 29/5/1997, S., J.B. c/ Espejar (33) FAVIER DUBOIS (h), Eduardo M., La auto- Responsabilidad Civil en Homenaje al Dr.BREBBIA,
(27) MOSSET ITURRASPE, Jorge, Responsabi- S.A., LALEY, 1999-C, 722. noma y los contenidos del Derecho Comercial a par- Roberto H., Rosario 6 y 7 de noviembre de 1986.
lidad por daos, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2007, (30) PIZARRO, Ramn D., Tratado de responsabi- tir del nuevo Cdigo Unificado, en LALEY, 2015-A, (36) CALDERN, Maximiliano R. - MRQUEZ,
t.IX, Responsabilidad de la Empresa, p 39 y cita 41. lidad civil objetiva, cit. p.579. p.756. Jos F., Responsabilidad por actividades riesgosas,
(28) TS Crdoba, Sala Civil y Comercial, Arias (31) ALFERILLO, Pascual, Comentario al art.1757, (34) Conf.: ZAVALA de GONZLEZ, Matilde, La cit. p.126.
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viene de PGINA 3 en las que se efecte, la actividad conlleve c) Actividades riesgosas o peligrosas por los que la legitimacin pasiva debera ajustar-
un peligro inmanente (v. gr. explotacin de medios empleados: se nicamente a quien realiza la actividad
energa nuclear) (39). Bien dicen Calde- riesgosa(52).
qu parmetros o estndares determinan la rn y Mrquez que para determinar si se La actividad es riesgosa o peligrosa por
calificacin, en el caso concreto, de la peli- trata de un riesgo natural, se tendrn los medios empleados cuando normalmente Nosotros entendemos que el legitimado
grosidad o el riesgo de la actividad o la acti- en cuenta como hechos reveladores los es inocua, pero adquiere aquella cualidad pasivo es el dueo o el guardin de la ac-
vidad riesgosa o peligrosa. datos estadsticos y de comn experien- porque una persona hace uso de mecanis- tividad; el titular, responsable, generador o
cia (40). mos, instrumentos, aparatos o sustancias explotador de la actividad no siempre est
Para Pizarro la peligrosidad nsita en la que son peligrosas por la velocidad que de- asociado a la condicin de propietario o de
actividad puede ser detectada: 1) siguien- Con relacin a las actividades natural- sarrollan, por su naturaleza explosiva o in- dueo de una cosa especfica e individuali-
do un criterio cuantitativo o estadstico; mente riesgosas, existe una extendida juris- flamable, por la energa que contienen, por zable (vgr. la empresa de remises puede ser
2) ponderando los estndares fijados por prudencia que ha producido una rica ca- el lugar anmalo en que se encuentran o por responsable por el dao causado por uno de
el legislador, cuando califica a la actividad sustica(41). otras causas anlogas, o bien si han sido los los vehculos afectados a ese servicio, aun
como riesgosa (art. 40, ley24.240), cuan- medios utilizados los que han aumentado la sin ser duea del automvil). Se trata de
do impone deberes de seguridad (art. 5, b) Actividades riesgosas o peligrosas por probabilidad de riesgo(47). Se trata de una trasladar y adaptar a las particularidades
ley cit.) o cuando determina controles es- las circunstancias de su realizacin: En la categora muy cercana a la anterior (por las de la actividad las tipificaciones del guar-
peciales para determinadas actividades; jurisprudencia se ha considerado que las circunstancias de realizacin) y a veces de din de la cosa. Por ello comprende: a quien
3) o bien atendiendo razonablemente actividades peligrosas por las circunstancias difcil distingo por sus similitudes. la realiza (es decir, quien la ejecuta, aun
a las reglas de la experiencia. Acota que de su realizacin son aquellas en la que no sin ser su dueo en el sentido de propiedad
ello debe realizarse en abstracto, segn obstante no revestir un peligro regular o cons- En la jurisprudencia es posible encontrar registral) y que, por lo tanto, tiene natural-
un parmetro objetivo, esto es, con total tante las modalidades de tiempo, modo y lugar algunos antecedentes en los cuales el ries- mente poder de control y organizacin; a
prescindencia del juicio de reprochabilidad la tornan peligrosa. Por ejemplo, el trabajo en go ha sido calificado por la cualidad de los quien se sirve u obtiene provecho econmi-
que podra merecer la conducta del sindicado la construccin o en obra(42). En esta cate- medios empleados. Por ejemplo, se ha consi- co o de otra naturaleza, siempre y cuando,
como responsable en concreto(37). Con pa- gora el dao es producido no tanto por la derado como una actividad riesgosa la ex- vale remarcarlo, el servirse de la actividad
labras de Sozzo no corresponde una califi- actividad en s misma, sino por las moda- plotacin de una playa de estacionamiento o el provecho de ella est acompaado de
cacin a priori de actividades riesgosas y las lidades, particularidades o maneras de su en la que el alquiler de un cuatriciclo defi- la existencia de facultades de organizacin
que no lo son, sino hay que efectuar un test realizacin. Mosset Iturraspe alude a las ciente y la defectuosa sealizacin provoc o imposicin de directivas u rdenes (vgr.
caso por caso(38). actividades que no representan en s mismas daos a un baista que se encontraba en el la empresa lctea que, pese a los contratos
una notable potencialidad de daos a terce- lugar(48). de distribucin y subdistribucin, tiene fa-
En definitiva puede decirse que una acti- ros, sino que son normalmente inocuas cultades para imponer las modalidades de
vidad ser riesgosa o peligrosa cuando (na- pero se tornan peligrosas por la conducta IV.4. Los legitimados pasivos prestacin del servicio: los camiones todos
tural o circunstancialmente) resulta previ- de quien las ejerce. Y ejemplifica sealando con el mismo logo, pintados del mismo color,
sible (segn el curso ordinario y normal de a las actividades agrcolas, la gestin de un El art.1758 seala como legitimado pasi- con sistema de cobranza uniforme, etc.).
las cosas) que de su desarrollo se derivar supermercado, el embotellamiento de ga- vo para la actividad litigiosa quien la reali-
la posibilidad cierta de ocasionar daos. seosas, la produccin de garrafas, la distri- za, se sirve u obtiene provecho de ella, por s o Creemos que la doctrina y la jurispru-
Comprende los supuestos en los que el ries- bucin de neumticos, la reventa de agua por terceros, excepto lo dispuesto por la legis- dencia precisar el contenido y el alcance
go es ostensible y presumido a priori (ej. mineral, etc.(43) lacin especial. del legitimado pasivo, evitando desbordes
dao derivado de la actividad nuclear) y en conceptuales: as como la mera tenencia
los que se concreta en dao por las circuns- Bajo esta hiptesis calificadora se com- Se siguen aqu las directivas de la doc- material es insuficiente para configurar la
tancias propias y naturales de la actividad prende el llamado riesgo circunstancial. Esto trina elaboradas al comentar el Proyecto nocin de guardin de la cosa, tambin es
misma (vgr. de seguridad o vigilancia), o es- significa que para calificar como riesgosa de 1987. Parellada, con adhesin de Gol- insuficiente atenerse nicamente a la rea-
peciales y atpicas de su desenvolvimiento una actividad determinada, debern ser te- denberg, sostuvo que a las actividades no lizacin, al servirse u obtener provecho de
(vgr. trabajo con escaleras que carecen de nidas en cuenta tambin las circunstancias le son aplicables las categoras de dueo o la actividad, lo que necesariamente debe
soportes o medidas de seguridad adecua- vinculadas a las personas, tiempo y lugar guardin de las cosas; y que por ello quien estar acompaado de la facultad de control,
das). en que se desarrolla dicha actividad antes responde es el que desarrolla la actividad con direccin o dar directivas o indicaciones
de poder calificarla como riesgosa (vgr. un poder fctico, autnomo e independiente para organizar o efectivizar las tareas. No
Analizaremos a continuacin cada uno de ninguna duda cabe de que una actividad de direccin sobre ella(49). En este sentido alcanza el realizar, servirse u obtener pro-
los tres supuestos de calificacin especfi- realizada en un lugar apropiado puede ser son muy claras las explicaciones de Zavala vecho desprovisto de un cierto poder fcti-
cos que incorpora el art.1757, CCyC. considerada no riesgosa, mientras que si de Gonzlez, quien afirma que se apunta co y jurdico para imponer medidas tanto
el lugar fuera inadecuado la nota de riesgo no tanto o no siempre al ejecutor material y para organizar la actividad como para pre-
a) Actividades riesgosas o peligrosas por aparecera en forma indudable)(44). De for- directo del perjuicio, sino al titular de la ac- venir el dao. Por ello compartimos las cr-
su naturaleza: Las actividades riesgosas ma tal que el llamado riesgo circunstancial tividad de la que el dao puede resultar (nor- ticas que se formularon en su momento al
por su naturaleza son las intrnsicamente es significativamente ms amplio que el malmente el organizador, explotador, o em- fallo que conden como guardin al titular
daosas, o sea las que tienen daosidad riesgo definido por los medios empleados o presario, aunque la actividad sea desenvuelta de las acciones de la sociedad propietaria
o peligro en s mismas. En ellas el dao por la posibilidad de control. materialmente a travs de otros). No est en de la cosa riesgosa, considerando que se
constituye una consecuencia constitutiva juego, en efecto, la autora del dao, sino la aprovechaba o tena utilidad de la cosa con
propia o inherente de la actividad; el dao Aun sin normativa expresa, la jurispru- autora de un riesgos, por lo cual la gnesis fundamento en el aprovechamiento y bene-
est naturalmente asociado a ella, y si bien dencia ha reconocido varios casos en que de la imputacin no reside en el hecho, sino ficio econmico. De modo que no creemos
adoptando las medidas de seguridad ade- la actividad resulta riesgosa por la circuns- en la esfera de la responsabilidad(50). Jorge que podra ser condenada como legitimado
cuadas es evitable, se trata de una contin- tancias de su realizacin(45). Al respecto e Ignacio Alterini sealan que mientras el pasivo en los trminos del art.1758, CCyC,
gencia con un alto grado de probabilidad se ha dicho recientemente (para juzgar la uso (de la cosa riesgosa) se refiere a la la empresa duea o titular de acciones de
de produccin. Por caso el enfrentamiento responsabilidad por los denominados jue- nocin de guarda material, la direccin la sociedad annima propietaria de la em-
armado con delincuentes es una contin- gos de feria, en el caso un toro mecnico) y el control atienden a la guarda jurdi- presa constructora de un shopping center y
gencia propia de la actividad de la polica. que, ms all de que las opiniones que no ca; la referencia a quien obtiene prove- por las lesiones que sufri un tercero en un
La aptitud daosa, su potencialidad como consideran subsistente la obligacin de cho (de la actividad riesgosa o peligrosa) accidente(53).
fuente productora de daos es patente, se seguridad en el Cdigo Civil y Comercial, alude a la guarda provecho(51). Con re-
revela per se y sin mayores indagaciones lo cierto es que el art. 5 de la ley24.240 lacin al denominado riesgo provecho, En el caso Bogado, comentado ante-
tericas o prcticas. no fue derogado y contina regulando el expresamente contemplado en el art.1758, riormente, la Suprema Corte de la Pro-
deber expreso de seguridad, mientras que se ha objetado su incorporacin, sealn- vincia de Buenos Aires responsabiliz a la
La jurisprudencia sostuvo muy clara- los arts.1716, 1757 y concs. prevn no slo dose que resulta irrazonable e injusta, empresa organizadora de la situacin
mente que la actividad ser riesgosa por la responsabilidad por el riesgo inherente pues la obtencin del provecho est di- peligrosa(54). Coincidente con esta postu-
su naturaleza cuando intrnseca y natural- a las cosas, sino tambin por el riesgo de la sociada de la creacin del riesgo o de la ra, se resolvi que el Club de Golf resultaba
mente, cualesquiera sean las circunstancias actividad(46). realizacin de la actividad riesgosa, por lo responsable por los daos provocados por

{ NOTAS }

(37) PIZARRO, Ramn D., Tratado de responsabi- lidad por daos, t.IX, Responsabilidad de la Empresa, 3 A); GOLDENBERG, Isidoro H., La responsabilidad Civil y Comercial de la Nacin, ponencia presentada
lidad civil objetiva, cit. p.581. cit. p 40. derivada de actividades riesgosas en el proyecto de a la Comisin Bicameral del Congreso de la Nacin,
(38) SOZZO, Gonzalo, El dao causado por el riego (44) CALVO COSTA, Carlos A., Derecho de las unificacin legislativa civil y comercial, en JA, 1998- on line en http://ccycn.congreso.gob.ar/export/hcdn/
o vicio de las cosas y las actividades, en Revista de De- Obligaciones, Hammurabi, Bs. As., t.II, p.336. II, p.552. comisiones/cbunificacioncodigos/ponencias/cordoba/
recho privado y comunitario, 2015-2, p.545. (45) Remitimos nuevamente a la casustica citada (50) ZAVALA de GONZLEZ, Matilde, Responsa- pdf/013_CAMILO_TALE.pdf, visitado el 15/12/15.
(39) TS Crdoba, Sala Civil y Comercial, Arias de en los trabajos de nota 1. bilidad por riesgo. El nuevo artculo1113, Hammura- (53) CNCiv., Sala M, Arroyo Ricardo c. IRSA In-
Fernndez, Blanca c/ Tagle (h) y Ca SA, cit. (46) CNCiv., sala M, M., M.R. c Parque de la Cos- bi, Bs. As., 1987, p.58; dem, La nocin de actividades versiones y Representaciones SA, del 10/7/ 2001, en
(40) CALDERN, Maximiliano R. - MRQUEZ, ta SA y otros, del 16/07/15, en RCyS, noviembre 2015, riesgosas en el Proyecto de Cdigo Civil, en JA 1988- JA 2004-I-237, con nota crtica de LAGO, Daniel H.,
Jos F., Responsabilidad por actividades riesgosas, p.112. I-905; dem., Personas, casos y cosas en el Derecho de Responsabilidad del accionista por el dao causado
cit. p.127. (47) Conf. CNCiv., Sala H., S., J.B. c/ Espejar S.A., Daos, Hammurabi, Bs. As., 1991, ps.58-66. por la sociedad: un fallo preocupante. En el mismo
(41) Por cuestiones de espacio no podemos exten- del 29/5/1997, en LALEY, 1999-C, 722. (51) ALTERINI, Jorge - ALTERINI, Ignacio en AL- sentido PIZARRO, Ramn D., Tratado de responsa-
dernos con la resea, por lo que remitimos a la efec- (48) CCiv. y Com. Necochea, P. M., H. c V., R. y TERINI, Jorge (dir.), Cdigo Civil y Comercial Co- bilidad civil objetiva, cit. p.505 nota 6.
tuada en los trabajos previos mencionados en la nota 1. otros, del 15/7/2014, en LALEY, 2013-F,452. mentado, cit., t.VIII, p.347. (54) SCBA, Bogado, Juan Jorge y otro c Toledo,
(42) TS Crdoba, Sala Civil y Comercial, Arias de (49) PARELLADA, Carlos, El tratamiento de los (52) TALE, Camilo, Observaciones y propuestas de Vctor A. y otros, cit.
Fernndez, Blanca c/ Tagle (h) y Ca SA cit. daos en el proyecto de unificacin de las obligaciones modificaciones del Captulo de la Responsabilidad civil
(43) MOSSET ITURRASPE, Jorge, Responsabi- civiles y comerciales, cit. LALEY, 1987-D, 977, punto (Libro II, Ttulo V, captulo 1) del Proyecto de Cdigo
mircoles 23 DE marzo DE 2016 | 5

el fallecimiento del encargado de seguridad la de las actividades riesgosas o peligrosas El reconocimiento de responsabilidad ob- acreditar ampliamente su ausencia de res-
producto de un disparo, pues la entidad era calificadas nicamente por las tres moda- jetiva slo para la actividad especialmente ponsabilidad, por aplicacin de las reglas de
la titular del poder de derecho de la actividad lidades tipificadas expresamente, esto es, riesgosa o peligrosa que produce daos fre- la responsabilidad objetiva.
riesgosa, sin que importe que haya trans- por su naturaleza, por los medios empleados cuentes y graves importa incorporar una
ferido la guarda de la actividad riesgosa a o por las circunstancias de su realizacin. Es- tercera categora, reconocida en el Proyecto VI. Consideraciones adicionales
terceras personas, en el caso, a la agencia de tos supuestos no deben ser vistos como una de 1998 (responsabilidad subjetiva por activi-
seguridad, que resultaban empleadoras mera clasificacin, sino como una concreta dades que no son especialmente riesgosas y VI.1. Actividad peligrosa y responsabilidad
de la vctima(55). Con similar fundamento tipificacin que delimita y circunscribe el peligrosas), especialmente dejada de lado en colectiva
se responsabiliz al propietario de la obra, concepto de actividad riesgosa o peligro- el Cdigo Civil y Comercial. Si siguiramos
a pesar de que la actividad riesgosa haba sa(59). este razonamiento, alteraramos el sistema Entre los casos de responsabilidad co-
sido ordenada al trabajador por el contra- normado por el nuevo Cdigo, el que queda- lectiva tipificadas por el Cdigo Civil y Co-
tista(56). b) La diferenciacin entre las actividades ra configurado segn el esquema siguiente: mercial, el art.1762 reglamenta la actividad
peligrosas y riesgosas y las especialmen- responsabilidad subjetiva con fundamento peligrosa de un grupo disponiendo que si un
V. Actividad riesgosa y actividad especialmen- te peligrosas y riesgosas no tena recono- en el dolo o culpa; responsabilidad subjeti- grupo realiza una actividad peligrosa para ter-
te riesgosa. La opinin de Pizarro. Nuestro cri- cimiento mayoritario en la doctrina y juris- va por actividades que no son especialmen- ceros, todos sus integrantes responden solida-
terio prudencia anterior que inspiraron el Ante- te riesgosas y peligrosas; y responsabilidad riamente por el dao causado por uno o ms de
proyecto. Insistimos en una circunstancia objetiva por riesgo o vicio de las cosas y por sus miembros. Slo se libera quien demuestra
El distinguido amigo, el jurista cordobs decisiva: en este punto el Anteproyecto se actividades especialmente riesgosas y peli- que no integraba el grupo. Como lo seala
Ramn D. Pizarro se pronunci a favor de apart expresamente de las previsiones grosas, porque producen daos frecuentes y Caldern, en el caso de grupos de riesgo,
una interpretacin restrictiva y rigurosa so- del Proyecto de 1998 que receptaban las graves. Tal resultado nos parece contrario a el fundamento de la responsabilidad es el
bre el alcance de la responsabilidad objetiva categoras de cosas riesgosas, cosas con la letra y al espritu del Cdigo. riesgo creado por la actividad grupal, en la
por actividades riesgosas y peligrosas(57). riesgo propio y actividades especialmente que adems se prescinde de la autora indi-
Analizando los arts.1757 y 1758, CCyC, co- peligrosas, por lo que no procede inspirar- c) Por lo dems, la entendible y comparti- vidual(62). Destaca Parellada que la norma
rrelacionndolos con los propios del dere- se analgicamente en consideraciones ar- da preocupacin de que se desborde inapro- se refiere no al dao cuya autora en concreto
cho comparado y con los anteriores proyec- gumentales que fueron dejadas de lado. En piadamente la responsabilidad objetiva por se ignora, sino al supuesto en que un grupo de-
tos de reformas al Cdigo Civil y Comercial, efecto y sucintamente el rgimen pro- la actividad de riesgo o peligro encuentra sarrolla una actividad peligrosa para terceros
especialmente el denominado Proyecto de yectado en 1998 era el siguiente: tipificaba su adecuada valla de contencin en la ela- que causa un dao por la actividad conjunta de
1998, concluye con citas doctrinarias y a las cosas riesgosas (art.1662) y a la acti- boracin de parmetros o estndares que los miembros del grupo. En la actividad ries-
remisiones que para ser considerada ac- vidad especialmente peligrosa (art. 1665), eviten las desmesuras permitiendo al sindi- gosa del grupo se prescinde de la considera-
tividad riesgosa es indispensable que la misma enumeraba los supuestos equiparados cado como responsable de la prueba no slo cin de cada una de las conductas individuales,
tenga una notable intrnseca potencialidad (residuos industriales y radioactivos, de la inexistencia del hecho, de la ruptura porque existe una unidad o indivisibilidad de
de daosidad para terceros, o lo que es igual art.1663), y se refera a la cosas sin riesgo del nexo causal, sino negando la califica- la accin que constituye la causa del dao(63).
que sea especial o particularmente riesgosa. propio, mientras que en otros artculos de- cin de un obrar como riesgoso y reclamando Sealan otras autoras que se le atribuye la
Por tal motivo, una actividad normalmente terminaba diversas hiptesis en las que se la inaplicacin del art.1757, CCyC(61), o sea responsabilidad a la actuacin grupal por ser
inocua, que se torne riesgosa o peligrosa por aplicaba el rgimen del riesgo por caso, demostrando que no fue la actividad la cau- creadora de riesgo para terceros. Por ejemplo,
la conducta de quien la ejerce, no entra en el el dao causado por animales (art.1670); sante del dao o que en el caso no actu el si el dao deriva de la actividad violenta que se
estndar normativo que nos ocupa. Con ello se estableca un rgimen diferenciado en riesgo de la actividad, o directamente produce en el curso de una manifestacin pac-
se quiere significar que no cualquier riesgo materia de eximentes: en los casos de res- que no medi intervencin de la actividad fica, el grupo de riesgo no es conformado por los
que dimane de una actividad ser apto para ponsabilidad objetiva (daos causados por riesgosa o peligrosa. manifestantes, sino por quienes desarrollaron
generar la aplicacin del rgimen de responsa- cosas riesgosas, por las cosas equiparadas la conducta violenta(64).
bilidad objetiva estatuido por los arts. 1757 y y por actividades especialmente peligrosas) Por otra parte, la inquietud que se ge-
1758. Una interpretacin en contrario pro- operaba slo como exoneratoria la culpa de ner frente a la extensin desmedida de la VI.2. Actividad riesgosa y responsabilidad
sigue llevara a incluir en esta tipologa la la vctima y no eran invocables la autoriza- responsabilidad objetiva en caso de cosas objetiva
casi totalidad de los supuestos de responsabi- cin administrativa de uso, el cumplimiento riesgosas o viciosas, que condujo a que en el
lidad civil, pues casi no hay actividad que de de tcnicas de prevencin, el caso fortuito, sistema derogado existiera una tercera ca- No parece redundante recordar que para
uno u otro modo no genere riesgos o peligros el hecho de un tercero, ni cualquier otra tegora hbrida (daos con las cosas), no pro- las actividades riesgosas o peligrosas rigen
para terceros. De seguirse una conceptuacin causa ajena. Se advierte un rgimen rigu- dujo finalmente los efectos nocivos que se todos los requisitos de la responsabilidad
semejante, la inmensa mayora de los supues- roso y restrictivo en materia de eximentes. teman y se verific la inaplicabilidad prc- objetiva aplicables al riesgo o vicio de las
tos de responsabilidad por daos debera ser En cambio en las cosas sin riesgo propio, o tica en la jurisprudencia de ese supuesto de cosas (las eximentes, la carga de la prueba,
atrapada en dicha normativa, lo cual es inad- daos con las cosas, la presuncin de culpa culpa presumida. etc.). La prueba del no riesgo de la cosa o
misible y carente de antecedentes en el derecho del sindicado como responsable requera de la actividad requiere la acreditacin de
comparado. Y concluye que por tal motivo, de ste la prueba de su conducta diligente d) En fin, nos parece que la interpreta- la ausencia de relacin causal, pues para
sin nimo alguno de minimizar la importancia y previsora; se advierte tambin que se res- cin que no compartimos generara mayor excluir la responsabilidad del sindicado
de la figura de lo que se trata es de asignarle tringan las nociones de cosa riesgosa y de inseguridad e imprecisin en el empla- como responsable resulta insuficiente la
un mbito razonable de aplicacin, sostene- actividades especialmente peligrosas, aco- zamiento normativo de los hechos, ya que prueba de la conducta diligente(65). En de-
mos que la actividad riesgosa que prevn los tndose los supuestos fcticos comprendi- se agregara un presupuesto fctico y jur- finitiva, la actividad riesgosa o peligrosa no
arts. 1757 y 1758 debe ser notablemente peli- dos en esos supuestos (limitado a las cosas dico adicional que debera probar el actor: significa prescindir de la concurrencia de
grosa. O lo que es igual, evidenciar un riesgo que causan daos frecuentes y graves). que la actividad que produjo el dao era todos los requisitos de la responsabilidad
grave, importante, relevante, perceptible, cir- especialmente peligrosa o riesgosa, con- objetiva ni sustituir las reglas de la causali-
cunstancia que debe ser calibrada a la luz de Por lo dems, y concordantemente, el forme el parmetro propuesto (su aptitud dad jurdica por la mera causacin material
los estndares que rigen la previsibilidad en la nuevo Cdigo suprimi la categora inter- para causar daos frecuentes y graves). o fctica(66).l
causalidad adecuada(58). media de daos con las cosas. Por ello, De no acreditarse ese extremo la demanda
la distincin entre actividades riesgosas prosperara si se acredita la culpa del sindi-
Los argumentos, como se advierte, estn y peligrosas y actividades especialmente cado como responsable. Es decir, no habra Cita on line: AR/DOC/751/2016
slidamente expuestos y son muy claros y riesgosas y peligrosas por su aptitud para a priori precisin en la actividad probatoria
agudos. Pese a ello discrepamos por los si- producir daos frecuentes y graves, trasla- de la vctima que, salvo casos excepciona- MS INFORMACIN
guientes fundamentos: dara el debate a la calificacin del riesgo de les reputados siempre como generadores
las cosas y reactualizara la discusin doc- de daos frecuentes y graves (como el caso Pizarro, Ramn D., Responsabilidad civil por
a) En primer lugar, la norma no distin- trinaria que suscit en este tema el Proyec- de la actividad nuclear), debera prever el actividades riesgosas o peligrosas en el nuevo C-
gue. Por ello corresponde partir de una to de 1998, ahora superada, que procuraba doble emplazamiento normativo (responsa- digo. LALEY, 2015/08/12, p.1.
interpretacin normativa que se atenga al clasificar el riesgo para reducir su mbito bilidad objetiva en el primer caso, subjetiva Galds, Jorge M., El art.1757 del Cdigo Civil y
texto partiendo del principio segn el cual de aplicacin (vgr. cosas con riesgo propio en el segundo). Recordemos que en el rgi- Comercial (el anterior art.1113 Cdigo Civil), RCyS
donde la ley no distingue no debemos distin- o impropio, con riesgo habitual u ocasional, men vigente la carga de la prueba incumbe 2015-IV, 176.
guir. La hiptesis prevista es claramente etc.).(60) siempre al responsable presunto que puede

{ NOTAS }

(55) CNCiv., sala B, Gmez, Pedro R c Albo Asip (60) Transcribimos los artculos ms importantes legislacin especial. El art.1663 estableca que estaban y Comercial, cit., p.203.
SA, cit. que trataban la cuestin. Art. 1661: Hecho de las cosas y equiparados a cosa riesgosa los residuos industriales (63) PARELLADA, Carlos A., Responsabilidad co-
(56) CNTrab., sala V, Morn Acosta, Francisco c. actividades. Toda persona responde por el dao causa- actual o potencialmente peligrosos y los radioacti- lectiva y dao annimo en el Proyecto de Cdigo Ci-
Lorenzn, Artemio y otros, cit. do con intervencin de cosas de las que se sirve o tiene vos...El art.1667 (Cosa sin riesgo propio) prevea que el vil y Comercial de la Nacin de la Comisin decreto
(57) PIZARRO, Ramn D., Responsabilidad civil a su cuidado, o por la realizacin de actividades espe- guardin es responsable por los daos causados por n191/2011, en RCyS 2012-X, p.5.
por actividades riesgosas o peligrosas en el nuevo C- cialmente peligrosas; Art. 1662: Cosa riesgosa. Se con- una cosa que carece de riesgo en los trminos del art (64) TANZI, Silvia - CASAZZA, Mara S - Respon-
digo, en LALEY del 12/8/2015, p.1; dem, Tratado de sidera cosa riesgosa a la que tiene en s misma aptitud 1662 y se exima total o parcialmente con la prueba de sabilidad colectiva, annima y por la actividad peli-
la Responsabilidad objetiva, LaLey, Bs As, 2015, t.I, para causar daos frecuentes o graves, o por sus pro- la actuacin dirigente... Ver tambin arts.1663, 1664, grosa de un grupo en el Cdigo Civil y Comercial, en
p.579 y ss. pias calidades, o por las circunstancias en que es utili- 1667 y concs. LALEY, 2015-A,745.
(58) Las citas corresponden a PIZARRO, Ramn D., zada; Art.1665: Actividad especialmente peligrosa... Se (61) Conf., CALDERN, Maximiliano R. - MR- (65) CERUTTI, Mara del Carmen, La responsabi-
Responsabilidad civil por actividades riesgosas o pe- considera actividad especialmente peligrosa a la que, QUEZ, Jos F., Responsabilidad por actividades ries- lidad por el hecho de las cosas y por actividades riesgo-
ligrosas en el nuevo Cdigo, cit. por su naturaleza, o por las sustancias, instrumentos gosas, cit. p.127. sas, cit. especialmente punto 2. Eximentes.
(59) Conf., CALDERN, Maximiliano R. - MR- o energa empleados, o por las circunstancias en las (62) CALDERN, Maximiliano R., Factores de (66) Ver VZQUEZ FERREYRA, Roberto, Prueba
QUEZ, Jos F., Responsabilidad por actividades ries- que es llevada a cabo, tiene aptitud para causar daos atribucin de responsabilidad civil, en MRQUEZ, de la culpa, de los criterios objetivos y de la relacin de
gosas, cit. p.127. frecuentes o graves. Queda a salvo lo dispuesto por la Jos F. (dir.), Responsabilidad civil en el Cdigo Civil causa a efecto, cit.
6 | mircoles 23 DE marzo DE 2016

bibliografa
En nuestra materia tenemos quienes punto de vista normativo, como en el as- el sobresaliente trabajo realizado por los auto-
Ttulo: Rgimen de jubilaciones se inician en su estudio y otros con la pecto jurisprudencial, sea a nivel judicial res.
y pensiones experiencia que dan los aos de trabajo. como administrativo.
Autores: Fernando H. Pay (h.) Para los primeros, esta obra les permi- No me caben dudas de que esta obra ser
tir comprender la estructura legal de Naturalmente, me siento identificado de uso indispensable para estudiantes, pro-
y Mara Teresa Martn Yez con el trabajo que han hecho, porque es-
la Previsin Social Argentina de los l- fesionales y miembros del Poder Judicial ar-
Editorial: Abeledo Perrot, Bue- timos cien aos, ahorrndose el trabajo toy dentro de quienes les interesa ordenar gentino.
nos Aires, 5 edicin ampliada y de bucear en una legislacin abigarrada y difundir la Previsin Social Argentina
actualizada, 2 tomos, 2015 e inconexa. La obra describe a nuestra en todos los mbitos posibles y facilitar La cuidada edicin de esta obra en dos
disciplina tanto en el plano mundial como la comprensin de su contenido, sobre la tomos de ms de mil quinientas pginas
nacional, pasa revista y analiza sus nu- base de una exposicin tan bien estructu- lleva el sello de la Editorial Abeledo Pe-
merosos aspectos, con la solvencia que rada y de notable claridad como la de esta rrot.
Los autores nos presentan la Quinta Edicin les da a los autores haber trabajado in- obra.
de su obra Rgimen de jubilaciones y pen- tensamente en este campo. Para los ms Guillermo J. Juregui
siones. Anlisis crtico del Sistema Integrado experimentados, la obra sirve para estu- Si bien hemos militado en distintos carriles
Previsional Argentino (leyes24.241 y 26.425) y diar, comprender, analizar y actualizar en el gran tema de Reparto o de Capitaliza- Cita on line: AR/DOC/796/2016
regmenes especiales, ampliada y actualizada. los temas previsionales, tanto desde el cin Individual, ello no es bice para destacar

jurisprudencia
Extradicin derecho de las hijas de aqulla, menores de
edad, a ser odas. La Corte Suprema de Jus-
2. - Cada una de las autoridades estatales
que intervienen durante el trmite ju-
resguardar la responsabilidad del Esta-
do y el deber de garanta que emana del
ticia de la Nacin confirm la decisin. dicial, como las que intervendrn en el Derecho Internacional de los Derechos
Existencia de hijos del requerido. Facul- procedimiento de extradicin, debe ve- Humanos.
tades de los jueces. Derecho del nio a ser 1. - La mera invocacin del art.12 de la Con- lar por hacer efectivo el inters supe-
odo. vencin sobre los Derechos del Nio es rior del nio a cargo de la persona re- 119.072 CS, 16/02/2016. - C. L., P. s/
insuficiente per se para fundar un plan- querida, estudiando, en la oportunidad extradicin.
Vase en esta pgina, Nota a Fallo teo de nulidad de la sentencia que hace y bajo la modalidad que mejor se ajuste
lugar a la extradicin, mxime cuando la a las particularidades del caso y en for-
Hechos: El juez federal concedi la extra- parte no se hace cargo de que el precepto ma sistemtica, cmo los derechos y los Cita on line: AR/JUR/214/2016
dicin de la requerida a Espaa para ser convencional consagra que el derecho del intereses de aqul pueden verse afecta-
sometida a proceso por el delito de robo con nio a ser odo debe efectuarse en conso- dos, recurriendo a los mecanismos que
violencia y uso de armas en casa habitada. nancia con las normas de procedimientos brinda el ordenamiento jurdico para [El fallo in extenso puede consultarse en el
La defensa oficial interpuso recurso ordina- de la ley nacional y la aplicable al pro- reducir, al mximo posible, el impacto Diario LA LEY del 02/03/2016, p. 8, Atencin
rio de apelacin solicitando que se declare cedimiento de extradicin no regula la negativo que sobre la integridad del me- al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en Pro-
invlida la sentencia por haberse dictado intervencin del nio hijo del progenitor nor pudiera generar la concesin de la view]
sin acto procesal alguno que garantizara el sometido al trmite. extradicin de su progenitor, ello para

nota a fallo

Intereses comunes vs. inters superior del nio


en un caso de extradicin
SUMARIO: I. Introduccin. II. Breves apuntes sobre la extradicin. III. Los hechos del caso. IV. La decisin de primera instancia. es? Quines son los sujetos involucrados?
V. Fundamentos de la apelacin. VI. El dictamen de la Procuradora General de la Nacin. VII. El fallo de la Corte Suprema. Anlisis del caso: Cmo es el procedimiento? Cules son
los intereses y principios en juego. VIII. A modo de colofn. sus principios, requisitos y excepciones?

La extradicin es un instituto que repre-


Luciana B. Scotti da es una pauta determinante en el juicio de senta la mxima expresin de la coopera-
extradicin en su contra. cin jurdica internacional entre Estados(2)
en materia de lucha contra el delito. Es el
I. Introduccin principal para resolverlo es el Tratado de Podemos adelantar que se presenta un instrumento que permite a un Estado de-
Extradicin y Asistencia Judicial en Mate- delicado conflicto de intereses, derechos, tener y entregar a una persona que se en-
En esta oportunidad, nos toca analizar ria Penal entre la Repblica Argentina y el principios y valores. cuentra en su territorio a otro Estado que
una interesante sentencia de la Corte Su- Reino de Espaa, suscripto el 3 de marzo lo requiere a los efectos de afectarlo a una
prema de Justicia de la Nacin (CSJN). de 1987. II. Breves apuntes sobre la extradicin(1) investigacin en curso o para que cumpla
una condena impuesta.
En efecto, se trata de un caso de extra- La principal cuestin controvertida, tal Antes de analizar el caso que nos ocu-
dicin requerida a Argentina por parte como veremos, reside en dilucidar si la si- pa, realizaremos una breve introduccin La Corte Suprema de Justicia de la Na-
de Espaa, en donde el marco normativo tuacin de las hijas menores de la procesa- sobre el instituto de la extradicin: Qu cin ha definido a este instituto en los si-

{ NOTAS }

Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) frente al espejo de su integracin (1810-2010), Secretara tos procesales; b) Recepcin y produccin de pruebas Entrega de documentos y otros elementos de prueba;
(1) Puede consultarse la informacin del sitio: http:// de Relaciones Exteriores, UNAM, Mxico, 2010, p.264. tales como testimonios o declaraciones, realizacin i) Incautacin, transferencia de bienes decomisados y
www.cooperacion-penal.gov.ar. Tambin disponible en: Biblioteca jurdica virtual del de pericias y examen de personas, bienes y lugares; otras medidas de naturaleza similar; j) Aseguramien-
(2) El instituto de la cooperacin consiste en la Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM: c) Localizacin o identificacin de personas; d) Noti- to de bienes a efectos del cumplimiento de sentencias
entreayuda que se prestan los rganos jurisdicciona- http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/6/2923/19. ficacin a testigos o peritos para la comparecencia judiciales que impongan indemnizaciones o multas; y
les de los Estados con el propsito de no interrumpir pdf. En asuntos penales, la cooperacin solicitada se voluntaria a fin de prestar testimonio en el Estado k) Cualquier otra forma de asistencia acorde con los
la continuidad de un proceso incoado ante un tribu- efecta, generalmente, a fin de clarificar las circuns- requirente; e) Traslado de personas sujetas a un pro- fines de este Protocolo que no sea incompatible con
nal, que a ese efecto se ve necesitado de solicitar tancias de un hecho ilcito, identificar al autor o auto- ceso penal a efectos de comparecer como testigos en las leyes del Estado requerido (art.2). Por su parte, el
asistencia a otro tribunal forneo Cfr. DREYZIN de res, y someterlo a su jurisdiccin. A ttulo de ejemplo, el Estado requirente o con otros propsitos expresa- art.1 de la ley24.767 establece el principio de Amplia
KLOR, Adriana, La cooperacin jurdica internacio- el Protocolo de Asistencia Jurdica Mutua en Asuntos mente indicados en la solicitud, conforme al presente y Pronta Cooperacin: ante una solicitud de asisten-
nal: instrumento imprescindible para la integracin, Penales (MERCOSUR/CMC/ DEC. N2/96) indica que Protocolo; f) Medidas cautelares sobre bienes; g) Cum- cia cursada por una autoridad competente extranjera,
en OROPEZA GARCA, Arturo (coord.) Latinoamrica dicha asistencia comprender: a) Notificacin de ac- plimiento de otras solicitudes respecto de bienes; h) en las condiciones determinadas en la LCI siempre
mircoles 23 DE marzo DE 2016 | 7

guientes trminos: ...la extradicin es un En primer trmino, deber considerar- o Trmite Judicial) a cargo del Poder Ju- el Poder Ejecutivo puede denegar la entre-
acto de asistencia jurdica internacional se si existe un tratado aplicable, tal como dicial. ga si en ese momento se hicieran aplicables
cuyo fundamento radica en el inters comn sucede con el que vincula a la Repbli- las causales de improcedencia (seguridades
a todos los Estados de que los delincuentes ca Argentina y al Reino de Espaa desde En la primera etapa, la Direccin de Asis- de reciprocidad, razones de soberana, inte-
sean juzgados, y eventualmente castigados, 1987. Este Tratado, establece, entonces, las tencia Jurdica Internacional (Ministerio de reses esenciales de la Nacin, etc.).
por el pas a cuya jurisdiccin corresponde condiciones de procedencia, improceden- Relaciones Exteriores) efecta un primer
el conocimiento de los respectivos hechos cia y de rechazo de la extradicin. En este control donde verifica: que el reclamado no Pero si, dentro de los diez das hbiles
delictuosos (...) El criterio judicial en el tr- supuesto, las normas de la ley24.767 servi- sea un refugiado, la existencia u ofrecimien- contados desde la recepcin de las actua-
mite de extradicin debe ser favorable al rn para interpretar el texto del Tratado y to de reciprocidad y la inexistencia de cau- ciones, aqul no se pronuncia expresamen-
propsito de beneficio universal que tien- se aplicar supletoriamente en todo lo que sales de improcedencia (razones de sobe- te en contra de la decisin judicial, se enten-
de a perseguir el juzgamiento de crimina- no est especialmente regulado en aqul rana, intereses esenciales de la Nacin, der que la extradicin ha sido concedida
les o presuntos criminales, no admitiendo, (art.2, ley24.767). etc.). Adems, evala preliminarmente el definitivamente.
por tal circunstancia, otros reparos que los cumplimiento de los requisitos formales y
derivados de la soberana de la Nacin re- Es dable sealar que la ley24.767 estable- si faltare alguna documentacin o informa- Regularmente, cuando no hay impedi-
querida y de las condiciones fundamentales ce las reglas de procedimiento aplicables a cin se solicitar al Estado requirente que mentos que obsten la entrega del recla-
escritas en leyes y tratados...(3). todas las solicitudes de extradicin que re- subsane las falencias con carcter urgente mado, ste quedar en condiciones de ser
cibe Argentina; y slo en los casos en que no (arts.19 a 25, LCI). trasladado por el plazo previsto en el tra-
Ahora bien, esta peculiar forma de coo- exista tratado, adems establece las condi- tado aplicable o en la fuente interna, segn
peracin tiene principios y procedimientos ciones de fondo bajo las cuales se conceder En una segunda etapa (trmite judicial) corresponda.
que le son propios. la extradicin(7). ser competente para entender en un pro-
ceso de extradicin el Juez Federal de tur- Ahora bien, si vencido el plazo no se ha
En nuestro pas, contamos con diversas En segundo trmino, deber analizar- no en el lugar de residencia del reclamado. verificado la entrega del reclamado, ste
fuentes normativas. En primer lugar, desta- se que la conducta tipificada por el delito Para el caso en que el reclamado no se en- ser puesto en libertad y el Estado requi-
can los tratados internacionales en la mate- que fundamenta la solicitud de extradicin contrare ya detenido (detencin preventiva rente no podr reproducir la solicitud de
ria(4), tal como el Tratado de Extradicin y est tambin tipificada por nuestra legis- con fines de extradicin), el juez intervi- extradicin.
Asistencia Judicial en Materia Penal entre lacin (principios de doble incriminacin niente ordenar su detencin como primera
la Repblica Argentina y el Reino de Espa- o doble subsuncin. Art. 6, LCI). Adems medida (arts.26 a 34, LCI). A los fines del fallo que nos ocupa en esta
a de 1987, que es el marco jurdico del caso deber tenerse en cuenta que no todos los oportunidad, es importante sealar que la
que nos ocupa. delitos son extraditables, ya sea por sus Dentro de las veinticuatro horas siguien- entrega del reclamado puede ser poster-
caractersticas (los delitos polticos y los tes a la detencin, el juez citar a audiencia gada cuando ste se encontrare sometido
En segundo lugar, nuestro pas ha apro- conexos a los polticos, los delitos exclusi- al detenido, lo identificar y le informar a proceso penal ante la justicia de nuestro
bado el 18 diciembre de 1996 la ley24.767 de vamente militares, los sometidos a pena de los motivos del arresto, los detalles de la pas, o cuando estuviere cumpliendo efecti-
Cooperacin Internacional en Materia Penal muerte si el Estado no diere seguridades solicitud, lo invitar a designar defensor y vamente una pena privativa de la libertad
(LCI), promulgada de hecho el 13 de enero de que no ser aplicada) o por no alcanzar consultar al detenido si presta su confor- ya impuesta, o cuando el traslado resultare
de 1997(5). Un significativo porcentaje de los mnimos previstos de pena. Tampoco midad a la entrega, pudiendo ste reservar peligroso para la salud del requerido o de
su contenido se destina a regular la llamada proceder la extradicin si est motivada su respuesta para el momento del proceso terceros a causa de una enfermedad, hasta
extradicin pasiva (cuando Argentina es el en procesos que tramitan ante comisiones que crea oportuno. que se supere ese riesgo (art.39, LCI).
Estado requerido), pero tambin tiene dispo- especiales, tribunales de excepcin o que
siciones sobre extradicin activa (Argentina evidencien motivos persecutorios, cuando Si el reclamado prestara su consen- A su turno, el Tratado con Espaa en su
es el Estado requirente), asistencia jurdica medien motivos fundados para suponer timiento libre y expreso, el juez resolver art.19 contiene una disposicin similar que
pasiva y cumplimiento de condenas. que las personas involucradas en el pro- sin ms trmite autorizando la entrega, sin permite aplazar la entrega: 1. Si la persona
ceso que origina la solicitud sern some- resultar necesario aguardar la formaliza- reclamada se encontrare sometida a pro-
La solicitud de extradicin, tradicional- tidas a torturas o penas crueles, o ante la cin de la solicitud de extradicin toda vez cedimiento o condenas penales en la Parte
mente, se gestionaba por la va diplomtica. existencia de especiales razones de sobe- que el traslado es voluntario. requerida, la entrega podr postergarse
Sin embargo, actualmente, en el marco de rana nacional, seguridad u orden pblico hasta que deje extinguidas esas responsabi-
los tratados vigentes, se tramita a travs u otros intereses esenciales para la Argen- Si la causa est en condiciones, se fija- lidades en dicha Parte, o efectuarse tempo-
de las denominadas autoridades centrales, tina (arts.8, 9 y 10, LCI). r fecha para el debate; de lo contrario, se ral o definitivamente en las condiciones que
designadas por los Estados para el diligen- suspender el proceso por treinta das para se fijen de acuerdo con la Parte requirente;
ciamiento de las solicitudes que se inter- Asimismo, el pedido ser rechazado que el Estado requirente aporte la docu- 2. Cuando el traslado pusiere seriamente
cambien. En nuestro pas, la encargada de cuando la accin penal o la pena estuviesen mentacin faltante. Cabe destacar que du- en peligro la vida o la salud de la persona
estas tareas es la Direccin de Asistencia extinguidas segn la ley del Estado requi- rante el debate no resultar posible cuestio- reclamada, la entrega podr ser posterga-
Jurdica Internacional del Ministerio de rente, o el reclamado ya hubiese sido juzga- nar la existencia del hecho, la culpabilidad da hasta que desaparezca tal circunstancia,
Relaciones Exteriores y Culto. do en Argentina o en otro pas por el mismo del reclamado, la validez de la prueba que 3. Tambin se podr aplazar la entrega del
hecho, o la persona hubiese sido considera- fundamenta la imputacin o de los actos reclamado cuando circunstancias excep-
Estos pedidos, en lneas generales, deben da inimputable por la edad segn la ley ar- procesales cumplidos en el proceso de ori- cionales de carcter personal y suficiente-
contener informacin sobre la autoridad que gentina, o la condena hubiese sido dictada gen toda vez que el proceso de extradicin mente serias la hicieren incompatible con
emite el pedido, sobre el proceso en el que se en rebelda y el Estado requirente no diere no es un proceso penal en sentido propio. razones humanitarias.
emite, sobre la persona a la que se refiere el seguridades de la reapertura del caso y el
pedido, la descripcin del hecho que se inves- dictado de una nueva sentencia, o el Estado Finalizada la audiencia de debate, el juez III. Los hechos del caso
tiga, una explicacin sobre la participacin requirente no diese seguridades de com- resolver si la extradicin es procedente.
del reclamado en el hecho, su calificacin, la putar el tiempo de detencin que demand La sentencia es susceptible del recurso de P. C. de L. es requerida por el Reino de
transcripcin de las normas que tipifican el el trmite de extradicin siempre que esta apelacin ordinario ante la Corte Suprema. Espaa para ser sometida a proceso por el
delito imputado y que establecen la escala condicin est expresamente considerada La decisin de nuestro mximo tribunal delito de robo con violencia y uso de armas
penal, la declaracin sobre prescripcin y, en el tratado aplicable (art.11, LCI). ser comunicada al Ministerio de Relacio- en casa habitada.
en caso de no existir tratado vinculante, el nes Exteriores. Si la sentencia fuera negati-
ofrecimiento de reciprocidad(6). Cabe sealar, para una mejor compren- va, ste notificar al Estado requirente y el La procesada reside en Argentina y es
sin del caso en estudio, que en Argentina trmite quedar finalizado. En cambio, si es madre de dos hijas de nacionalidad argen-
En un supuesto de extradicin pasiva, el procedimiento de extradicin es mixto, positiva, se remitir copia de las actuacio- tina, que, en la actualidad, ya tienen 11 y 18
como el que estamos analizando, aqulla es pues est dividido en tres etapas: la prime- nes judiciales para iniciar la ltima etapa. aos de edad.
solicitada por un Estado a instancia de sus ra (Etapa o Trmite Administrativo) y la
autoridades jurisdiccionales. En este caso, ltima (Decisin Final) a cargo del Poder En la etapa de Decisin Final (arts. 35 a
el Reino de Espaa. Ejecutivo Nacional, y la intermedia (Etapa 39, LCI), ante sentencia judicial afirmativa, contina en pgina 8

{ NOTAS }

y cuando stas no estn ya establecidas en un Trata- (4) Existen diferentes tipos de Tratados en esta ma- Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico de tratado que la prescriba. Es decir, la extradicin
do vigente, el otorgamiento de la asistencia revis- teria. En un primer grupo, encontramos aquellas con- Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, slo puede proceder cuando el Estado requerido ob-
te el carcter de una obligacin para las autoridades venciones especficas de alcance bilateral sobre asis- Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrup- tiene del Estado requirente la seguridad de que ste
argentinas que viene impuesta no slo por la prctica tencia en materia penal y extradicin. Argentina ha cin, Convencin de las Naciones Unidas contra la De- le entregar a un fugitivo perseguido por los mismos
uniforme de las naciones o la costumbre internacional suscripto estos tratados con: Australia, Blgica, Boli- lincuencia Organizada Transnacional, Convencin In- hechos y con las mismas cualidades personales que el
sino por la propia normativa interna del pas. En vir- via, Brasil, Canad, Colombia, Costa Rica, El Salvador, teramericana contra la Corrupcin, Convencin sobre perseguido cuya extradicin se peticiona.
tud de este principio, la ley argentina de LCI, prev el Espaa, Estados Unidos, Francia, Italia, Mxico, Pa- la Lucha contra el Cohecho de Funcionarios Pblicos (7) El art.2 de la ley24.767, establece el Princi-
otorgamiento de asistencia aun cuando el caso recaiga ses Bajos, Paraguay, Per, Portugal, Reino Unido, Re- Extranjeros en las Transacciones Comerciales Inter- pio de Subsidiariedad toda vez que: Si existiera un
tambin bajo jurisdiccin argentina (art.5). Adems, pblica de Corea, Suiza, Uruguay. Otro grupo lo con- nacionales. tratado entre el Estado requirente y la Repblica Ar-
se eliminan las formalidades de legalizacin para los forman los Tratados regionales. Entre ellos, destacan: (5) Antes de la vigencia de la ley24.767, la legisla- gentina, sus normas regirn el trmite de la ayuda. Sin
documentos remitidos por la va diplomtica, se decla- el Protocolo de Asistencia Jurdica Mutua en Asuntos cin que regulaba las relaciones de cooperacin inter- perjuicio de ello, las normas de la presente ley servirn
ra presumida la veracidad de los contenidos de esos Penales del MERCOSUR, el Acuerdo de Asistencia nacional en materia penal de la Argentina databa de para interpretar el texto de los tratados. En todo lo que
documentos y la validez de los actos incluidos en ellos Mutua en Asuntos Penales del MERCOSUR, Bolivia y 1885. Se trataba de la ley1612 que se ocupaba nica- no disponga en especial el tratado, se aplicar [subsi-
(art.4). Chile, el Tratado de Derecho Penal Internacional Mon- mente del instituto de la extradicin. diariamente], la presente ley.
(3) CS, Gmez Gmez, Alfredo y Gonzlez, Sebas- tevideo 1889, el Tratado Interamericano de Extradi- (6) En el art.3 de la ley24.767 se establece el
tin Ignacio s/ extradicin, del 16/10/2001, Fallos: cin. Finalmente, tenemos las convenciones multilate- Principio de Reciprocidad como principal condicio-
324:3484. rales de lucha contra un grupo determinado de delitos: namiento para otorgar la asistencia, ante la ausencia
8 | mircoles 23 DE marzo DE 2016

viene de PGINA 7 destino. Se trata, entonces, de una decisin cieran que la entrega fuera incompatible perjuicio del debido reguardo de los dere-
que, sin duda, impactar negativamente en con razones humanitarias (art.19, inc.3). chos fundamentales comprometidos. Por
la vida cotidiana y en el desarrollo de la per- otro lado, el inters superior del nio, en
P. C., con anterioridad, haba sido pri- sonalidad de esos nios. Esa competencia debe ser ejercida por la este caso el de las hijas de la imputada (al
vada de la libertad: entre el 5 de marzo de autoridad competente del Estado requerido menos de la ms pequea, que an es me-
2013 y el 4 de junio de 2013 y, luego, desde el Si bien el deber de asignar al inters de conformidad con los principios de orden nor de edad).
29 de julio de 2013 hasta el 16 de octubre de superior del nio una consideracin pri- pblico interno, que suelen reflejarse nor-
2013, fecha en que fue nuevamente excar- mordial no podra entenderse como una mativamente en la reglamentacin sobre La extradicin de la madre a Espaa con-
celada bajo caucin real con prohibicin de preeminencia general y a priori, pues extradicin de que dispone la fuente inter- lleva, en cualquier caso, una afectacin de
salir del pas. ello equivaldra a descartar todas las ex- na. los derechos de sus hijas, pues implica un
tradiciones de aquellos progenitores de desmembramiento del entorno familiar.
Asimismo, cabe sealar que los coimpu- nios, nias y adolescentes; atento a las Segn el derecho interno, la postergacin Adems, recordemos que ese inters est
tados en la misma causa fueron absueltos particularidades del caso bajo anlisis, de la entrega tiene lugar en la etapa de la plasmado en derechos y garantas, dentro
judicialmente. Por otro lado, la vctima del la Procuradora estima recomendable que Decisin Final (arts.35 a 39) y se encuen- de los que destaca el derecho a ser odo en
atraco exoner a la imputada y se ofreci los magistrados de la instancia anterior tra a cargo del Poder Ejecutivo Nacional, todo procedimiento judicial o administrati-
a testificar a su favor en caso de ser nece- profundicen en la indagacin sobre las una vez recada la sentencia definitiva, en- vo que afecte al nio, ya sea directamente
sario. consecuencias concretas que las nias ex- tendida como sentencia jurisdiccional firme o por medio de un representante o de un
perimentarn con motivo de la partida de (art.34 de la ley24.767). rgano apropiado, en consonancia con las
IV. La decisin de primera instancia su madre. normas de procedimientos de la ley nacio-
Por todo ello, no slo resulta ajeno al juez nal (art. 12.2 Convencin sobre los Dere-
El juez subrogante a cargo del Juzgado Adems, advierte que la lectura del expe- de la extradicin sino, adems, meramente chos del Nio).
Federal de Campana, Provincia de Buenos diente no permite saber si las nias viven conjetural e hipottico el control de pro-
Aires, concedi su extradicin al Reino de en una familia monoparental, si asisten a la porcionalidad que propicia la Procuradora, En primer lugar, es necesario afirmar
Espaa por los delitos mencionados, de escuela, si dependen econmicamente slo toda vez que no existe acto de autoridad que la proteccin de los derechos y garan-
acuerdo a los arts.237 y 242, incs.1, 2 y 3 del aporte de su madre, si padecen alguna estatal sobre el cual efectuar ese control, tas del nio no excluye la posibilidad de
del Cdigo Penal espaol. enfermedad o discapacidad, etc. desconocindose, por ende, cul es la deci- que se haga lugar a la extradicin del impu-
sin final que adoptar el Poder Ejecutivo tado. De lo contrario, los Estados estaran
V. Fundamentos de la apelacin En suma, la Procuradora sostiene que la nacional no slo sobre la concesin de la ex- inhabilitados de solicitar la entrega de toda
decisin cuestionada no ha avanzado sobre tradicin sino, adems, en caso afirmativo, persona que tuviera hijos menores de edad.
La defensa de la requerida interpuso re- cuestiones cruciales para determinar la sobre la partida de su madre o el trasla-
curso ordinario de apelacin contra la sen- gravedad de la interferencia y ello impide do y, en su caso, las modalidades en que Ahora bien, la extradicin es un instituto
tencia de primera instancia, sustentado en analizar seriamente la proporcionalidad del esa medida se llevara a cabo. que tiene una serie de requisitos y condi-
dos agravios. En primer lugar, argument traslado. ciones legales para que proceda. Asimismo,
que la decisin de primera instancia fue La Corte destaca la flexibilidad que tiene existen varias excepciones para declarar su
adoptada sin contemplar la situacin de las VII. El fallo de la Corte Suprema. Anlisis del ese Poder del Estado en la etapa de deci- improcedencia o rechazo. Las exigencias
hijas menores de edad de la requerida y sin caso: los intereses y principios en juego sin final del procedimiento a cargo de las as como los lmites a la extradicin estn
respetar su derecho a ser odas en el juicio, relaciones internacionales (art.99, inc.11, expresamente previstos en los tratados en
en violacin de lo previsto en los arts.3 y La Corte Suprema sostiene, en primer Constitucin Nacional) para el diseo de la materia y en su defecto, en la ley24.767.
12 de la Convencin de los Derechos del trmino, que la mera invocacin del art.12 soluciones que, en funcin de las circuns-
Nio(8). de la Convencin sobre los Derechos del tancias existentes al momento de la toma La propia Convencin sobre Derechos
Nio es insuficiente per se para fundar un de decisin, permitan conjugar los distintos del Nio justifica la separacin de padres e
En segundo lugar, la impugnante cues- planteo de nulidad como el que se persi- intereses en juego en este tipo de procedi- hijos cuando sea el resultado de una me-
tion lo decidido en razn de que el pedido gue, mxime cuando las normas de proce- mientos. dida adoptada por un Estado Parte, como
formulado por Espaa no satisfaca aca- dimiento aplicables al juicio de extradicin la detencin, el encarcelamiento, el exilio,
badamente los requisitos previstos en el no regulan la intervencin del nio hijo del Adems, pone de relieve que no slo es el la deportacin o la muerte (incluido el falle-
art.15.2.a del Tratado de Extradicin apli- progenitor sometido al trmite. juez de la extradicin, durante el trmite cimiento debido a cualquier causa mientras
cable, ya que no se habra acompaado el judicial, el que puede y debe velar por ha- la persona est bajo la custodia del Estado)
auto de apertura a juicio, ms all del auto Por otro lado, afirma que el mrito de la cer efectivo el inters superior del nio, de uno de los padres del nio, o de ambos
de prisin. Adujo que ese extremo adquira prueba para el sometimiento a proceso del sino tambin cada una de las dems auto- (art.9.4).
aqu la mayor relevancia, pues las constan- requerido en el extranjero se satisface con ridades estatales que intervinieron durante
cias incorporadas por la defensa con pos- la confianza recproca de los pases contra- el trmite judicial como las que interven- El mismo convenio, de jerarqua consti-
terioridad a la presentacin del pas requi- tantes al reputar suficiente que el pedido de drn en lo que resta del procedimiento de tucional en Argentina, obliga en estos su-
rente obligaban a examinar la seriedad del extradicin sea acompaado por el auto de extradicin, en las sucesivas decisiones y puestos a los Estados partes a: ...propor-
pedido. procesamiento, prisin o resolucin anlo- medidas que adopte, quienes debern estu- cionar, cuando se le pida, a los padres, al
ga emitido segn la legislacin de la parte diar, en la oportunidad y bajo la modalidad nio o, si procede, a otro familiar, informa-
VI. El dictamen de la Procuradora General de la requirente. que mejor se ajuste a las particularidades cin bsica acerca del paradero del fami-
Nacin del caso y en forma sistemtica, cmo los liar o familiares ausentes, a no ser que ello
Agrega que la alegacin de que dos co- derechos y los intereses de los menores a resultase perjudicial para el bienestar del
En primer lugar, la Procuradora General procesados fueron absueltos en el proce- cargo de personas requeridas pueden ver- nio y ...se cerciorarn, adems, de que
de la Nacin, Alejandra M. Gils Garb, hace so extranjero y que la vctima del hecho se afectados, recurriendo a los mecanis- la presentacin de tal peticin no entrae
referencia a dos precedentes de la Corte en habra desvinculado a la requerida de su mos que brinda el ordenamiento jurdico por s misma consecuencias desfavorables
autos Lagos Quispe (28/05/2008) y Va- comisin remiten al examen de cuestio- argentino para reducir, al mximo posible, para la persona o personas interesadas
nesa Lpez (15/06/2010), que han ratifica- nes que conciernen al fondo del proceso el impacto negativo que, sobre la integridad (art.9.4).
do que la extradicin es una causal de sepa- extranjero y que han de dilucidarse en del menor pudiera, a todo evento, generar
racin entre padres e hijos que en principio esa sede, ya que el trmite de extradicin la concesin de la extradicin de su proge- Como bien destaca Nstor Solari, con
no resulta objetable a la luz de la Conven- no constituye un juicio en sentido propio, nitor. motivo de analizar un caso similar, la se-
cin de los Derechos del Nio. pues no involucra en el rgimen legal y paracin del nio con alguno de sus padres
convencional aplicable el conocimiento En consecuencia, la Corte Suprema deci- ser una decisin que exigir... por parte
Sin embargo, considera que, en situacio- del proceso en el fondo, ni decisin alguna di confirmar el fallo recurrido en cuanto de los rganos del Estado, instrumentar
nes de extraordinaria gravedad, las autori- sobre la culpabilidad o inculpabilidad del declar procedente la extradicin de P. C. las medidas conducentes para efectivizar
dades judiciales deben efectuar un anlisis individuo requerido en los hechos que dan de L. al Reino de Espaa para ser sometida el contacto y la comunicacin entre ellos...
previo en el que se pondere la proporciona- lugar al reclamo. a proceso por el delito de robo con violencia se deber, entonces, determinar si es ms
lidad de esa injerencia en el crculo familiar y uso de armas en casa habitada. conveniente para el menor acompaar a su
de la persona requerida. Entiende que esa En cuanto a las consideraciones vertidas padre al Estado requirente, permanecer en
proporcionalidad garantiza la mejor ponde- por la Procuradora General de la Nacin, la Tal como podemos ver, en este caso se la Argentina o, en ltima instancia, no ha-
racin imaginable ante un conflicto entre Corte seala que el Tratado de Extradicin presenta un conflicto entre dos intereses, cer efectivo el traslado de su padre... las va-
derechos fundamentales, o entre derechos no contempla, entre las causales para no ambos dignos de proteccin jurdica. Por riables y circunstancias fcticas que se pre-
fundamentales y otros intereses constitu- conceder (arts.5, 9, 10 y 12), rehusar un lado, los intereses comunes, pblicos senten en la causa, modificarn la solucin
cionalmente reconocidos. (art.7) o denegar (art.11) la extradicin, que favorecen la extradicin de P. C. para que deba tomarse al respecto(9).
razones de ndole humanitaria como las que que sea juzgada y eventualmente condena-
La Procuradora advierte que en una ex- se invocan, slo la posibilidad de aplazar da en el Estado que tiene jurisdiccin para Tampoco puede olvidarse que la misma
tradicin se produce la separacin del pro- la entrega del reclamado, si existieran ello. En definitiva, estamos ante un institu- Convencin sobre Derechos del Nio en su
genitor de sus hijos, pues es poco probable circunstancias excepcionales de carcter to que procura la cooperacin interestatal art.3.1 dispone que: En todas las medidas
que stos acompaen a aqul a su lugar de personal y suficientemente serias que hi- para evitar la impunidad de los delitos, sin concernientes a los nios que tomen las ins-
tituciones pblicas o privadas de bienestar
social, los tribunales, las autoridades admi-
{ NOTAS } nistrativas o los rganos legislativos, una
consideracin primordial a que se atender
(8) Los arts.3.1 y 12.2 de la Convencin de los De- tivos, una consideracin primordial a que se atende- presentante o de un rgano apropiado, en consonancia ser el inters superior del nio.
rechos del Nio establecen que: en todas las medidas r ser el inters superior del nio, y que se dar en con las normas de procedimientos de la ley nacional.
concernientes a los nios que tomen las instituciones particular al nio oportunidad de ser escuchado en (9) SOLARI, Nstor E., Extradicin y derechos del Esto nos lleva a concluir que en el proce-
pblicas o privadas del bienestar social, los tribunales, todo procedimiento judicial o administrativo que afec- nio, LALEY, 2008-E, 52. dimiento de extradicin, tambin deber
las autoridades administrativas o los rganos legisla- te al nio, ya sea directamente o por medio de un re- atenderse a esa consideracin primordial.
mircoles 23 DE marzo DE 2016 | 9

Y que por ello, los nios involucrados deben Tales apreciaciones slo las puede hacer Como suele suceder en estos casos, nin-
ser escuchados, porque la decisin que se el Poder Ejecutivo en la primera etapa o guna solucin resulta totalmente satisfac-
! NOVEDADES
adopte los afecta directa o indirectamente. trmite administrativo (art. 21, LCI(10)) o toria. FONDO EDITORIAL
en la Decisin final, aun cuando el tribunal
Sin embargo, encontramos respuestas judicial hubiese declarado procedente la ex- Evidentemente, desde el estricto plano
discordantes respecto al momento en que, tradicin (art.36, LCI(11)). normativo, la decisin de la Corte Suprema
principalmente, deben tenerse en cuenta es ajustada a derecho. Impuesto a las Ganancias
esos extremos y resguardarse esas garan- Por el contrario, el art. 30 dispone ex- Teora, tcnica y prctica
tas. plcitamente que en el juicio no se podr La ponderacin del inters superior de
Con las reformas del Cdigo Civil
discutir acerca de la existencia del hecho las hijas de la requerida ingresa dentro de
y Comercial de la Nacin
Para la defensa y para la Procuradora, las imputado o la culpabilidad del requerido, esas cuestiones de orden pblico o intere-
nias deban ser odas en la etapa judicial; restringindose el debate a las condiciones ses esenciales que el Estado a travs del Po-
y considerando el inters superior de aqu- exigidas por esta ley, con exclusin de las der Ejecutivo quiere resguardar. Luis Omar
llas, es el Poder Judicial el que debe adop- que surgen de los arts.3 (reciprocidad), Fernndez
tar las medidas necesarias para preservar 5 (jurisdiccin concurrente argentina) Dentro del procedimiento de extradi- 3 edicin
los derechos a mantener el vnculo y la co- y 10 (soberana, orden pblico, intereses cin previsto por la ley argentina, las ex-
municacin paterno-filial. esenciales). cepciones que debe analizar el Poder Ju-
dicial son muy concretas y ninguna atae
En cambio, para el juez de primera ins- A su vez, el Tratado con Espaa, en su a los derechos de los nios que, directa o
tancia as como para la Corte Suprema de art.19.3, como ya dijimos, admite la poster- indirectamente, podran verse afectados LaLey
Justicia de la Nacin, estas consideraciones gacin de la entrega del reclamado cuando por una sentencia favorable a la extradi-
deben ser hechas por el Poder Ejecutivo a la circunstancias excepcionales de carcter cin.
hora de la decisin final. personal y suficientemente serias la hicie- 2 tomos
ren incompatible con razones humanita- Sin embargo, aun cuando la decisin lti-
Cierto es que ni el Tratado argentino-es- rias. ma sea del Poder Ejecutivo e incluso pueda
paol aplicable ni la ley24.767 contemplan decidir la postergacin de la entrega en pos
expresamente el inters superior de los hi- Ahora bien, la facultad de decidir el apla- de proveer las medidas para garantizar la
jos de quien se solicita la extradicin a los zamiento de la entrega, de acuerdo a nues- vinculacin paterno filial, lo deseable hubie-
fines de incidir de un modo u otro en la de- tro procedimiento, es tambin exclusiva del ra sido que el Poder Judicial, aun de oficio, Manual de Derechos Reales
cisin de extraditar. Poder Ejecutivo, de acuerdo al art.39 de la por mandato de la Convencin sobre Dere-
LCI. chos del Nio de jerarqua constitucional,
Eduardo Molina
Y en todo caso, las excepciones que po- hubiera escuchado oportunamente a las ni-
dran encuadrar la necesidad de considerar Hasta aqu los intereses y las reglas jur- as y hubiera aconsejado, en consecuencia, Quiroga
la opinin y el bienestar de estos nios son dicas en juego. las providencias necesarias para reguardar
aquellas que debe analizar el Poder Ejecuti- la comunicacin entre la requerida y aqu-
vo. Nos referimos al art.10 de la LCI que es- VIII. A modo de colofn llos, a fin de respetar uno de los derechos
tablece que: Tampoco proceder la extra- ms elementales del que debe gozar todo
dicin cuando existan especiales razones En la sentencia analizada, nuestro mxi- nio.l
de soberana nacional, seguridad u orden mo Tribunal se ocupa de resolver una com-
pblicos otros intereses esenciales para la pleja y delicada confrontacin de derechos LaLey
Argentina, que tornen inconveniente el aco- protegidos, de intereses tutelados, de prin- Cita on line: AR/DOC/791/2016
gimiento del pedido. cipios e incluso de institutos jurdicos.

{ NOTAS }

(10) Art. 21.- Si no se diera el caso del artculo ante- (11) Art. 36.- Sin perjuicio de que el tribunal hubiese nacional en el caso previsto por el ltimo prrafo del
rior, el Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio
Internacional y Culto dictaminar respecto de las con-
declarado procedente la extradicin, el Poder Ejecu-
tivo resolver su denegatoria si las circunstancias en
art.12. El Poder Ejecutivo podr delegar esta facultad
en el ministro de Relaciones Exteriores, Comercio In-
Derecho Penal
diciones previstas en los arts.3 y 10, y sobre los requi- ese momento hicieran aplicables las causas previstas ternacional y Culto.
Parte General
sitos formales del requerimiento. en los arts.3 y 10, o cuando haga lugar a la opcin del
Esteban Righi

2 edicin
actualizada

Prueba testimonial marse si la accionada si limit a ne-


gar su existencia sin indicar cul era
La doctora Ferreirs dijo:
AbeledoPerrot
en el proceso laboral el horario cumplido por el trabajador
(arts.6 7 y 71, LO), pues por imperio de
I. A fs.6/12 se presenta el actor e inicia
demanda contra Club de Remo Teutonia,
la doctrina de la carga dinmica de las en procura del cobro de unas sumas a las
Amigo de una red social como testigo. pruebas es mucho ms fcil a la patro- que se considera acreedor con fundamen-
Valor probatorio de la declaracin. nal la demostracin del horario que al to en las disposiciones de la Ley de Contra-
Procedencia de la accin de despido. actor. to de Trabajo.
Prueba de la jornada de trabajo. Teora
de la carga probatoria dinmica. Horas 119.073 CNTrab., sala VII, 26/11/2015. Seala que ingres a laborar a las rde-
extra. - Urquiza, Cristian Adolfo c. Club de nes de la demandada el 2 de enero de 1999, Manual de Derecho Tributario
Remo Teutonia (Asociacin Civil) s/ en la portera de la sede social del club. Con las reformas del Cdigo Civil
Hechos: Admitida una demanda por despido. y Comercial de la Nacin
despido, el empleador dedujo recurso de Denuncia que la demandada registr la re-
apelacin cuestionando la efectividad de lacin laboral el 1 de diciembre de 2006 -tar-
la prueba testimonial por tratarse el tes- Cita on line: AR/JUR/67674/2015 damente- con una categora menor a la real, Catalina Garca
tigo de un amigo del Facebook. La C- y que cumpla las horas extras laboradas Vizcano
mara confirm el decisorio. que no han sido abonadas adecuadamente. 2 edicin ampliada
CONTEXTO DOCTRINARIO DEL FALLO
y actualizada
1. - El cuestionamiento del empleador rela- Afirma que el 20 de julio de 2010 se le
tivo a la efectividad de la prueba testi- [1] FIORENZA, Alejandro Alberto - MAINOLDI, notific su despido.
monial basado en que por ser el testigo Mara Soledad, El valor probatorio de la decla-
amigo de Facebook del trabajador le racin de un testigo que es amigo de Facebook Reclama diferencias salariales e indem-
cabran las generales de ley debe re- de una de las partes, DJ 27/08/2014, 7, AR/ nizatorias, multas y dems rubros estable- AbeledoPerrot
chazarse, pues la calidad de amigo n- DOC/2370/2014. cidos en la normativa vigente.
timo a la que alude el art.441, inc.4 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial no A fs.54/61 niega todos y cada uno de los
resulta compatible con la de un amigo COSTAS hechos invocados en la demanda, salvo los
de una red social como la citada, mxi- expresamente reconocidos.
me cuando el accionante tendra en esa Se imponen las de ambas instancias a la deman-
misma calidad a quienes ni siquiera son dada. La sentencia de primera instancia obra
personas humanas. [1] a fs. 333/340, en la cual la a quo, luego de Adquiralas llamando al
0810-222-5253 o en
2. - Las horas extras que el sentenciante 2 Instancia.- Buenos Aires, noviembre 26 www.laley.com.ar.
tuvo por acreditadas deben confir- de 2015. contina en pgina 10
10 | mircoles 23 DE marzo DE 2016

viene de PGINA 9 actor tendra como amigos en la misma artculos 58 y 260 de la Ley de Contrato de La norma parece apuntar a morigerar el
red social, Almacn To Baba; es decir, Trabajo, en tanto la ley no le acuerda re- dao que se produce al trabajador cuando
presenta la misma calidad de amigo que levancia jurdica al silencio guardado por no se cumple lo debido y a poner un marco
el testigo impugnado y siquiera es una per- aquel frente a defectos formales e incum- diferencial entre el empleador que cumple
analizar los elementos de juicio obrantes sona fsica. plimientos ocurridos en el transcurso de la con las indemnizaciones previstas en la
en la causa, decide en sentido favorable a relacin de trabajo. ley y aqul que se toma los tiempos judi-
las principales pretensiones del actor. En efecto, es mi ver que la calidad de ami- ciales, aun sabiendo que debe pagar (ver
go ntimo al que alude el inc.4 del art.441 V. Agrego finalmente, en cuanto a las trabajo publicado en Errepar, n185, ene-
Los recursos que analizar llegan in- del Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin, no restantes consideraciones vertidas en el ro/01, T.XV, Nuevo Rgimen de Indem-
terpuestos por la parte demandada resulta compatible con la de un amigo, escrito sobre esta cuestin, que -tal como nizaciones Laborales establecido por la
(fs.341/354), y por la actora (fs.355). de una red social como es Facebook. la Corte Suprema de Justicia de la Na- Ley 25.323, Dra. Estela M. Ferreirs). El
cin ha sentado criterio- el juzgador no actor intim fehacientemente y debi ini-
I. - Cuestiona la parte demandada la va- Por los argumentos expuestos propicio est obligado a ponderar una por una y ciar el presente juicio para poder obtener
loracin de las probanzas arrimadas a la confirmar el fallo en este segmento. exhaustivamente todas las argumentacio- el cobro.
causa y aduce que la sentenciante ha arri- nes y pruebas agregadas a la causa, sino
bado a una errada conclusin al tener por III. En relacin con las horas extras que slo aquellas que estimare conducentes Por lo tanto, cumplido los requisitos es-
acreditada la fecha de ingreso denunciada la sentenciante ha tenido por acreditadas, para fundar sus conclusiones, ni a analizar tablecidos en la normativa vigente, propi-
por el actor y la extensin de la jornada y que la quejosa cuestiona, las mismas han todas las cuestiones y argumentos utili- cio confirmar el fallo en este punto.
descripta. de ser confirmadas. zados que -a su juicio- no sean decisivos
(conf. CSJN, 29/04/1970, LA LEY 139-617; VIII. En cuanto a la multa del art. 1 de
II. - Adelanto que no encuentro razones Afirmo ello, pues de las propias mani- 27/08/1971, LA LEY 144-611 y citas juris- la ley 25.323, deseo recordar que la nor-
fcticas ni jurdicas que permitan apartar- festaciones de la empleadora surge que el prudenciales en Cdigo Procesal... Mo- ma expresamente dispone duplicacin de
me de lo decidido en grado en este punto. actor realizaba jornadas con horarios rota- rello, T II-C, Pg. 68 punto 2, Editorial la indemnizacin por antigedad -art.245
tivos, tal como lo sealan los testigos, por Abeledo - Perrot; art.386, ltima parte, del L.C.T. (o las que en el futuro las reem-
Veamos: lo tanto, corresponde a la demandada indi- Cdigo Procesal; y de esta Sala, ver autos: placen)-, cuando se trate de una relacin
car, al menos cul era el horario cumplido Bazaras, Noem c. Kolynos; S.D. 32.313 laboral que al momento del despido no es-
Respecto de la prueba testimonial: por el trabajador. del 29/06/1999). tuviese registrada o lo est de modo defi-
ciente.
Montes de Oca (fs.178), Ramrez (fs.214) Cuestin que no ha ocurrido, ya que la VI. En relacin con los certificados y la
y Hernndez (fs. 234) son contestes al in- accionada se limita a negar la existen- multa establecida en el art.80 de la L.C.T., Para que proceda su aplicacin, la ley
dicar que vieron al actor prestar servi- cia de horas extras, ms no indica en su entiendo que de acuerdo a la solucin arri- no se limita a contemplar el supuesto de
cio en el Club Teutonia con anterioridad contestacin de demanda, cul ha sido la bada en el pleito, no cumple con la obliga- ausencia de registracin sino que incluye
a la fecha de ingreso denunciada por la jornada laboral de Urquiza (arts. 67 y 71 cin de entrega la circunstancia de que la los casos de registracin defectuosa y, en
demandada (2006); por lo tanto toda vez de L.O.), sino que se limita a indicar ... accionada haya confeccionado una cons- tanto no consigna concretamente en qu
que estos relatos resultan ser veraces y sus horarios, aun sus actividades, eran tancia de acuerdo a los datos que figura- consiste la relacin registrada de modo
coincidentes -en lneas generales-, gozan desiguales, fluctuantes y rotativas, con- ban en su registro. deficiente, comparto la corriente doctri-
de plena fuerza convictiva (art.90, LCT y forme indicaciones y necesidades sin ex- naria que sostiene que debe interpretarse
arts.456 y 386, Cd. Proc. Civ. y Com. de ceder los mrgenes establecidos para las Digo ello pues, la obligacin se encuen- como registro incompleto; imperfecto,
la Nacin). horas laborales en la convencin colectiva tra cumplida cuando los certificados con- defectuoso, es decir no slo la falsedad
462/06.... tienen las circunstancias verdicas de la de la remuneracin o de la fecha de ingre-
En relacin con este punto, considero relacin habida entre las partes, extremo so, sino cualquier irregularidad o deficien-
relevante destacar que es la propia de- No dejar de plantear asimismo que por que, en el caso, recin sali a la luz al dic- cia en la registracin.
mandada quien acompaa a fs.22 la copia imperio de la doctrina de la carga din- tarse la sentencia.
de un contrato firmado por el actor, en el mica de las pruebas, es mucho ms fcil En el presente caso, entiendo que s se
cual consta el desempeo del trabajador a a la patronal la demostracin del horario, Por lo tanto la defensa intentada por la ha configurado la situacin descripta por
partir de enero de 2004 por un perodo de que al actor. El poder de direccin, de demanda en cuanto que los documentos la norma, en tanto la empleadora asent
90 das. control, est en cabeza de la patronal. La fueron confeccionados en legal tiempo y en los registros una fecha de ingreso y un
ausencia de documentacin que respalde puestos a disposicin de la actora, no re- salario que no era el real.
Sentado ello, deseo subrayar que del la excepcionalidad a la norma no puede sulta hbil para modificar lo resuelto en la
informe del experto contable glosado a favorecer a quien es el nico promotor de instancia anterior, en este punto. IX. No le asiste razn al recurrente pues
fs. 286, 299/300, no surge la inscripcin dicha ausencia. Es evidente que el obrero sostiene que la suspensin del plazo oper
del contrato antes descripto, sino que la se encuentra impedido de exigirle al em- VII. Cuestiona la parte que se haya he- en febrero de 2011, cuando en realidad de
nica fecha de ingreso que existe en los re- pleador que le firme la planilla de su pres- cho lugar a las multas establecidas en los acuerdo a lo dispuesto en el art. 3986 del
gistro de la demandada es la de diciembre tacin horaria. Es as interesante volver a arts.1 y 2 de la Ley 25.323. Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin ste
de 2006. la norma y as que el art.6 de la ley 11.544 oper en 12 de agosto de 2011.
y art. 21 del decreto 16.115/1933, prescri- La mencionada norma hace referencia
Es decir, no slo los testigos aseguran ben que para facilitar la aplicacin de esta al empleador que, fehacientemente in- Siendo ello, as y dado que la contrapar-
que el actor prest tareas para la deman- ley, cada patrn deber: a) Hacer conocer timado por el trabajador, no le abonare te no ha cuestionado este punto, concluyo
dada con anterioridad a diciembre de por medio de avisos colocados en lugares las indemnizaciones previstas en los ar- que la solucin arribada por la sentencian-
2006, sino que la propia empleadora asu- visibles en el establecimiento o en cual- tculos 232, 233 y 245 de la Ley 20.744 y te resulta ajustada a derecho.
me haberlo contratado en 2004, ms no lo quier otro sitio las horas en que comienza los artculos 6 y 7 de la Ley 25.013 o las
registr en sus libros (art.55 de la L.C.T.). y termina el trabajo, b) Hacer conocer de que en el futuro las reemplacen y, conse- X. Respecto del cuestionamiento efec-
la misma manera los descansos acorda- cuentemente lo obligare a iniciar acciones tuado sobre costas y honorarios regula-
En cuanto a los planteos realizados dos durante la jornada de trabajo y que judiciales o cualquier instancia previa de dos, sealo que los porcentajes escogidos
por la parte demandada cuestionando la no se computan en ella, c) Inscribir en un carcter obligatorio para percibirlas. Ello por el a quo para los profesionales inter-
efectividad de las testimoniales por ser registro todas las horas suplementarias -establece- dar lugar a un incremento de vinientes resultan equitativos, atendien-
algunas de ellas poco precisas o porque de trabajo hechas efectivas a mrito de un 50%. do a la importancia y extensin de los
en el caso de Ramrez es amigo de Face- lo dispuesto por los arts. 3, 4 y 5 de esta trabajos realizados, motivo por el cual
book del actor y por lo tanto le cabran ley. Ante la ausencia de exhibicin de di- En el caso, es cierto que la demandada propicio la confirmacin de los mismos
segn su ver las generales de ley, no re- chos registros y lo dispuesto por el art.52, ha pagado una liquidacin, pero lo ha he- (arts.38 de la ley 18.345 y dems normas
sultan aptas para revertir lo decidido en inc.g (datos que permitan una exacta eva- cho en forma insuficiente, generndose arancelarias).
grado. luacin de las obligaciones a su cargo) y entonces diferencias en su favor.
lo dispuesto por el decreto 16.115/1933, XI. De tener adhesin mi voto, propicio
En efecto, la supuesta imprecisin de los que en su artculo 21, prescribe que: las Recuerdo que para que haya pago, en un que las costas de ambas instancias se de-
dichos no resultan ser tales, si tenemos en empresas llevarn registros permanentes marco tcnico-jurdico, debe producirse el claren a cargo de la demandadas vencidas
cuenta el tiempo trascurrido entre los he- de todas las prolongaciones de la jornada cumplimiento de la obligacin, estando la (art. 68 cit.) y se regulen honorarios a las
chos descriptos y el momento de la audien- de trabajo, que sean excepcionales, con la prestacin sometida a dos requisitos fun- representaciones letradas intervinientes
cia, mxime si en el punto central son coin- indicacin de su duracin en horas y das, damentales que son: la identidad y la in- en la alzada en un 25% para cada una de
cidentes en tanto en el hecho que el actor causas a que obedezcan y personal com- tegridad. Este ltimo no fue cumplido en ellas, de los que en definitiva resulten para
prest servicio con anterioridad a la fecha prendido en las excepciones y, en su caso, el caso de autos. El art. 742 del Cd. Civil la primera instancia (art.14 del arancel de
denunciada por su empleadora. en la recuperacin. Dichos artculos, por impera en la materia y en nuestra discipli- abogados y procuradores)
ltimo receptan el art.8 del convenio N. 1 na debe complementarse con el art.260 de
El quejoso aduce que debe tenerse por de OIT y el art.11 pto. 2 del Convenio N. 30 la Ley de Contrato de Trabajo. El doctor Rodrguez Brunengo dijo: por
acreditado el vnculo de amistad con de la misma OIT. compartir sus fundamentos adhiero al
Ramrez por que el actor tendra en la red El art.2 de la Ley 25.323 deviene aplica- voto que antecede.
social Facebook como amigo al depo- Por lo antes expuesto, propongo la con- ble a las consecuencias jurdicas o efectos
nente. firmatoria del fallo en este punto. contractuales que no hayan sido cumplidos El doctor Guisado: no vota (art. 125 ley
por el empleador debidamente intimado. 28.345).
En este punto considero, que: 1) las co- IV. Por su parte, la invocada ausencia Ergo, son requisitos para su proceden-
pias de las que intenta valerse para acre- de reclamos del trabajador vigente la re- cia: la intimacin fehaciente y el inicio de A mrito de lo que resulta del presente
ditar la relacin de amistad denunciada lacin que vincul a las partes, pero tal acciones judiciales o cualquier instancia acuerdo el Tribunal resuelve: 1) Confirmar
son copias simples. 2) surge de esa misma circunstancia en nada puede perjudicar previa de carcter obligatorio para perci- el fallo en todo cuanto ha sido materia de
documental glosada a fs. 227/229 que el al trabajador a la luz de lo normado en los birlas. agravios. 2) Declarar las costas de ambas
mircoles 23 DE marzo DE 2016 | 11

instancias a cargo de la demandada. 5) Re- COSTAS cierto es que para el caso, por la Ciudad de va a datos mdicos del donante, cuando
gular honorarios a la representacin letra- Buenos Aires no surge que hubiere sido in- es relevante para la salud; b) revelarse la
da de las demandadas en el 25% (veinticin- Se imponen las de ambas instancias en el orden formada alguna institucin, mas ello no es identidad del donante, por razones debi-
co por ciento) para cada una de ellas, de causado, atento las particularidades de la cuestin bice para admitir la pretensin de los ac- damente fundadas, evaluadas por la au-
los que resulten para la primera instancia. (art.70, CPCCN). tores. Ello, no obsta a la vigencia de ciertos toridad judicial por el procedimiento ms
Regstrese, notifquese y devulvase. derechos que, por su ndole, pueden ser in- breve que prevea la ley local (arts.563 y
Estela M. Ferreiros. Nestor M. Rodrguez vocados, ejercidos y amparados sin el com- 564).
Brunengo. 2 Instancia. Buenos Aires, diciem- plemento de disposicin legislativa alguna
bre 22 de 2015. (cfr. Fallos: 321:2767). Asimismo, se ha di- Que respecto a la cuestin registral
cho que la omisin o retardo en el ejercicio debe repararse en que, como poltica de
Considerando: I. El Sr. Juez de primera de la facultad reglamentaria no obsta a la salud, los registros tienen por objetivo
instancia admiti la medida cautelar solici- aplicacin de la ley cuando su operatividad primero y prioritario asegurar el acceso
tada por la Sra. V.N.B. y orden a Medicus no ofrece duda (cfr. Fallos: 262:468). de la poblacin a los Servicios de Salud,
SA que le otorgue la cobertura del 100% entendiendo por tales al conjunto de los
del tratamiento de fertilizacin asistida de En primer lugar, no parece serio obli- recursos y acciones de carcter promo-
alta complejidad -con ovodonacin- segn gar a los habitantes de una jurisdiccin cional, preventivo, asistencial y de reha-
lo prescripto por su mdico tratante hasta provincial trasladarse a otra para realizar bilitacin, sean stos de carcter pblico
Fertilizacin que se dicte sentencia definitiva. el tratamiento de fertilizacin con ovodo-
nacin. No slo porque no es un tema de
estatal, no estatal o privados. Tambin
constituyen objetivos la homogeneiza-
asistida con Tal decisin fue apelada por la demanda-
da, quien se queja -sustancialmente- por-
distribucin de recursos entre provincias
o jurisdicciones lo que aqu juega, sino que
cin de los instrumentos administrativos
de fiscalizacin a efectos de lograr la ar-
donacin de que se ordena la cobertura de donacin de
gametos, cuando no existe an banco de
el cambio de institucin involuntario de
quien accede a este complejo procedimien-
monizacin de los registros provinciales
de manera tal que permitan una fiscaliza-
gametos embriones y/o gametos debidamente re-
gistrados en el REFES, y en consecuencia
to (aunque sea en la misma jurisdiccin)
atenta contra la necesaria relacin mdico
cin integral y efectiva de los estableci-
mientos de salud (Resolucin 1070/2009,
Proteccin de los derechos de las per- que no tiene posibilidad material de cum- paciente que debe haber en este y en todo del Ministerio de Salud).
sonas involucradas. Cobertura inte- plir con la manda judicial. acto de la medicina destinada a curar o a
gral del tratamiento por la empresa de dar vida. En el mbito de ese Registro Federal de
medicina prepaga. Procedencia de la II. Sentado lo anterior, y tal como lo se- Establecimientos de Salud funcionar el
medida cautelar en una accin de am- al la jueza en la resolucin apelada, el En este orden de ideas, cabe agregar que registro nico de establecimientos sanita-
paro. Derecho a la salud. Cdigo Civil y sub lite encuadra en la ley 26.862 titulada la ley prev la cobertura de la ovodonacin rios habilitados para realizar procedimien-
Comercial. de la Reproduccin Mdicamente Asis- con restricciones fundamentales relativas tos y tcnicas de reproduccin mdica-
tida (sancionada el 5 de junio del 2013 y al consentimiento del donante y, adems, mente asistida y los bancos de gametos y/o
Hechos: El juez orden cautelarmente a promulgada el 25 de junio del 2013) y en su circunscripta a la obligacin de inscrip- embriones (art. 4 de la ley 26.862 y art. 4
la empresa de medicina prepaga deman- decreto reglamentario 956/2013 del 19 de cin. Agregamos que, de concretarse el del dec. 956/2013).
dada otorgar cobertura del 100% del tra- julio del 2013 (art.3 del Cd. Civil). nacimiento, la garanta para que la per-
tamiento de fertilizacin asistida de alta sona nacida pueda ejercer su derecho a la Finalmente, a partir de lo dispuesto en
complejidad con donacin de gametos a Desde esta inteligencia, se advierte que identidad, tambin excede las cuestiones los Tratados Internacionales que tienen
la amparista segn lo prescripto por su el objeto de la ley es garantizar el acceso relativas a los derechos exclusivos de los jerarqua constitucional (nominados en
mdico tratante hasta que se dicte sen- integral a los procedimientos y tcnicas actores relacionados con el acceso a los el art. 75, inc. 22, de la Ley Suprema), la
tencia definitiva. La accionada dedujo mdico-asistenciales de reproduccin tratamientos y tcnicas. Corte Suprema ha reafirmado en poste-
recurso de apelacin y la Cmara confir- asistida (conf. artculo 1), tanto de baja riores pronunciamientos el derecho a la
m el pronunciamiento. como de alta complejidad, que incluyan o Pero, en las condiciones fcticas y ju- preservacin de la salud -comprendido
no la donacin de gametos y/o embriones rdicas existentes a este momento, e en el derecho a la vida- y ha destacado la
1. - Dado que la ley 26.862 contempla es- (artculo 2), y se determina que tienen imperativas para el juez que debe resol- obligacin impostergable que tiene la au-
pecficamente la prestacin requeri- derecho a acceder a aqullos a toda per- ver (arts. 1 a 3 del Cd. Civil y Comercial toridad pblica de garantizar ese derecho
da por la amparista consistente en la sona mayor de edad que haya explicitado y C.S. Fallos: 311:870; 314:568; 315:2684 y con acciones positivas, sin perjuicio de
cobertura del tratamiento de fertili- su consentimiento informado (artculo 318:342, entre otros) de acceder a la pre- las obligaciones que deban asumir en su
zacin asistida de alta complejidad 7). Asimismo, se establece el deber de tensin cautelar no se veran alterados cumplimiento las jurisdicciones locales,
con donacin de gametos, correspon- las obras sociales y entidades de medicina ningn derecho o inters de terceros ni las obras sociales o las entidades de la lla-
de confirmar la sentencia que orden prepaga de incorporarlas como prestacio- afectado el orden que define la propia ley mada medicina prepaga (Fallos: 321:1684 y
cautelarmente a la empresa de medi- nes obligatorias para sus afiliados o bene- que implementa el sistema de registro en 323:1339).
cina prepaga demandada a otorgar su ficiarios, determinando su inclusin en el tanto dispone que las disposiciones de la
cobertura integral, ms all de que en PMO (artculo 8). presente ley son de orden pblico y de En tal sentido y conforme las obliga-
la Ciudad de Buenos Aires no surge que aplicacin en todo el territorio de la Re- ciones de los sujetos intervinientes que
hubiere sido informada alguna institu- Prev que se cubrirn los nuevos pro- pblica (art.10, ley 26.862). fueron reseadas en los considerandos
cin que cuente con banco de gametos, cedimientos que sean desarrollados me- precedentes, la empresa de medicina pre-
pues ello no es bice para admitir la diante avances tcnico-cientficos, cuan- As, pues los magistrados deben con- paga demandada en autos (Medicus) y el
pretensin. do sean autorizados por el Ministerio de siderar las circunstancias existentes al centro de salud interviniente, debern
Salud, como autoridad de aplicacin. La tiempo de fallar (C.S. Fallos: 311:870; tomar conocimiento de lo aqu resuelto
2. - Admitida cautelarmente la cobertura cobertura integral e interdisciplinaria 314:568; 315:2684 y 318:342, entre otros). mediante oficios que librar la parte ac-
del tratamiento de fertilizacin asis- incluye al abordaje, el diagnstico, los Las relativas al consentimiento del do- tora con copia de la presente; con carc-
tida de alta complejidad con dona- medicamentos y las terapias de apoyo nante, cabe sealar que, el centro de ter previo a la realizacin del tratamiento
cin de gametos y conforme las obli- de todos esos procedimientos y tcnicas salud interviniente debe recabar el con- ICSI con ovodonacin segn la prescrip-
gaciones de los sujetos intervinientes, (arts.1, 2, 3 y 8). sentimiento previo, informado y libre de cin mdica acompaada en autos, que
la empresa de medicina prepaga de- las personas que se someten al uso de las se admite. Con posterioridad, las partes
mandada y el centro de salud inter- A los fines de su instrumentacin crea, tcnicas de reproduccin humana asisti- y el centro mdico debern comunicarse
viniente debern comunicarse toda en el mbito del Ministerio de Salud de da. Este consentimiento debe renovarse entre s toda la informacin acerca del
la informacin acerca del resultado la Nacin, un registro nico en el que de- cada vez que se procede a la utilizacin resultado del tratamiento, para que cada
del tratamiento, para que cada uno ben estar inscriptos todos aquellos esta- de gametos o embriones. La instrumen- uno en su esfera cuente con la informa-
en su esfera cuente con ella para el blecimientos sanitarios habilitados para tacin de dicho consentimiento debe con- cin suficiente para el cumplimiento de
cumplimiento de sus respectivas obli- realizar procedimientos y tcnicas de re- tener los requisitos previstos en las dis- sus respectivas obligaciones y para el
gaciones y para el ejercicio de las ac- produccin mdicamente asistida y los posiciones especiales, para su posterior ejercicio de las acciones tendientes a res-
ciones tendientes a resguardar los de- establecimientos mdicos donde funcio- protocolizacin ante escribano pblico guardar los derechos de las personas in-
rechos de las personas involucradas nen bancos receptores de gametos y/o em- o certificacin ante la autoridad sanita- volucradas.
(arts.560, 561, 563 y 564 del Cdigo briones. Los procedimientos y tcnicas de ria correspondiente a la jurisdiccin. El
Civil y Comercial). [1] reproduccin mdicamente asistida slo consentimiento es libremente revocable En consecuencia, y por los fundamentos
pueden realizarse en los establecimientos mientras no se haya producido la concep- expuestos, se debe confirmar la medida
119.074 CNFed. Civ. y Com., sala III, sanitarios habilitados que cumplan con los cin en la persona o la implantacin del cautelar apelada en todos sus trminos.
22/12/2015. - B.V.N. c. Medicus SA s/ am- requisitos que determine la autoridad de embrin. (arts.560 y 561 del Cd. Civil y Es decir, la ley contempla especficamente
paro de salud. aplicacin (arts.5 y 6). Comercial de la Nacin). la prestacin requerida por la aqu actora,
consistente en la cobertura del tratamien-
III. Ahora bien, con relacin al agravio Sobre el derecho a la informacin de las to de fertilizacin asistida de alta comple-
Cita on line: AR/JUR/73761/2015 atinente a la falta de instrumentacin de la personas nacidas por tcnicas de repro- jidad, con donacin de gametos.
exigencia legal de un Registro de banco de duccin asistida para conocer datos nece-
gametos, debe consignarse que, a ms de sarios para la salud y la identidad, la nue- Por ello se resuelve: Confirmar la reso-
CONTEXTO DOCTRINARIO DEL FALLO dos aos de sancionada la ley 26.862, que va legislacin establece que debe constar lucin apelada, con costas de ambas ins-
cuenta con la informacin brindada por el en el correspondiente legajo base para la tancias en el orden causado, atento las
[1] URBINA, Paola Alejandra, La identidad a partir Ministerio de Salud segn la cual veintitrs inscripcin del nacimiento la siguiente particularidades de la cuestin (art.70 del
del Cdigo Civil y Comercial. Promocin y proteccin instituciones ubicadas en distintas provin- informacin que, a peticin de las perso- CPCCN). Regstrese, notifquese -oportu-
de los derechos de nios y nias, DFyP2015 (sep- cias del pas han sido informadas por la nas nacidas por tcnicas de reproduccin namente publquese- y devulvase. Gui-
tiembre),147, AR/DOC/2472/2015. autoridad jurisdiccional como aquellas asistida puede ...a) obtenerse del centro llermo A. Antelo. Ricardo G. Recondo.
que cuentan con banco de gametos. Lo de salud interviniente informacin relati- Graciela Medina.
12 | mircoles 23 DE marzo DE 2016 Sganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey

NOTICIAS
Facultad de Derecho UBA

Jornada Teora y prctica de las tcnicas de reproduccin asistida en el Cdigo Civil y Comercial
Direccin/coordinacin: Dra. Marisa Herrera
Jueves 31 de marzo de 2016 de 18 a 21 hs. en el Saln Verde, Facultad de Derecho (UBA)

Temario: Organizan: No requiere inscripcin previa


Presentacin de la investigacin de campo sobre filiacin heterloga. Proyecto de Inters Institucional PII506
Elaboracin de diversos modelos de consentimiento informado. Ms informacin:
Proyecto de Investigacin en Maestra P1407
Estado del arte en la doctrina y jurisprudencia nacional. http://colectivoderechofamilia.com/contacto/
Resolucin de conflictos complejos: voluntad procreacional, consen- Proyecto UBACYT 20020120200106BA
timiento y gestacin por sustitucin.

edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia de algn acontecimiento que pudiere obstar combustible: 123 F.O.; Tripulantes: 16. Se
en lo Civil N17, a cargo del Dr.Marcelo Luis a dicha concesin, deber hacer saber su deja expresa constancia que los certifica-
Gallo Tagle, Secretara nica, a mi cargo, oposicin fundada al Juzgado. Publquese dos de navegacin, incendio, cascos, etc.,
cita y emplaza por treinta das a herederos y por dos veces, en el lapso de quince das en el se encuentra vencidos: Base: dlares es-
acreedores de NORBERTO CSAR SMAR- Diario LALEY. tadounidenses u$s 258.632 o su equiva-
DEMAN. Publquese por 3 das en LALEY. Buenos Aires, 26 de febrero de 2016 lente en pesos moneda nacional al cambio
Buenos Aires, 9 de marzo de 2016 Mara Victoria Tripiccio, sec. ad-hoc establecido por el BCRA al momento de la
Mariel Roxana Gil, sec. LALEY: I. 23/03/16 V. 23/03/16 finalizacin del remate y al de efectuarse
LALEY: I. 23/03/16 V. 29/03/16 el pago por la adquisicin del bien; venta
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en la contado y al mejor postor ad corpus;
El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil lo Civil y Comercial Federal N8, Secretara todo en dinero efectivo en el acto de la su-
N25, Secretara nica, sito en la calle Lava- N16, sito en Libertad 731, 7 piso de Ca- basta: Sea 30%; Comisin 10%; Arancel
lle 1212 P. 6 CABA, da vista de la peticin de pital Federal, hace saber que EDSON NEIS CSJN: 0,25%; Sellado de ley: a cargo del
divorcio a GERARDI ADRIN NORBERTO, DAZ BENITO nacido en Oruro, Cercado, comprador y para el caso de corresponder;
entablada por RADAELLI CECILIA VANESA, Bolivia el 16 de septiembre de 1983 con DNI.: Se aceptar abonar el pago de la sea con
expediente RADAELLI CECILIA y GERARDI 92.727.259 ha peticionado la concesin un cheque certificado de un banco de esta
ADRIN s/DIVORCIO art.214, inc.2do. C- de la ciudadana argentina, a fin de que los plaza a nombre del Juzgado y Secretara,
digo Civil. El presente debe publicarse por interesados hagan saber a este Juzgado las no as con referencia a los dems rubros
dos das en el diario LaLey. circunstancias que pudiesen obstar a dicho que se deben pagar; Deudas: P.N.A. Fs.
Buenos Aires, 9 de marzo de 2016 pedido. El presente deber ser publicado por 483 Departamento contralor recaudatorio
M. Florencia Bucich, sec. int. dos veces en un lapso de quince das en el desde ao 2008, cuota 1, al ao 2015, cuo-
LALEY: I. 23/03/16 V. 28/03/16 diario LALEY. ta 1, al 28/05/2015, adeuda $82.533,73
Buenos Aires, 15 de febrero de 2016 (Cap.e Int.); Exhibicin: los das 29 y 30
El Juzgado Nacional de Primera Instancia Silvina A. Bracamonte, sec. de marzo de 2016, en el horario de 15:00 a
en lo Civil y Comercial Federal N5, Secre- LALEY: I. 23/03/16 V. 23/03/16 17:30 hs. en el Puerto de Escobar, Pcia. de
tara N10, sito en Libertad 731 piso 10 Bs. As., (Amarradero Guanabanny), en-
de Capital Federal, hace saber que VIL- El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil contrndose el buque amarrado, en el Km.
MA GREGORIA QUITO COAQUIRA DNI N16, cita y emplaza por treinta das a here- 69,500; margen derecha del Ro Paran
N94.621.367 de nacionalidad peruana y deros y acreedores de ANGELA NIGRO a fin de las Palmas, Escobar, Pcia. de Bs. As. El
de ocupacin enfermera, ha iniciado los tr- que comparezcan a hacer valer sus derechos. saldo de precio deber ser integrado dentro
mites tendientes a la obtencin de la Ciuda- Publquese por tres das en LALEY. del quinto da de aprobada la subasta sin
dana Argentina. Cualquier persona que tu- Buenos Aires, 20 de octubre de 2015 necesidad de notificacin ni intimacin,
viere conocimiento de algn acontecimiento Mariela Oddi, sec. int. bajo apercibimiento de lo dispuesto por el
que pudiere obstar a dicha concesin, debe- LALEY: I. 22/03/16 V. 28/03/16 art.580 del CPCC. Se deja constancia que
r hacer saber su oposicin fundada al Juz- el bien se vende en el estado de conserva-
gado. Publquese por dos veces, en el lapso El Juzgado de Primera Instancia en lo Ci- cin y uso en que se encuentra, aceptando
de quince das. vil y Comercial Federal N11, a cargo del el adquirente todo de conformidad por haber
Buenos Aires, 16 de febrero de 2016 Dr.Carlos H. lvarez, Secretara N22, visualizado el buque al momento de su exhibi-
M. Andrea Salamendy, sec. a mi cargo, comunica por dos das en los cin, as como tambin, por haber consultado
LALEY: I. 23/03/16 V. 23/03/16 autos AGERO, MARIO DANIEL c/JMP, las actuaciones referenciada, visualizado las
SA s/EJECUCIN, Expte. N1296/09; fotografas agregadas en autos y resoluciones
CAJEl Juzg. Nac. de 1ra. Inst. en lo Civ. y que el martillero Gustavo Luciano Pernice all dictadas. El comprador deber constituir
Com. Fed. Nro. 4, Sec. Nro. 7, informa que (CUIT 20-12588820-9) rematar el da 1 domicilio dentro del radio del Juzgado. Con-
JOE LUIS SILVA GUZMN, de nacionalidad de abril de 2016, a las 11:15 hs. en punto, en sultas al martillero al 114938-5085.
peruana, administrador de sistema y consul- los salones de la calle Jean Jaures 545 de Buenos Aires, 7 de marzo de 2016
tora, D.N.I. N93.998.723, ha iniciado los esta CABA, el buque de bandera argentina, Laura G. Sendn, sec.
trmites para obtener la ciudadana argen- denominado B/T Adelaida L., matrcula LALEY: I. 22/03/16 V. 23/03/16
tina. Cualquier persona que conozca algn 02160, interdicto en el Puerto de Escobar,
impedimento al respecto deber hacer saber Pcia. de Bs. As., de acuerdo a las constan- El Juzgado Nacional de Primera Instancia
su oposicin fundada al Juzgado. Publque- cias de autos y de lo que surge del informe en lo Civil N89, Secretara nica, sito en la
se por dos veces en un lapso de 15 das en de dominio expedido por el Reg. Nac. de calle Talcahuano 550, Piso 6 de la Ciudad
LALEY. Buques, Prefectura Naval Argentina, del Autnoma de Buenos Aires, cita al Sr. LEO-
Buenos Aires, 2 de febrero de 2016 da 11/03/201. Se trata de un buque tanque NARDO HORACIO CSAR SAMPEDRO,
Liliana Via, sec. costero para derivados del petrleo, con titular del D.N.I. N20.619.297, a fin que
LALEY: I. 23/03/16 V. 23/03/16 casco simple de acero y con 12 tanques con comparezca a estar a derecho en los autos
capacidad de carga de 3960 m3, construi- caratulados SAMPEDRO, LEONARDO
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en do en Hinase, Japn del ao 1970, Astille- HORACIO CSAR S/AUSENCIA CON PRE-
lo Civil y Comercial Federal N5, Secretara ro: Okayama Zosen K. K., con 91,85 mts. SUNCIN DE FALLECIMIENTO (Expte.
N9, sito en la calle Libertad 731, piso 10 de de eslora, 13,00 mts. de manga y puntal N96210/2010). A tal efecto, publquense
la Capital Federal, hace saber que, ABRA- de 5,90 mts., con un calado de 5,071 mts. edictos una vez por mes, durante seis meses
HAMYAN ARUSYAK con DNI: 95.241.095 y Lpp 85,98; un tonelaje neto de 894 Tns. a fin de ubicar al presunto ausente.
de nacionalidad armenia, ocupacin ama y un total de 1,401 Tns., propulsado por Ciudad Autnoma de Buenos Aires, 21
de casa ha iniciado los trmites tendientes un motor diesel de 3.200 HP de marca de agosto de 2015
a la obtencin de la ciudadana argentina. Akasaka, con N7421, de 6 cilindros; ve- Juan Pablo Iribarne, sec.
Cualquier persona que tuviere conocimiento locidad: 13 nudos. Hlices 1f; Capacidad LALEY: I. 22/03/16 V. 22/03/16

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Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.

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