ESCUELA ACEDMICA DE DERECHO

ARTCULO

LOS ESPONSALES EN NUESTRO ORDENAMIENTO CIVIL.-

PROPUESTA DE REFORMA

AUTOR : ODAR ORDOEZ JESS MANUEL

TIPO DE INVESTIGACIN: TERICO PRCTICA

LOCALIDAD : DEPARTAMENTO DE LAMBAYEQUE

PIMENTEL - 2009
LOS ESPONSALES EN NUESTRO ORDENAMIENTO CIVIL.- PROPUESTA DE
REFORMA

Docente: Jess Manuel Odar Ordoez

I. INTRODUCCIN DEL TEMA:

La institucin de los Esponsales tiene antecedentes en el Derecho Romano, Ulpiano en
su obra el Digesto los defina como una promesa que ambas partes se dan
recprocamente de futuro matrimonio.
En el Derecho Cannico se consider a los esponsales como una promesa bilateral de
matrimonio a semejanza del derecho romano.
La institucin posteriormente es recogida por la legislacin espaola de donde es tomado
por el derecho de familia peruano. El Cdigo Civil Espaol, se refiere a los esponsales y
sus efectos jurdicos, denominndolo como promesa de matrimonio. Segn Luis Diez
Picazo y Antonio Guilln, existe promesa de matrimonio cuando dos personas se
manifiestan recprocamente la voluntad de contraer matrimonio en el futuro, no se trata
de simples manifestaciones de deseos; sino, de una seria voluntad y en el orden jurdico,
la figura se recibe de los hbitos y costumbres sociales en los cuales se introdujo como
comienzo de una fase de preparacin del matrimonio. Al cruce de promesas
matrimoniales se le ha denominado tradicionalmente esponsales. (01)
En los distintos pases donde se ha legislado sobre los esponsales, se ha tenido en
cuenta las costumbres. En nuestro pas el legislador, al formular los artculos 2391 y
240 del cdigo civil de 1984 que se refiere al instituto de los esponsales; tuvo en cuenta
la costumbre en su verdadera concepcin social, constatando que en un sector de la
poblacin de la sierra y de la selva practican los esponsales.
En las Comunidades Campesinas de la sierra central del Per, se practica el servinacuy,
institucin muy antigua que a la llegada de los espaoles y como consecuencia del
Concilio del Trento, se implanta el matrimonio religioso en la colonia, aplicndose
inmediatamente a los que ya se encontraban unidos por la costumbre, convirtindose as
el servunacuy de un matrimonio a prueba, perdiendo su carcter de matrimonio pleno
basado en la costumbre.
La institucin de los esponsales fue recogida en el Cdigo Civil de 1852, 1936 y el
vigente de1984.

_________________________________
(1) DIEZ PICAZO, Luis y GUILLN Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen IV. Quinta Edicin. Editorial S.A 1990.-
Madrid Espaa. Pp 88-94.
(02) ARIAS SHCREIBER PEZED, Max.- El Derecho de la Familia y los Contratos . Libro Homenaje al Dr. Hctor Cornejo
Chvez.. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per 1990 Lima - Per. Pg. 268
Sin embargo en la jurisprudencia se encuentran poqusimas sentencias sobre
esponsales, debido a que a pesar de la existencia de una promesa de contraer
matrimonio, no existe obligacin de contraerlo (Art. 239 C.C ); pues, atentara contra la
libertad que debe regir en este campo del matrimonio; sin perjuicio de esto Si la promesa
de matrimonio se formaliza indubitablemente entre personas legalmente aptas para
casarse y se deja de cumplir por culpa exclusiva de uno de los promitentes, ocasionando
con ello daos y perjuicios al otro o a terceros, aqul estar obligado a indemnizarlos.
En opinin de Maz Arias Schreiber Pezet Los esponsales no son un contrato ni un
antecontrato, ni un acto preeliminar contractual, puesto que no son vinculatorios y por lo
tanto, no estn destinados a la celebracin de un matrimonio forzoso, inadmisible en la
medida de que la libertad de contrato es de su propia naturaleza y escencia. (02)
Si bien es cierto en nuestra realidad socio jurdica poco pensamos firmar una promesa de
matrimonio de futuro; sin embargo, existe la prctica de cambio de anillos o aros de
compromiso. Esta prctica social debe ser regulada a semejanza de los esponsales, a fin
de otorgar seguridad jurdica a los promitentes en cuanto resulten perjudicados su honor
y su honra, que son derechos de toda persona humana y adems tambin el
resarcimiento por el dao que acarrea el incumplimiento injustificado de la promesa de
matrimonio y de la revocacin de las donaciones por razn del matrimonio proyectado a
futuro; asimismo, debe introducirse modificatorias en el cdigo civil en cuanto al plazo de
caducidad de la indemnizacin de los esponsales.

II. RAZONES PARA LA REFORMA:

An cuando hay opiniones que sugieren suprimir el Captulo Primero:
ESPONSALES del Ttulo I: El Matrimonio como Acto, de la Seccin Segunda:
Sociedad Conyugal, por considerar suficientes las reglas sobre Responsabilidad
Civil Extracontractual.
Considero que debe mantenerse; pues, en la prctica suceden casos de
comportamiento injustificado del noviazgo, con daos materiales y morales que
deben ser resarcidos.
Establecida la responsabilidad para indemnizar los daos materiales y morales
por la culpa injustificada de los esponsales, soy de la opinin, que debera de
suprimirse el prrafo tercero del artculo 240 del C.C que faculta revocar las
donaciones que cada uno de los prometidos haya hecho a favor del otro por
razn del matrimonio proyectado. As como tambin debe suprimirse la parte final
de este artculo que remite a lo prescrito en el artculo 1635 del C.C, que se
refiere a las reglas que deben aplicarse, en el caso de que la restitucin de las
donaciones no fuese posible.
La razn de nuestra opinin radica en que las donaciones como smbolo de los
esponsales, cuando estas originan un enriquecimiento injusto y como
consecuencia, tambin el empobrecimiento del otro promitente, justifican la
restitucin; pero, para ello existe la regla contenida en el artculo 1954 del C.C :
Aquel que se enriquece indebidamente a expensas de otro, est obligado a
indemnizarlo

2.1. LA REALIDAD SOCIO JURDICA MATRIMONIAL EN EL PER:

Sin duda la vida social se transforma y desenvuelve constantemente, impulsada

en una serie de factores diversos como son: el sentimiento tico, la Constitucin
Poltica, la conciencia jurdica en general; por lo que el legislador debe tener en
cuenta estos factores sociales; es as, que la ley debe considerar las nuevas
orientaciones de la conciencia social.

En el caso de los esponsales, sostengo que se ha distorsionado su finalidad

como institucin preparatoria del matrimonio y que ms bien este convenio, se
utiliza para evadir la celebracin del matrimonio como formula para conseguir
apeticiones sexuales y para atenuar o eximir eventualmente responsabilidades
que de otro modo configuraran delitos de naturaleza sexual (Javier Peralta Anda,
op cit. Pag.1157).

Sin embargo nuestra investigacin mediante encuestas a Jueces de Familia,

Abogados, Litigantes, revela que subsiste en nuestro departamento la prctica
social de cambio de aros, para simbolizar la promesa de matrimonio o el
noviazgo; acto que es pblico; adems, de recurrir al documento como es el
contrato esponsalicio privado, con intervencin de testigos y con firma
legalizada por Notario Pblico o mediante Acta con intervencin del Juez de Paz
en los lugares donde no hay notario. En los documentos privados no slo se
pacta el compromiso de matrimonio a futuro; sino, adems las clusulas con las
donaciones que los familiares de los promitentes realizan para los futuros
cnyuges.
Esta realidad, segn nuestro criterio aconseja no slo mantener la institucin de los
esponsales en el Cdigo Civil; sino, tambin de incentivarlo, teniendo en cuenta
que es la antesala del matrimonio; institucin que tiene una base en bienes
espirituales; pues el derecho existe porque no es posible garantizar que siempre
haya amor o caridad. El derecho debe acudir en salvaguarda de esos bienes
espirituales contra los groseros agravios.
Ahora que la Constitucin Poltica postula el Principio de la Igualdad Jurdica de los
cnyuges y condena el abuso del derecho, esos principios deben concretarse en
normas jurdicas de vigencia plena.

III. PROPUESTA:
3.1. LA EXIGENCIA DE LA FORMA INDUBITABLE PARA PROBAR LOS
ESPONSALES
El artculo 240 del Cdigo Civil, exige la forma indubitable para acreditar la
promesa de matrimonio; sin embargo la observacin de la prctica de los
esponsales nos revela que actualmente no se recurre al documento escrito; siendo
numerosas las promesas de matrimonio que se naturalizan en un acto pblico,
como es el cambio de aros; es decir, sin solemnidades, por lo que proponemos la
modificatoria de este artculo por una frmula que la vuelva ms cotidiana; como
ejemplo:
Todo acto pblico que presente indubitablemente el deseo de contraer matrimonio
con otra persona y aceptada por sta, constituye los esponsales; esta idea la
incorporamos en la modificatoria siguiente:

Art. 240 .- Ruptura de los Esponsales:

Si la promesa de matrimonio consta de acto pblico indubitable entre
personas legalmente aptas para casarse y se deja de cumplir por culpa
exclusiva de uno de los promitentes, ocasionando con ello daos y perjuicios
al otro o a terceros, aqul estar obligado a indemnizarlo.
Este primer prrafo del art. 240 del Civil Civil, debemos acomodarlo con los
artculos 188 del Cdigo Procesal Civil, que establece que los medios probatorios
tienen por finalidad acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza
en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones; y
con el artculo 191 del citado cdigo que admite medios de prueba y sus
sucedneos, aunque no estn tipificados en este cdigo, son idneos para lograr la
finalidad prevista en el artculo 188 del cdigo procesal civil.
Asimismo la reforma propuesta, es congruente con el concepto de documento
establecido en el artculo 233 del cdigo procesal civil y la clasificacin de
documentos regulada en el artculo 234 del cdigo procesal civil que incluye los
documentos pblicos y privados, los impresos, fotocopias, fax, planos, fotografias,
reproduccin de audio, etc, siendo que todos los mencionados dan seguridad a la
prueba de los hechos.

3.2. EL TRMINO DE CADUCIDAD

Consideramos que el artculo 240 C. Civil en su segundo prrafo, segn la
propuesta debe quedar modificado de la forma siguiente:
ART. 240.- Ruptura de los esponsales:
La accin caduca dentro del plazo de un ao a partir de la ruptura de la
promesa
Es ms tcnico y ms prctico para dilucidar el conflicto de intereses por parte del
Juzgador que de oficio est facultado para invocar la caducidad, sin necesidad de
que la invoquen las partes.

3.3. MODIFICACIN DEL TERCER PRRAFO DEL ARTCULO 240 DEL

CDIGO CIVIL
Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede revocar
las donaciones que haya hecho a favor del otro por razn del matrimonio
proyectado. Cuando no sea posible la restitucin, se observa lo prescrito en
el artculo 1635 del C. C.
Max Arias Schreiber Pezet (1), ha sugerido la supresin de este prrafo del
artculo 240 que se refiere a la revocacin de las donaciones con motivo del
futuro matrimonio.
Nosotros siguiendo lo establecido por el Cdigo Civil Alemn, proponemos
modificar este prrafo final del artculo 240 del Cdigo Civil por el siguiente:

Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede exigir la
restitucin de lo donado como smbolo de los esponsales, segn las
disposiciones sobre restitucin de un enriquecimiento injusto
Es decir que la accin para revocar las donaciones a causa del futuro matrimonio,
slo proceder cuando haya causado el enriquecimiento de uno de los
promitentes y el empobrecimiento del promitente que hace la donacin, lo que
excluye la devolucin de bienes de escaso valor o de un valor solamente afectivo
como puede ser los recuerdos y objetos de uso personal de poco valor.
En conclusin el texto sustitutorio del artculo 240 del C. Civil que proponemos
es el siguiente:
Art. 240.- Incumplimiento de la promesa esponsalicia
Si la promesa de matrimonio consta de acto pblico entre personas
legalmente aptas para casarse y se deja de cumplir por culpa exclusiva de
uno de los promitentes, ocasionando con ello daos con perjuicios al otro o
a tercero, aqul estar obligado a indemnizarlo.
La accin caduca dentro del plazo de un ao a partir de la ruptura de la
promesa.
Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede exigir la
restitucin de lo donado como smbolo de los esponsales, segn las
disposiciones sobre restitucin de un enriquecimiento injusto

IV. CONCLUSIONES:
PRIMERO: Los esponsales como institucin de nuestro Cdigo Civil tienen la
naturaleza de un contrato de promesa de futuro matrimonio, otorgado entre
personas que tienen capacidad para obligarse por su representante o quienes
ejerzan la patria potestad.

SEGUNDO: En la historia del derecho universal, los esponsales surgen de las

costumbres de las diversas culturas, y sigue en su corriente evolutiva como
norma sociales hasta llegar a ser regulados por el derecho positivo, que los
reglamenta; as tenemos que cada nacin a legislado estableciendo diversas
modalidades para su constitucin, sus elementos formales y los consiguientes
efectos jurdicos.

TERCERO: Existen diversas teoras que pretenden explicar la naturaleza de los

esponsales, a las que adhiere diversas naciones en la promulgacin de sus
Cdigos.
CUARTO : An cuando nuestro Cdigo Civil no se refiere de manera expresa, se
deduce de sus artculos que su adhesin es por la teora de la responsabilidad
contractual, ya que considera a los esponsales como un convenio bilateral con
derechos y obligaciones; si bien es cierto no origina obligacin de contraer
matrimonio, es una convencin licita de alcances limitados plantear una accin
por los posibles daos y perjuicios que ocasionen el incumplimiento por culpa
exclusiva por uno de los promitentes.

QUINTO: Las condiciones de validez de los esponsales son: la capacidad de los

otorgantes y las formalidades, la necesidad del consentimiento para el matrimonio
del menor, ausencia de vicios que anulen el consentimiento o voluntad; en cuanto
a las condiciones el Cdigo Civil nos la regula as como tampoco el trmino o
plazo de los esponsales, consideramos que pueden establecerse condiciones que
vayan con las buenas costumbres.

SEXTO: El anlisis del artculo 239 del Cdigo Civil nos permite sealar dos
cuestiones que se deben tener presente: Primero, que pese a la existencia de
promesa de contraer matrimonio no existe obligacin de contraerlo, pues
atentara contra la libertad que debe regir en este campo.
En segundo lugar tampoco hay obligacin de cumplir aquello estipulado para el
supuesto de ausencia de celebracin, puesto que es ineficaz este tipo de
estipulacin.

SEPTIMO: Respecto a los impedimentos para la procedencia de los esponsales

nuestro Cdigo Civil no trata especficamente este punto dentro de los
esponsales, por lo que por analoga se aplican a ellos los impedimentos
establecidos para contraer matrimonio referentes a la capacidad civil y fsica, as
como los impedimentos de orden moral y social establecidos en los artculos 241,
242, 243, del Cdigo Civil.

OCTAVO: El dolo y la culpa son las causales de ruptura de los esponsales que
otorgan al promitente perjudicado la accin para exigir la reparacin de daos y
perjuicios ya sean de orden moral o patrimonial e incluso puede demandar la
restitucin de las donaciones hechas por terceros.
NOVENO: El anlisis del artculo 240 del Cdigo Civil, revela que el legislador
exige que la promesa de matrimonio se formalice de modo indubitable, lo que
significa la forma escrita, limitando los medios de prueba para accionar por daos
y perjuicios, en contravencin del Cdigo. Procesal Civil, que establece gran
variedad de medios probatorios.

DECIMO: El plazo para interponer la accin indemnizatoria de daos y perjuicios

y para la revocacin y restitucin de las donaciones por causa de la promesa
matrimonial, es de un ao, debe entenderse como plazo de caducidad, porque
ataca al derecho.

DECIMA PRIMERO: Existe una consecuencia de orden universal al considerar

los diferentes Cdigos de los pases el incumplimiento de la promesa
esponsalicia, genera una necesaria proteccin contra los agravios materiales y
morales que se infieren a la persona inocente.

DECIMA SEGUNDO: Los esponsales sirven como presuncin para la

investigacin de la paternidad ilegtima, lo que no se puede aceptar es que
nuestro cdigo exija para la prueba de la paternidad ilegitima la existencia de
escrito indubitable del padre. Esta exigencia, es por lo dems impuesta para la
novia que confiado en la promesa llega a tener relaciones carnales con el
prometido.
Los esponsales en este caso actan como simple presuncin, siempre que la
promesa coincida con la fecha de la concepcin.

DECIMA TERCERO: La amplitud de la revocatoria y restitucin de las donaciones

por el incumplimiento de la promesa de matrimonio que concede el artculo 240
del Cdigo Civil, a nuestro criterio es excesiva, debiendo limitarse a los casos de
enriquecimiento indebido; esto es cuando hay desbalance patrimonial.

V. RECOMENDACIONES
PRIMERO: Debe modificarse el artculo 240 del Cdigo Civil, en la parte que
exige la forma indubitable, ya que en nuestra realidad socio jurdica la mayora de
esponsales se efecta por acto pblico de cambio de aros, por lo que puede
utilizarse la gran variedad de medios de prueba, siempre que sean idneos para
dar certeza del acto.

SEGUNDA: Tambin debe modificarse en ese extremo el Cdigo Civil, haciendo

constar que el plazo para interponer la accin indemnizatoria y la de revocacin y
restitucin de las donaciones, es un plazo de caducidad por los efectos distintos a
los de la prescripcin.

TERCERA: Las revocaciones y sustituciones de las donaciones; slo debe

ampararse cuando han causado un enriquecimiento injusto.