Materia Civil I 2016 PDF

C I - derecho civil I
EDUBP | ABG | primer cuatrimestre
EDUBP | ABOGACA | derecho civil I - pag. 1

ndice
presentacin 3
programa 4
contenido mdulos

mapa conceptual 10

macroobjetivos 10
agenda 11
material 12
material bsico
material complementario
glosario 12
mdulos *
m1 | 16
m2 | 58
m3 | 62

* cada mdulo contiene:
microobjetivos
contenidos
mapa conceptual
material
actividades
glosario

evaluacin 118
impresin total del documento 118 pginas !
EDUBP | ABOGACA | derecho civil I - pag.2

p r e s e n t acin
Bienvenido a Derecho Civil I. Para comenzar esta presentacin es clave sea-

lar que la Universidad Blas Pascal aspira a formar profesionales competentes
para desempearse en la sociedad actual. Para ello es necesario educar con
un enfoque humanista integral sin descuidar el tratamiento de temas de conte-
nido patrimonial. En el desarrollo de la Parte General del Derecho Civil se pone
especial cuidado en la seleccin de los temas a estudiar para abarcar ambas
perspectivas.
La estructura terica de los contenidos de la materia Derecho Civil I- Parte Gene-

ral, de acuerdo a la doctrina tradicional, est constituida por los elementos de la
relacin jurdica: el sujeto, el objeto y su causa o fuente.
Por lo expuesto anteriormente esta asignatura se convierte en el eje troncal del

Derecho Privado ya que esos elementos son esenciales en cualquier relacin
jurdica; tal es su importancia que podra decirse que se trata de la Teora Gene-
ral del Derecho Privado. De all la necesidad y trascendencia de su estudio y
comprensin desde los inicios de su carrera. La incorporacin al sistema jurdico
argentino de Pactos, Tratados, Convenciones internacionales sobre derechos
humanos que conforman el bloque de constitucionalidad y regulan sobre algu-
nos aspectos propios del derecho civil, proceso que ha dado en llamarse cons-
titucionalizacin del derecho privado, impone la relectura del derecho privado
a la luz de los valores y principios que contienen las normas constitucionales
y supranacionales. Es necesario que usted, como estudiante de la Carrera de
Abogaca, se forme con una visin integral del orden jurdico que incorpore el
derecho supranacional, tanto en los aspectos que hacen a la persona humana
como en las cuestiones patrimoniales.
Al analizar los elementos esenciales de la relacin jurdica privada se acenta la

concepcin de la persona humana como sujeto de derecho, a travs del estudio
del inicio y fin de su existencia, de sus atributos, de los derechos personalsi-
mos, etc. En cuanto a la formacin en el mbito que vincula el Derecho con la
Economa, se introduce el abordaje del derecho empresario y sus proyecciones
mediante el estudio de la persona jurdica y se destaca la trascendencia de las
diferentes causas generadoras de los derechos. Estos conceptos de la Parte
General se estudian a partir de dos grandes ejes temticos: la relacin jurdica
privada y la teora general de la responsabilidad civil. Su aprehensin es impres-
cindible para su actividad profesional en cualquier rea en la que pretenda
actuar. En consecuencia, para visualizar tal conexin se prevn transferencias
que lo prepararen, al menos inicialmente, para el ejercicio de diferentes roles
profesionales (litigante, asesor, juez, legislador, docente, investigador, etc.). Se
persigue que usted, adems de desarrollar sus aptitudes cognitivas, adquiera
habilidades operativas y, fundamentalmente, desarrolle una conducta de com-
promiso personal, tico y social con el Derecho.
A partir del 1 de agosto del ao 2015 entra en vigencia del Cdigo Civil y Comer-
cial de la Nacin, que reemplaza al Cdigo Civil, cuya vigencia fenece el 31 de
julio de 2015. El 2015 es entonces un ao de transicin en lo legislativo y, por
supuesto, en lo acadmico, que requiere el anlisis comparativo entre ambos
cuerpos legales. El contenido de la Parte General del Derecho Civil haba sido
alcanzado ya por reformas introducidas por leyes especiales que modificaron
aspectos esenciales vinculados a la persona humana, sus derechos persona-
lsimos y el rgimen de capacidad de ejercicio, salud mental, etc., cuestiones

que el nuevo Cdigo Civil y Comercial recepta y ordena. Por tanto, si bien hay
modificaciones que se abordan en esta asignatura, no se trata de cambios que
modifiquen esencialmente el contenido de nuestra materia.
Viejo Cdigo Civil de Nuevo Cdigo Civil y Comercial

la Repblica Argentina de la Nacin
Como es de su conocimiento a partir del 1 de agosto de este ao 2015 entra en

vigencia el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (promulgado por Ley 26.994 y
adelantada su vigencia por Ley 27.077).Es importante que usted cuente con los
fundamentos IC 1 del anteproyecto que elabor la Comisin redactora, pues all
se explicita el mtodo y los principios que inspiraron este trabajo. En algunas de
las ediciones del Cdigo Civil y Comercial no se ha incorporado este material,
de all que lo pongamos a su disposicin, pues ser necesaria y til su lectura
y consulta para entender las razones por las que se incorporan determinados
principios y se mantienen en su redaccin originaria o reformulan las normas
jurdicas.
Le damos la bienvenida y esperamos que el estudio de la Parte General del Dere-

cho Civil sea de especial inters para usted.
presentacin | IC
informacin complementaria 1
La informacin complementaria 1 se encuentra disponible en Plataforma.
p r o grama
MDULO 1: PRIMER ELEMENTO DE LA RELACION JURIDICA: EL SUJETO
Unidad I: Parte general del derecho civil

DERECHO PRIVADO. Nocin y diferencias con otros ordenamientos normativos.
Evolucin del derecho privado. Tendencia a la Unificacin. Constitucionalizacin
del derecho privado. Los principios generales en el Derecho Civil.
Derecho subjetivo. Concepto. Elementos. Clasificacin.
DERECHO CIVIL. Concepto y caracteres. La codificacin en el derecho privado
argentino.
CDIGO CIVIL ARGENTINO. Mtodo y plan del cdigo.

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL. Mtodo y Plan. Ttulo preliminar. El ejercicio de
los derechos. Abuso del derecho. Derechos y bienes. Derechos individuales y
derechos de incidencia colectiva.
LA PARTE GENERAL DEL DERECHO CIVIL. Objeto y contenido. Relacin jur-
dica. Concepto y elementos.
Unidad II: Atributos de la persona

PERSONA. Introduccin. Persona humana y persona jurdica. Concepto de cada
una.
ATRIBUTOS DE LA PERSONA. Concepto. Naturaleza, caracteres.
NOMBRE. Concepto. Nombre de las personas fsicas. Caracteres y elementos.
Naturaleza jurdica. El seudnimo. Proteccin legal. Nombre de las personas
jurdicas. Remisin.
DOMICILIO. Concepto e importancia. Clases. Caracteres. Domicilio real. Nocio-
nes previas. Concepto y elementos. Domicilio legal. Concepto. Casos. Domicilio
especial. Concepto y efectos.
ESTADO CIVIL. Introduccin. Concepto. Efectos. Proteccin legal.
CAPACIDAD. Nocin. Capacidad de derecho. Concepto. Capacidad de ejercicio.
Concepto. Contraposicin.
PATRIMONIO. Nocin.
Unidad III: Principio y fin de la existencia de la persona humana

PERSONA HUMANA. Concepto. PRINCIPIO DE LA EXISTENCIA. Introduccin.
PERSONAS POR NACER. Nocin. La concepcin. Cuestiones jurdicas plantea-
das por los avances cientficos. Importancia jurdica de la concepcin. Formas
de determinacin. Capacidad de derecho, incapacidad de ejercicio y represen-
tacin de la persona por nacer. Importancia y prueba del hecho del nacimiento.
FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS HUMANAS. Introduccin.
MUERTE COMPROBADA. Concepto. Cuestiones jurdicas planteadas por los
avances cientficos. Prueba del hecho de la muerte. Efectos patrimoniales y
extrapatrimoniales.
PRESUNCIN DE FALLECIMIENTO. Introduccin. Rgimen legal. Casos de
ausencia. Diferentes supuestos. Procedimiento para la declaracin. Efectos
patrimoniales y extrapatrimoniales. Reaparicin del presunto fallecido. Efectos.
Otros supuestos de ausencia.
PRUEBA DE LA EXISTENCIA Y DE LOS ATRIBUTOS. Introduccin. Registro del
Estado Civil y Capacidad. Registro Nacional de las Personas. Partidas: concep-
tos y requisitos. Valor probatorio. Rectificacin y modificaciones. Prueba del
nombre, capacidad y estado civil. Prueba de la identidad. Prueba supletoria.
Supuestos y procedimientos.
Unidad IV: Derechos personalisismos

DERECHOS HUMANOS Y DERECHOS PERSONALSIMOS. Concepto. Natura-
leza jurdica y caracteres. Importancia actual. Tutela constitucional. Principios
que la rigen. Inviolabilidad la persona humana. Afectaciones a la dignidad. Dis-
posicin de derechos personalsimos.
DERECHOS DE LA PERSONALIDAD FSICA. DERECHO A LA VIDA. Consagra-
cin constitucional y tutela legal. Aborto. Derecho a una muerte digna. Eutana-
sia. DERECHO A LA INTEGRIDAD FSICA. Nocin. Actos peligrosos. DERECHO
A DISPONER DEL PROPIO CUERPO. Nocin. Disponibilidad. Requisitos legales.
INVESTIGACIONES EN SERES HUMANOS. Consentimiento informado. TRAS-
PLANTES DE RGANOS. Regulacin legal. DERECHO A DISPONER DEL CAD-
VER. Nocin. Disponibilidad. Exequias.

DERECHOS DE LA PERSONALIDAD ESPIRITUAL. DERECHO A LA INTIMIDAD.
Nocin. Disponibilidad. Lmites. DERECHO A LA IMAGEN. Nocin. Disponibili-
dad. Lmites. Recepcin legislativa. DERECHO AL HONOR. Nocin. Proteccin
en el derecho civil y penal. DERECHO A LA IDENTIDAD PERSONAL. Nocin.
PRINCIPIO DE NO DISCRIMINACIN. Nociones.
Unidad V: Limitaciones a la capacidad

INCAPACIDAD. Nocin. Incapacidad de derecho. Concepto. Caracteres. Supues-
tos. Incapacidad de ejercicio. Relativizacin del Concepto en la actualidad. Dife-
rencias entre el Cdigo Civil y el Cd. Civil y Comercial. Contraposicin entre
incapacidad de derecho e incapacidad de ejercicio
PROTECCION LEGAL DE LAS PERSONAS CON CAPACIDAD RESTRINGIDA E
INCAPACES DE EJERCICIO. Finalidad. Medios de proteccin. Apoyos. Repre-
sentacin necesaria: responsabilidad parental, tutela y curatela. Ministerio
Pblico. Control judicial. Nulidad.
MINORIDAD. Concepto. Clasificacin y situacin jurdica de los menores en el
rgimen del Cdigo Civil y Comercial. Ley N 26061 de Proteccin de las nias,
nios y adolescentes. La capacidad progresiva. Cese de la incapacidad: eman-
cipacin y mayora de edad. Derecho alimentario del mayor de 18 y menor de
21 aos.
EMANCIPACIN POR MATRIMONIO: Caracteres. Requisitos. Disolucin del vn-
culo. Efectos. Limitaciones.
Unidad VI: Limitaciones a la capacidad de ejercicio

PROTECCIN JURDICA DE LOS DISCAPACITADOS.
RGIMEN LEGAL DE SALUD MENTAL. Ley Nacional de Salud Mental Nro.
26.657. Principio general. Concepto de salud mental. Derechos de las personas
con padecimientos mentales. Procedimiento para la restriccin de capacidad
o la declaracin de incapacidad. Efectos de la sentencia. Revisin. Situacin
jurdica del declarado incapaz y de la restriccin de la capacidad de ejercicio:
figuras protectoras: apoyos y curadores. Efectos de los actos que se limitan: a)
celebrados con posterioridad a la declaracin, b) celebrados con anterioridad a
la declaracin, c) impugnados despus de la muerte, d) disposiciones de ltima
voluntad.
Internacin y externacin de personas. Rgimen legal.
INHABILITACIN. Concepto. Situacin jurdica del inhabilitado. Efectos de la
sentencia. Revisin.
Cese de las restricciones a la capacidad, incapacidad e inhabilitacin.
Unidad VII: Personas jurdicas

INTRODUCCIN. Importancia actual. Naturaleza jurdica: Teoras. Consecuen-
cias prcticas de cada una. Concepciones actuales acerca de la personalidad
de las personas jurdicas.
CLASIFICACIN DE LAS PERSONAS JURDICAS. Personas jurdicas pblicas.
Clases. Caracteres. Personas jurdicas privadas. Clases. Caracteres. Simples
asociaciones.
ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURDICAS. Nombre, domicilio, patrimonio.
Capacidad de derecho. Principio general. Limitaciones. Modos de actuacin de
la persona jurdica: Teora del rgano. Representacin.
LA EMPRESA. Nocin. Aspecto econmico y jurdico. Empresa y persona jur-
dica. Relaciones. Distinciones entre empresa, empresario y fondo de comercio.

MODULO 2: SEGUNDO ELEMENTO DE LA RELACIN JURDICA: EL OBJETO
Unidad VIII: El objeto de la relacin jurdica

CONCEPTO. La clasificacin de los derechos subjetivos y su objeto.
BIENES. Concepto. Diversas categoras de cosas. Tratamiento jurdico. Clasifi-
cacin de las cosas consideradas en s mismas. Concepto, caracteres y conse-
cuencias jurdicas de cada categora. Clasificacin de los bienes con relacin a
las personas. Universalidades.
PATRIMONIO. Concepto. Caracteres. Funciones. Composicin del patrimonio.
Derechos activos y pasivos. El patrimonio como prenda comn de los acreedo-
res. Nocin. Concepciones actuales.
VIVIENDA. Proteccin legal.
MDULO 3: TERCER ELEMENTO DE LA RELACION JURIDICA: LA CAUSA

EFICIENTE
LA CAUSA EFICIENTE DE LOS DERECHOS
Unidad IX: LA CAUSA EFICIENTE DE LOS DERECHOS

MTODO DEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL. HECHO JURDICO: Concepto y
elementos. Anlisis de la definicin legal del hecho jurdico. Clasificacin de los
hechos jurdicos.
VOLUNTAD JURDICA. Concepto. Importancia. Elementos.
ELEMENTOS INTERNOS. Discernimiento. Concepto. Sistemas para su deter-
minacin. Tendencias actuales y recepcin en el derecho argentino. Factores
determinantes. Intencin. Concepto. Condicin negativa. Libertad. Concepto.
Clases. Restricciones lcitas e ilcitas.
ELEMENTO EXTERNO. Concepto. Modalidades y modos de manifestacin de la
voluntad.
CONSECUENCIAS DE LOS HECHOS VOLUNTARIOS. Importancia. Clasificacin.
Unidad X: Vicios de la voluntad

DIVERGENCIA ENTRE LOS ELEMENTOS INTERNOS Y EL EXTERNO. Importan-
cia. Distintas teoras: consecuencias y crticas. Rgimen legal argentino
EXCLUSIN Y VICIOS DE LA VOLUNTAD. Introduccin. Concepto. Enumeracin.
Consecuencias jurdicas.
FALTA DE DISCERNIMIENTO. Supuestos legales. Efectos.
VICIOS DE LA INTENCIN. Error e ignorancia. Nocin. Clases. Error de derecho.
Concepto. Efectos. Principio general. Excepciones. Error de hecho. Concepto.
Requisitos. Casos. Efectos Error accidental. Efectos. Dolo. Diferentes acepcio-
nes. Concepto. Formas. Requisitos. Dolo incidental. Efectos.
VICIOS DE LA LIBERTAD. Nocin y clases. Violencia fsica. Nocin. Requisitos.
Efectos. Violencia Moral. Nocin. Requisitos. Efectos.
Unidad XI: Acto o negocio jurdico

CONCEPTO Y CARACTERES. Diferencias con el simple acto voluntario lcito.
Autonoma de la voluntad. Limitaciones. La interpretacin de los actos jurdicos.
Reglas y principios.
ELEMENTOS ESENCIALES. Condiciones de validez respecto del: SUJETO.
Voluntad y Capacidad. OBJETO. Cosas y bienes. Hechos. FORMA. Nocin.
Clasificacin. CAUSA. Acepciones de la voz causa. La causa final. Concepto.
Aspecto objetivo y subjetivo. Consecuencias jurdicas de los defectos del acto
jurdico.

ELEMENTOS ACCIDENTALES: Modalidades del acto jurdico. CONDICIN. Con-
cepto. Clases. Efectos. CARGO O MODO. Concepto. Caracteres. Efecto. PLAZO.
Concepto. Clases. Efectos. Diferencias entre las modalidades.
EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS. Principio general. Partes y sucesores.
Clases. Representantes. Clases. Excepciones. Terceros interesados y no intere-
sados. Facultades legales.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS. Trascendencia jurdica. Distintos
criterios.
ELEMENTOS ACCIDENTALES: Modalidades del acto jurdico. Condicin. Con-
cepto. Clases. Efectos. Cargo o modo. Concepto. Caracteres. Efecto. Plazo.
Concepto. Clases. Efectos. Diferencias entre las modalidades.
Unidad XII: La forma de los actos jurdicos

CONCEPTO. Funciones. Forma y prueba. Ventajas y desventajas del formalismo.
Tendencias actuales. Clasificacin de los actos segn la forma. Principio general
y excepciones. Documento e instrumento: concepto y distincin. Clasificacin
de los instrumentos.
INSTRUMENTO PBLICO. Concepto y caracteres. Enumeracin. Requisitos de
validez: subjetivos y objetivos. Fuerza probatoria. Presuncin de autenticidad.
Contenido del instrumento. Clases de enunciaciones. Impugnacin del conte-
nido. Escrituras pblicas. Concepto y requisitos.
INSTRUMENTOS PARTICULARES. Concepto y clases. INSTRUMENTO PRIVADO.
Requisitos de validez. Firma y mltiple ejemplar. Efecto entre partes y frente a
terceros. Valor probatorio.
DOCUMENTOS NO FIRMADOS. Concepto y clases. Efectos frente a las partes
y a terceros. Documento electrnico. Valor probatorio. Firma Digital. Rgimen
legal
Unidad XIII: Ineficacia de los actos jurdicos

INTRODUCCIN. Concepto. Ineficacia en general. Estructural y funcional. Prin-
cipales supuestos. Resolucin. Rescisin. Revocacin. Inoponibilidad. La deno-
minada inexistencia de los actos jurdicos.
NULIDAD. Concepto. Caracteres. Fundamento. Clasificacin de las nulidades.
Rgimen del Cdigo Civil y Comercial. Criterios de clasificacin. Nulidad relativa
y absoluta. Distincin. Supuestos. Nulidad total y parcial.
EFECTOS DE LA NULIDAD. Principio general. Entre partes. Con relacin a ter-
ceros.
CONFIRMACIN DE LOS ACTOS JURDICOS INVLIDOS. Concepto. Actos con-
firmables. Clases. Efectos entre partes y frente a terceros.
LA CONVERSIN DEL ACTO NULO. Concepto. Actos a los que se aplica. Efec-
tos.
Unidad XIV: Vicios del acto jurdico

CONCEPTO Y FUNDAMENTO. Distincin con los vicios de la voluntad. La buena
fe. Nocin. Funciones y trascendencia.
LA SIMULACIN. Concepto. Elementos. Clasificacin de los actos simulados.
Accin de simulacin entre partes. Finalidad. Requisitos de procedencia. Prueba
especial. Ejercicio por terceros. Finalidad. Requisitos de procedencia. Efectos
de la accin de simulacin. Prescripcin de la accin.
EL FRAUDE. Acepciones. Nocin de acto fraudulento. Distincin con otras figu-
ras. Fraude a los acreedores. Accin revocatoria o pauliana. Finalidad. Requi-
sitos de procedencia. Actos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito. Ejercicio contra

subadquirentes. Efectos. Prescripcin de la accin. Comparacin entre la accin
de simulacin y la accin revocatoria.
LA LESIN. Concepto. Requisitos objetivos y subjetivos. Prueba. Opciones.
Efectos.
Unidad XV: Teora general de la responsabilidad civil

RESPONSABILIDAD CIVIL. Introduccin. Concepto. FUNCIONES. 1. Preventiva y
punicin excesiva. 2. Funcin resarcitoria.
PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL. Enumeracin.
ANTIJURIDICIDAD. Concepto. Modos de obrar; actos antijurdicos por comisin,
de comisin por omisin y de omisin. Exclusin de la antijuridicidad: Causas
de justificacin. La responsabilidad por conductas lcitas. Nocin. Supuestos.
Fundamento.
DAO INDEMNIZABLE. Concepto e importancia. Diversas clasificaciones. Requi-
sitos. DAO PATRIMONIAL. Concepto. Elementos. Clases. Requisitos. Prueba.
Forma de reparacin. Casos especiales. DAO NO PATRIMONIAL. Concepto.
Caracteres. Fundamento. Requisitos. Prueba. Forma y extensin de la repara-
cin. Casos especiales segn el bien lesionado.
RELACIN DE CAUSALIDAD. Concepto. Enumeracin de las teoras. Sistema
del Cdigo Civil y Comercial. Distincin con la culpabilidad. Importancia. Deter-
minacin de las consecuencias y extensin del resarcimiento. Prueba: principios
y excepciones. Interrupcin del nexo causal. Supuestos. Efectos.
FACTORES DE ATRIBUCIN DE RESPONSABILIDAD. Concepto y clases. FAC-
TORES SUBJETIVOS. Concepto y presupuestos de la culpabilidad. La culpa:
concepto. Sistema de apreciacin de la culpa en el Cd. Civil y Comercial.
Modalidades de la culpa. Dispensa, culpa de la vctima y culpa concurrente. El
dolo. Acepciones. Posiciones doctrinarias. FACTORES OBJETIVOS. Concepto.
Tendencia. Criterios. Teora del riesgo. Garanta. Seguridad. Equidad. Abuso del
derecho. Exceso de la normal tolerancia entre vecinos. Efectos.
EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD CIVIL.
Unidad XVI: Responsabilidad directa e indirecta

RESPONSABILIDAD DIRECTA. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO.
Concepto. Factor de atribucin aplicable. Responsabilidad por daos involun-
tarios. RESPONSABILIDAD INDIRECTA. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO
AJENO. Concepto. RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES, TUTORES, CURA-
DORES, GUARDADORES. Responsables. Caracteres. Requisitos. Fundamento.
Cesacin. RESPONSABILIDAD DEL PROPIETARIO DEL ESTABLECIMIENTO
EDUCATIVO. Responsables. Caracteres. Requisitos. Fundamento. Cesacin.
RESPONSABILIDAD DEL PRINCIPAL POR EL HECHO DEL DEPENDIENTE. Res-
ponsables. Caracteres. Requisitos. Fundamento. Cesacin.
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS. COSAS INANIMADAS.
Daos causados por el riesgo o vicio de la cosa. Responsables. Caracteres.
Requisitos. Fundamento. Cesacin. Actividades riesgosas. DAOS CAUSADOS
POR ANIMALES. Fundamento. Cesacin. RESPONSABILIDAD DE LAS PERSO-
NAS JURDICAS. Concepto. Caracteres. Requisitos. Fundamento. Cesacin.
RESPONSABILIDAD COLECTIVA. Nocin.
ACCIN DE RESPONSABILIDAD CIVIL PREJUDICIALIDAD CIVIL Y PENAL. Efec-
tos de la sentencia. Principios y excepciones.

m a p a c o n c eptual
m a c r o o b j etivos
Conocer la trascendencia de la asignatura dentro del Derecho en General y

del Derecho Privado en particular.
Valorar la importancia de la Parte General dentro de la carrera, integrando el

sistema jurdico a la luz de las disposiciones constitucionales.
Conocer el objeto y contenido de la Parte General del Derecho Civil al

estudiar los elementos de la relacin jurdica privada y su trascendencia
desde la perspectiva doctrinaria y jurisprudencial actual.
Reconocer, en cada situacin jurdica, el cumplimiento de los requisitos

legales en relacin al sujeto; como as tambin identificar el objeto de la
relacin jurdica privada y analizar la causa eficiente de los derechos.
Desarrollar habilidades para el estudio integrado de los contenidos de cada

uno de los mdulos de la asignatura, los que sern analizados y valorados
con espritu crtico.

a genda
Porcentaje estimado por mdulo segn la cantidad y complejidad de contenidos

y actividades
MDULOS PORCENTAJES ESTIMADOS

1 40%
2 10%
3 50%
TOTAL 100%
Representacin de los porcentajes en semanas
SEMANAS 1 2 3
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15 Primer parcial
16
17
18
19
20
21
22
23 Segundo parcial
24
25
26
27
28
29
30

m a terial
Material bsico:
BERTOLDI DE FOURCADE, M. Virginia. Directora. STEIN, Patricia. Coor-

dinadora. MANUAL DE DERECHO PRIVADO I - PARTE GENERAL.
Sujeto- objeto- causa. Presupuestos de la responsabilidad civil. Estatuto
del comerciante. Empresa y fondo de comercio. Crdoba. Advocatus,
Edicin Septiembre 2015.
Material complementario:
RIVERA, J. C. Instituciones de Derecho Civil. Parte General. (6ta. Edic.
Actualizada). Ed. Abeledo Perrot. 2013. Buenos Aires.
TOBAS, J. W. Derecho de las Personas. 2009. Ed. La Ley. Buenos Aires.
ZAVALA DE GONZLEZ, M. Actuaciones por daos. Prevenir. Indemni-
zar. Sancionar. 2004. Ed. Hammurabi, Buenos Aires.
Cdigos comentados:
RIVERA, Julio Csar. MEDINA, Graciela, Directores. Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin Comentado. Tomos I, IV y V. La Ley, Bs. As., 2014.
LORENZETTI, Ricardo Luis, Director. DE LORENZO, Miguel Federico-
LORENZETTI, Pablo, Coordinadores. Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin Comentado. Tomos I y II. Rubinzal Culzoni Editores. Santa Fe.
2014.
Colecciones de Jurisprudencia:
Servicios de Jurisprudencia on-line disponibles en biblioteca.
g l osario
Acreditar: Probar, demostrar.

Buena fe: es un principio general del derecho (art. 9 Cd. Civ. y Comercial). En el
Cd.Civ. y Com. funciona como un principio relativo al ejercicio de los derechos,
ordena las reglas de comportamiento cooperativo en la mayor medida posible
en el caso. Tiene dos facetas: a) la buena fe como apariencia: las partes confan
en las situaciones tal como se presentan; por ej. la creencia que una persona
tiene respecto de la situacin de otro como propietario. b) La buena fe lealtad se
relaciona con el comportamiento leal y honesto en el trfico negocial, se refiere
a a manera en que las personas deben comportarse en el cumplimiento de sus
obligaciones.
Causa: La expresin causa tiene tres acepciones que debe usted conocer:
- causa eficiente: fundamento jurdico que da origen a una obligacin. Aquello
que da origen a la relacin jurdica.
- causa fin: el fin que se busca con la realizacin del acto jurdico. Faltando
ella, el acto no produce ningn efecto. La causa tiene que ser verdadera,
lcita y no opuesta a la moral y a las buenas costumbres.
- causa motivo: propsito o razn que motiv a cada una de las partes a
actuar.
En orden al derecho procesal, la palabra causa equivale a proceso, litigio o
pleito.

Condominio: Derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por
una parte indivisa, sobre una cosa mueble o inmueble.
Derechos extrapatrimoniales: Representan mbitos de poder de la persona,
que son reconocidos o atribuidos por el ordenamiento en atencin a razones
distintas de las puramente econmicas.
Derecho subjetivo patrimonial: Se da cuando el derecho subjetivo otorga a
su titular un mbito de poder valorable o evaluable en dinero. Por lo general,
los derechos subjetivos de carcter patrimonial encuentran fundamento en las
propias necesidades de ndole material del individuo y, por tanto, reflejan su
situacin econmica.
La contraposicin entre derechos absolutos y relativos se asienta en conside-
raciones relativas al sujeto obligado al respeto del derecho subjetivo de que se
trate.
Derecho absoluto: Se habla en este sentido cuando el derecho subjetivo otorga
a su titular un mbito de poder que, con carcter general, debe ser respetado y
reconocido por todos los dems miembros de la colectividad.
La absolutividad de estos derechos se encuentra referida al sujeto pasivo de los
mismos y no al contenido del derecho en el sentido de ilimitado, pues evi-
dentemente ninguna organizacin social conoce derechos infinitos o ilimitados,
sino siempre circunscritos a unos mrgenes de actuacin a su titular que permi-
tan igualmente el ejercicio de los derechos de los dems.
Derechos relativos: Por contraposicin a los absolutos, se califica de relativos a
todos aqullos que conceden a su titular la posibilidad de exigir a cualquier otra
persona, pero no a los dems en general, el desenvolvimiento de una conducta
determinada. En tal sentido, los derechos relativos presuponen la preexistencia
de una relacin jurdica cualquiera con sujetos predeterminados (por ejemplo,
marido respecto de mujer, vendedor y comprador, arrendador y arrendatario).
Divisin de condominio: Conclusin del condominio, y reparto de la cosa
comn o de su equivalente en dinero entre los hasta entonces copropietarios.
Donacin: Acto jurdico por el cual una persona (donante) transfiere gratuita-
mente a otra (donatario) el dominio sobre una cosa y sta lo acepta. Se tarta de
un acto jurdico consensual y a ttulo gratuito.
Eficacia: Entre las varias acepciones del trmino, se refiere a la posibilidad que
tiene el acto jurdico de producir los efectos jurdicos que estaba destinado a
producir.
Imputabilidad: Un individuo es considerado imputable ante la ley si obr con
plena comprensin del alcance de su acto, as como de las consecuencias de
ste. La imputacin es una operacin mental consistente en atribuir una determi-
nada consecuencia jurdica a un hecho.
Legado: Disposicin testamentaria a ttulo particular; confiere derechos patri-
moniales determinados que no atribuyen la calidad de heredero. En la doctrina
general, se dice que el legado es a ttulo singular cuando comprende uno o
varios objetos determinados, y es a ttulo universal cuando contiene una parte
alcuota de los bienes de la herencia (como la mitad, el tercio) o todos los bienes
de una clase determinada (muebles, inmuebles).
Nulidad: Sancin de invalidez prevista por la ley, por la cual el acto jurdico
pierde la posibilidad de producir efectos por presentar un vicio o defecto en el
momento de su constitucin.

Persona: en la actualidad en nuestro derecho todos los hombres son personas.
Son quienes segn el ordenamiento jurdico titularizan situaciones o relaciones
jurdicas; son sujetos de derecho. El Cdigo Civil y Comercial reconoce dos
tipos de personas, la persona humana y la persona jurdica. Respecto de la per-
sona humana dice que la existencia comienza con la concepcin (art. 19). Define
a la persona jurdica al decir: Son personas jurdicas todos los entes a los cuales
el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
Personas por nacer: naturalmente, la unin del vulo y el espermatozoide pro-
duce la fecundacin, proceso que tiene lugar por una relacin sexual y da origen
al huevo o cigoto, clula nica distinta a la del padre y ala de lamadre y que
luego de un perodo de tiempo que llega a los catorce das se anida en el tero
y comienza el embarazo o gestacin (si no logra anidarse, se produce un aborto
natural). Cuando todo este proceso (fecundacin y posterior anidacin) llamado
concepcin se realiza en el aparato genital femenino, no presenta problemas.
Cuando aparecen nuevos mtodos de reproduccin humana, el debate se ins-
tala en torno a cmo entender el vocablo concepcin. Cabe sealar que uno de
los mtodos ms antiguos de reproduccin humana es la inseminacin artifi-
cial, que tampoco genera problemas, porque se recurre a esperma o semen del
marido que mediante una jeringa especial es introducido en el aparato genital de
la mujer y all se producir o no la fecundacin y la anidacin. Pero cuando
se logra realizar en un laboratorio lo que ordinariamente sucede en el interior de
las trompas de Falopio, o sea fecundar y transitar los primeros das del desarrollo
embrionario de manera extracorprea, estamos frente a la fertilizacin asistida,
que se logra con xito en el ao 1978. Este hecho nuevo logrado por la evolucin
de la ciencia, instala en el mbito jurdico doctrinario y legislativo una discusin
acerca de cundo se produce la concepcin: a partir de qu momento la ley
emplaza al por nacer como persona?, lo que significa considerarlo sujeto de
derechos y obligaciones.
En la doctrina y el derecho comparado no existe unanimidad sobre el momento

en que se adquiere la calidad de persona; hay legislaciones en las que se reco-
noce la personalidad a partir de la concepcin, mientras que, la mayora, la reco-
noce slo a partir del nacimiento. Expresamos que en el Cdigo Civil Argentino
redactado por Vlez Sarsfield (arts. 63 y 70), sumado a los tratados con jerarqua
constitucional ( art. 75 inc. 22 C.N.), en especial la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) (1), se establece que
el comienzo jurdico de la persona es desde la concepcin. En consecuencia,
el debate se centra en determinar si la concepcin se da en la etapa de la
fecundacin o en la de la implantacin. Estos dos procesos pueden iniciarse y
concretarse de manera natural (intrauterinamente) o iniciarse de modo asistido
fuera del cuerpo de la mujer (fecundacin extracorprea) y completarse dentro
de ste, pues luego se implanta para su anidacin.
el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, 2012, el art. 19 estableca:

Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana comienza con la
concepcin en el seno materno. En el caso de tcnicas de reproduccin humana
asistida, comienza con la implantacin del embrin en la mujer, sin perjuicio de
lo que prevea la ley especial para la proteccin del embrin no implantado.
En cambio el art. 19 del Cdigo Civil y Comercial dispone: - Comienzo de la

existencia. La existencia de la persona humana comienza con la concepcin.
Como se advierte se ha suprimido un prrafo y deja abierto el interrogante acerca

de qu significado debe drsele a la palabra concepcin.

En lo que se refiere a las denominadas personas por nacer, o sea, a aquellas que
estn concebidas en el seno materno, pero que todava no han sido alumbradas.
El tema de si la existencia de las personas se inicia en el momento de la fecun-
dacin o en el del nacimiento es muy discutido en la doctrina, pues mientras
algunos autores estiman que la persona surge en el parto o, mejor dicho, en el
instante en que el feto es separado del claustro materno, otros sostienen que la
existencia de la persona se inicia desde que se produce la concepcin, criterio
que se basa en el hecho de que, desde ese mismo momento, el ser concebido
adquiere derechos, especialmente relacionados con las donaciones y las suce-
siones aunque queden supeditados al nacimiento con viabilidad, e incluso
reciben una proteccin penal, por cuanto la destruccin del feto configura el
delito de aborto. Alfredo Orgaz, partidario de la primera tesis, afirma que el error
de quienes mantienen la segunda arranca del equvoco de asimilar vida humana
a persona humana, la que slo existe desde el nacimiento.
Principios generales: son enunciados normativos muy generales que al inte-
grarse al ordenamiento jurdico le sirven de fundamento a otros enunciados nor-
mativos particulares y permiten el desarrollo de novedosas interpretaciones para
tales contenidos particulares.
Procedencia: Fundamento jurdico y admisibilidad de demanda, peticin o
recurso, que por ello se acepta y prospera.
Presuncin: Constituye uno de los medios probatorios admitidos por la ley.
A veces se habla indistintamente de presuncin o indicio, como si fuesen una
misma cosa, diciendo que ellos son las circunstancias y antecedentes que,
teniendo razn con el hecho, pueden fundar una opinin sobre la existencia
de hechos determinados. Sin embargo, la doctrina rechaza la confusin entre
ambos conceptos. Oderigo estima que indicio es la circunstancia o antecedente
que autoriza a fundar una opinin sobre la existencia del hecho, mediando por
ello una relacin de causa a efecto. En igual sentido, Caravantes expresa que la
presuncin surge del indicio. La presuncin es entonces el juicio formado por el
juez, valindose de un razonamiento inductivo o deductivo, para afirmar la exis-
tencia de hechos desconocidos fundndose en los conocidos.
En sentido civil, son llamadas presunciones legales las establecidas por la ley
para dar por existente un hecho, aun cuando en la realidad pudiera no haber
sido cierto. Las presunciones legales son muchas, por ejemplo la que supone la
legitimidad de los hijos nacidos durante el matrimonio o dentro de un determi-
nado plazo posterior a su disolucin.
Son iure et de iure cuando no admiten prueba en contrario, y iuris tantum cuando
la admiten.
Situacin jurdica: Es un determinado modo o una determinada manera de estar
las personas en la vida social, regulado por el derecho (Dez Picazo y Gulln).
Esas situaciones pueden ser unisubjetivas o plurisubjetivas. Las unisubjetivas
se refieren a la persona en s misma (mayor o menor de edad, comerciante o
sacerdote), o con relacin a los bienes (propiedad, y en general los derechos
reales). Las plurisubjetivas se refieren a las situaciones en que actan ms de
una persona, y dan lugar a lo que se denomina relacin jurdica.
Sujeto: Titular de un derecho u obligacin.
Sucesin: Entrar como heredero o legatario en la posesin de los bienes de un
difunto; o sea a la sucesin mortis causa, o a conjunto de bienes, derechos y
obligaciones transmisibles a un heredero o legatario. Sin embargo, la sucesin
puede igualmente originarse entre vivos, como ocurre con frecuencia en materia
comercial, con relacin a quienes adquieren una empresa o fondo de comercio
y continan la accin y los negocios de sus antecesores.

En la sucesin se llama causante, autor o transmisor, el que transfiere, y causa-
habiente o sucesor el que recibe o adquiere del anterior.
Transaccin: Acto jurdico por el cual las partes, hacindose concesiones reci-
procas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas. Es pues, una forma de
extincin de las obligaciones.
Usura: Inters excesivo en un prstamo. En nuestra legislacin configura un
hecho delictivo, y en materia civil constituye un vicio que da lugar ya sea a la
nulidad del acto jurdico tachado de usurario, ya sea a un reajuste equitativo.
Vlido: Es la cualidad de un acto jurdico para producir efectos legales propios,
segn su naturaleza y la voluntad de las partes.
Viabilidad: Calidad de viable, fundamental en algunos ordenamientos legales
para reconocer la personalidad al recin nacido.
Viable: Con capacidad para seguir viviendo un recin nacido, por ser de tiempo
el embarazo y por la vitalidad que el nuevo ser demuestre. Algn cdigo civil,
como el espaol, exige (y es muy censurado por ello) la viabilidad para el reco-
nocimiento de la personalidad jurdica, y la mide cronolgicamente: por la super-
vivencia mnima de 24 horas desde el nacimiento, desde el corte del cordn
umbilical.
m dulos
m1
m1 microobjetivos
Reconocer y destacar la importancia del Derecho Civil dentro del Derecho

Privado, caracterizando los elementos esenciales de toda relacin jurdica.
Reconocer la importancia de identificar el mtodo del Cdigo Civil y Comer-

cial, para lograr un adecuado inicio en el manejo de dicho cdigo.
Reconocer la trascendencia que tiene para el Derecho el concepto de cada

uno de los tipos de persona que admite el ordenamiento jurdico argentino
para poder distinguir e identificar sus atributos esenciales y los caracteres de
cada uno de ellos, a fin de relacionar los conceptos y atributos de la persona
humana y jurdica.
Comprender la importancia jurdica del comienzo de la existencia de la per-

sona humana, la concepcin y su actual problemtica, como as tambin el
fin de la existencia y la repercusin que tienen los avances cientficos sobre
estos aspectos.
Reconocer y aplicar los principios que rigen en materia de capacidad y

determinar las consecuencias jurdicas de las discapacidades fsicas y ps-
quicas, a los fines de identificar las instituciones destinadas a proteger a los
discapacitados y establecer sus funciones.
Sealar la problemtica de las personas jurdicas y analizar las teoras que

justifican su existencia, para contrastar las consecuencias jurdicas que se
derivan de ellas.

m1 contenidos
PRIMER ELEMENTO DE LA RELACION JURIDICA: EL SUJETO
Nociones generales. El sujeto de la relacin jurdica
Para comenzar la presentacin de los contenidos de este mdulo lo invitamos a

leer detenidamente el siguiente mapa conceptual sobre el sujeto IC 1.
Tal como se adelantara en la presentacin de la asignatura, la Parte General del

Derecho Civil estudia la relacin jurdica IC 2 y sus elementos esenciales: el
sujeto, el objeto y causa generadora.
Como paso previo al estudio de cada uno de estos elementos es necesario

conocer de qu se trata el Derecho Civil, analizar un concepto de esta rama
del Derecho y sus caracteres. Pero no podramos indagar acerca de un rea
en particular sin conectarla con el Derecho en general, especficamente con la
Constitucin Nacional y los Tratados, Pactos y Convenciones sobre Derechos
Humanos incorporados en el Art. 75, inc. 22 y lo dispuesto en el inc. 23, ya que
ejercen una influencia directa sobre la materia, lo que ha dado lugar al proceso
de constitucionalizacin del derecho privado IC 3.
Se considerarn las facetas del Derecho en sentido objetivo y subjetivo. En

cuanto al derecho subjetivo en especial su concepto, evolucin, elementos y
clasificacin y en cuanto al derecho civil en sentido objetivo, es fundamental
conocer y familiarizarnos con la norma fundamental en esta materia: el Cdigo
Civil y Comercial argentino. Conoceremos acerca de sus principios, el mtodo
IC 4 que se sigui para estructurarlo, as como su contenido, cuestiones bsicas
para un abogado ya que resulta indispensable el dominio de esta herramienta
de trabajo.
A partir de estas nociones s podremos avanzar en el estudio del primer elemento

de la relacin jurdica: el sujeto. Al hablar de sujeto hablamos de la persona IC
5; analizaremos este concepto desde la perspectiva jurdica, para conocer si
coincide o no con el sentido que le asigna el lenguaje comn, cuntas clases de
persona reconoce el derecho, cules son las cualidades inherentes y esenciales
que les determina como indispensables el ordenamiento jurdico.
Respecto al comienzo de la existencia IC 6 el Cdigo Civil y Comercial de la

Nacin expresa el art. 19 expresa que: La existencia de la persona humana
comienza con la concepcin.
En el art. 141 define a la persona jurdica: Son personas jurdicas todos los
entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir dere-
chos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su
creacin.
Desde ya, adelantamos que nuestro sistema jurdico reconoce, dentro de la cate-
gora persona, dos tipos: persona humana y persona jurdica, identificando a las
primeras con el hombre y a las segundas con una agrupacin humana agluti-
nada por un fin comn, pero que adquiere una personalidad jurdica diferente a
la de las personas fsicas que la integran.
Estudiaremos las cualidades inherentes a la persona que se denominan atribu-

tos, es decir calidades indispensables para un orden jurdico, ya que la persona

necesita un nombre que la identifique, un domicilio donde el derecho la pueda
situar, un estado o lugar que se ocupa dentro de la familia y la capacidad IC 7,
esto es la posibilidad de ser titular de los derechos y las obligaciones y la facul-
tad de ejercerlos.
Como podr comprender, la temtica es comn a cualquier rea del Derecho a

la que nos estemos refiriendo, no slo al Derecho Civil, de all la gran trascen-
dencia que tienen estas cuestiones en la formacin del estudiante de Abogaca.
Le proponemos ahora avanzar con la realizacin de las actividades previstas en
este mdulo!
m1 |contenidos | IC
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La relacin jurdica
La generalidad de la doctrina manifiesta que la llamada relacin jurdica es un

vnculo de persona a persona determinado por una regla jurdica (clsica defi-
nicin de F.K. von Savigny), o bien dice que la relacin jurdica consiste en un
determinado comportamiento interhumano, conformado jurdicamente.
Si nos detenemos a pensar en el significado de tales definiciones, correctas

desde el punto de vista terico, son tan abstractas que la pregunta seguir
siendo qu es una relacin jurdica? La respuesta es de tal sencillez que puede

sorprender: en trminos generales se habla de relacin jurdica para referirse a
todas las relaciones o situaciones sociales, de cualquier ndole, que son suscep-
tibles de ser contempladas jurdicamente. Por tanto, puede afirmarse en gene-
ral que cuando las relaciones sociales son contempladas por el Derecho, cabe
hablar de relaciones con trascendencia jurdica o, sencillamente de relaciones
jurdicas. Ahora bien, slo cuando estamos ante un inters merecedor de tutela
jurdica y lcito, puede considerrselo objeto de una relacin jurdica. Natural-
mente, la determinacin de qu intereses son dignos de proteccin y lcitos es el
fruto de las valoraciones que en este sentido haga una sociedad en un concreto
momento histrico: son valoraciones contingentes, tanto en el espacio como en
el tiempo.
Dicho esto, se comprender que la abstraccin de las definiciones a las que

hacamos referencia se debe a la amplitud y multiplicidad de situaciones o rela-
ciones sociales que encajan dentro del concepto de relacin jurdica. En efecto,
si recordamos cualquiera de las actividades realizadas durante un da por cual-
quier ciudadano (usted mismo), posiblemente habremos de llegar a la conclu-
sin de que la mayor parte de los actos de la vida cotidiana estn sometidos al
Derecho, salvo algunos inspirados por el altruismo o la buena educacin (ceder
el asiento en el mnibus, ayudar a cruzar la calle a un nio o anciano) o en con-
sideraciones de ndole estrictamente personal (sentimentales, religiosas, etc.).
Otra cosa es que, normalmente, no nos apercibimos en concreto de que subir
a un transporte pblico, comprar el diario, tomar un caf en un bar, respetar
los semforos, asistir a un cine o espectculo... son actuaciones humanas que
encuentran un marco jurdico de desarrollo.
Clasificacin de las relaciones jurdicas
Para el Derecho Civil, existiran bsicamente cuatro tipos de relacin jurdica, en

los que el contenido fundamental sera: el familiar, el jurdico-obligatorio, el real,
y el sucesorio. A su vez, como presupuesto de toda relacin jurdica, habra de
considerarse la existencia del dato personal, esto es, el sujeto o protagonista de
la relacin jurdica: la persona, que es la nica titular de derechos y obligaciones
segn el ordenamiento jurdico.
1) Relaciones familiares: situaciones de especial conexin entre las personas

que el ordenamiento jurdico regula atendiendo a criterios de ordenamiento
social general, para garantizar un marco normativo a la familia.
2) Relaciones obligatorias: comprenderan aquellos supuestos en los que, por
responsabilidad contractual o extracontractual, una persona se encuentra en
el deber de prestar una conducta determinada en beneficio de otra.
3) Relaciones jurdico-reales: basadas en la tenencia o apropiacin de bienes,
se encontraran presididas por la propiedad, en virtud de la cual una persona
goza de una capacidad decisoria sobre el uso y aprovechamiento de cual-
quier bien que el ordenamiento le garantiza frente a los dems miembros de
la sociedad.
4) Relaciones hereditarias o sucesorias: todas aquellas conectadas al fen-
meno de la herencia y a las personas implicadas en ella como sucesores de
la persona fallecida.
Estructura bsica de la relacin jurdica
En la estructura de la relacin jurdica pueden resaltarse distintos componentes,

los cuales pueden ser analizados por separado: los sujetos, el objeto y la causa
eficiente, fuente o generadora.

1) Los sujetos de la relacin jurdica: Dado que los derechos y obligaciones
slo pueden atribuirse a la persona, es evidente que en toda relacin jurdica el
componente personal es estructuralmente necesario. Las relaciones sociales de
trascendencia jurdica requieren de la existencia de un determinado vnculo o
lazo entre personas que ocupan posiciones distintas.
La persona que tiene derecho a algo se denomina sujeto activo, en cuanto puede
poner en marcha o en actividad la situacin de poder en que se encuentra. Por
el contrario, quien se encuentra obligado a reconocer, satisfacer o hacer efectivo
el derecho de cualquier otra persona, merece la calificacin de sujeto pasivo.
2) El objeto de la relacin jurdica: Es el algo sobre el cual recae la facultad del

sujeto activo y el deber del sujeto pasivo. As, en las relaciones obligatorias el
objeto consistira en la actividad o conducta propia de la persona obligada al
cumplimiento de algo; en las relaciones jurdico- reales, el objeto est represen-
tado por las cosas sobre las que recaen los derechos reales, etc.
3) La causa fuente: Es el hecho generador de la relacin (art. 257 del C. Civil y

Comercial), esto es, el acontecimiento que da lugar al nacimiento de una facul-
tad para uno y un deber para otro.
m1 |contenidos | IC
Constitucionalizacin del derecho privado
Mara Cristina Plovanich
La Constitucin Nacional argentina desde su redaccin original en 1853 con-

tiene un captulo de Derechos y Garantas, algunos de stos estn determinados
de modo explcito mientras que otros se pueden derivar o entender que estn
implcitos, arts. 31 y 33 de la CN. Los derechos esenciales de la persona tuvieron
siempre acogida en nuestra Constitucin; aunque con un desarrollo escueto,
para ir luego amplindose por va de la legislacin y la jurisprudencia, sobre todo
esta ltima fue la que perfil y dio contenido a numerosos intereses jurdicos.
En la actualidad el sistema de derecho ha establecido como postulado bsico, el
valor de la persona como centro de la construccin. Los principios de igualdad,
libertad fueron formalmente establecidos y proclamados. Al aludir a estos valo-
res bsicos nos situamos frente a derechos humanos, derechos fundamentales.
Para dar un concepto de derechos humanos adoptamos el del Profesor espaol
Monts Penads nos dice que se puede entender por derechos humanos el
conjunto de facultades e instituciones que, en cada momento histrico, concre-
tan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad humanas, las cuales
deben ser reconocidas positivamente por los ordenamientos jurdicos a nivel
nacional e internacional1. Puede decirse de ellos que nacen como derechos
naturales universales, se desarrollan como derechos positivos particulares, para
encontrar al fin su plena realizacin como derechos positivos universales. De
este modo al llegar a los tratados internacionales y a las Declaraciones universa-
les, contienen en germen la sntesis de un movimiento dialctico que comienza
con la universalidad abstracta de los derechos naturales, pasa a la particulari-
dad concreta de los derechos positivos nacionales y termina con la universa-
1 Monts Penads, V.L., Derecho Civil- Parte General, Tirant Lo Blanch, Valen-
cia, 1995, p.251 y sgtes.)

lidad concreta de los derechos positivos universales. Cuando nos referimos a
derechos fundamentales, estamos sealando que algunos derechos humanos
han sido positivizados, esto es, incorporados en las Constituciones y han sido
dotados por ellas de medidas especiales de garanta frente al Estado, especial-
mente de garantas jurisdiccionales. Ahora bien, el carcter fundamental de los
derechos no les hace ilimitados o expandibles hasta el infinito, el respeto a los
derechos de los dems establece un lmite. En caso de conflictos entre derechos
fundamentales, es decir cuando se enfrentan derechos de la mxima jerarqua,
son los propios operadores jurdicos quienes definen tales lmites, y de modo
especial los tribunales.
En este camino de construccin de protecciones, las Constituciones de los dife-
rentes pases y la del nuestro en particular, han ido trascendiendo las libertades
pblicas, incorporando derechos y resguardando intereses individuales y otros
que van all de lo individual pues ataen a la comunidad, los llamados intereses
colectivos, intereses difusos, y al mismo tiempo se han creado mecanismos de
garanta de orden procesal para todos ellos.
A partir de la reforma constitucional del ao 1994 se incorporaron en el art. 75

inc. 22 numerosos Tratados, Convenciones y Pactos sobre derechos humanos,
de cumplimiento obligatorio en el pas que fortalecen el amparo a la persona
humana. En el largo proceso histrico que llev a aceptar el postulado de que
todo ser humano es persona, por encima e incluso antes que la comunidad orga-
nizada, que el hombre por s mismo titulariza bienes que necesitan proteccin
del ordenamiento, an cuando en un tiempo o estado no haya sido reconocido
de este modo por el derecho objetivo, la reforma constitucional operada en el
ao 1994 en nuestro pas impacta profundamente en todas la reas del derecho
argentino de modo positivo. Hace tiempo ya, en especial a partir del recono-
cimiento directo de nuevos derechos y garantas, adems de la incorporacin
con rango constitucional de tratados que se refieren a materias que tradicio-
nalmente se entendieron como propias del Derecho Civil, se plante el debate
sobre si el derecho privado se ha constitucionalizado o si el derecho pblico se
ha privatizado.
La conclusin fue la necesidad de una relectura integradora del orden jurdico.

Esto represent un cambio en la mirada hacia el orden jurdico, el derecho
pblico y el derecho privado que haban transitado por caminos paralelos, con
majestuosa indiferencia del uno hacia el otro, deben ahora integrarse. Toda
cuestin, cualquiera sea el mbito del derecho de que se trate, debe ser anali-
zada a la luz de las disposiciones constitucionales, debe garantizarse el respeto
de los derechos humanos incorporados al llamado bloque federal de constitu-
cionalidad.
En nuestra materia, la Parte General del Derecho Civil, tienen especial relevancia
dos convenciones internacionales a las cuales nuestro pas ha adherido:
Convencin Internacional de los Derechos del Nio (aprobada por ley
23.849/1990 e incorporada a nuestra Constitucin Nacional en el artculo
75 inc. 22, con rango constitucional), y la
Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad. Aprobada por ley 26.378/2008, que adquiere jerarqua
constitucional por Ley 27.044 en diciembre de 2014.
En cumplimiento de lo dispuesto por el art. 75, inc. 23 de la CN se dictan dife-
rentes leyes especiales que adecuan sus disposiciones a lo dispuesto en esas
convenciones para garantizar el respeto de los principios de dignidad, libertad y
autonoma. Entre ellas se encuentran:

Ley 26.061 sobre Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes
Ley 26.579 de Mayora de Edad (18 aos)
Ley 26529 que sanciona los Derechos de los Pacientes, modificada por Ley
26.742 que regula la Muerte Digna
Ley 26.657 de Salud Mental
Ley 26743 de Identidad de Gnero
El Cdigo Civil argentino no contemplaba muchos aspectos tratados en esas

leyes o, peor an, se presentaban contradicciones entre el texto de esas normas
y el Cdigo. Este problema se supera en la actualidad, pues el Cdigo Civil y
Comercial unificado incorpora a su articulado lo dispuesto en esas leyes espe-
ciales.
Efectividad.
La Constitucin supone un sistema de valores que, por decisin del constituy-

ente, ha de informar el conjunto de la organizacin jurdica y poltica, por lo que
el Estado no debe limitarse a enunciar la posibilidad de su ejercicio, sino que
debe asumir la obligacin positiva de contribuir a la efectividad de tales dere-
chos y de los valores que representan.
En esta tarea el legislador se encuentra especialmente obligado, ya que recibe
de los derechos fundamentales los impulsos y las lneas directivas, por tanto
su intervencin es la va ptima para disear la proyeccin horizontal de los
derechos fundamentales. Es l quien puede y debe traducir y concretar en los
dems mbitos del ordenamiento jurdico los principios relativos a las garantas y
libertades, que se expresan en los derechos fundamentales. Mientras sea posible
desarrollar el contenido valorativo objetivo a travs de clusulas generales o
reglas generales, ser sta la va adecuada para proyectarlos en la esfera privada.
Este es el pensamiento de la Comisin redactora del Cdigo Civil y Comercial

de la Nacin, en los Fundamentos al referirse a los aspectos valorativos
expresa: Constitucionalizacin del derecho privado: la mayora de los cdigos
existentes se basan en una divisin tajante entre el derecho pblico y privado.
El Anteproyecto en cambio, toma muy en cuenta los tratados en general, en
particular los de Derechos Humanos y los derechos reconocidos en todo el
bloque de constitucionalidad. En este aspecto innova profundamente al receptar
la constitucionalizacin del derecho privado, y establece una comunidad de
principios entre la Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado,
ampliamente reclamada por la mayora de la doctrina jurdica argentina. Esta
decisin se ve claramente en casi todos los campos: la proteccin de la persona
humana a travs de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia
colectiva, la tutela del nio, de las personas con capacidades diferentes, de la
mujer, de los consumidores, de los bienes ambientales y muchos otros aspectos.
Puede afirmarse que existe una reconstruccin de la coherencia del sistema de
derechos humanos con el derecho privado.
Algunos de los cambios que este proceso genera, ya que implica considerar la
Constitucin como norma jurdica directamente aplicable a las relaciones entre
particulares, son sealados por la catedrtica espaola Encarna Roca, en par-
ticular su influencia en el derecho de las personas. Supone abandonar el con-
cepto tradicional de persona, ente susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones, ya la nocin de persona deja de concentrarse en la de capaci-

dad o capacidades, el objetivo fundamental es el desarrollo de la persona,
los derechos que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, y el res-
peto a la ley y a los derechos de los dems (art.1-1 de la Constitucin espaola).
Del mecanismo de las capacidades se pasa al de la personalidad, complejo de
derechos que el ordenamiento reconoce al hombre por el hecho de serlo. Por
lo tanto, personalidad significa titularidad de derechos fundamentales, entre los
que se encuentra la posibilidad de adquirir derechos y contraer obligaciones2.
En esa lnea de pensamiento Kemelmajer de Carlucci expresa: mediante la
vigencia efectiva de los derechos fundamentales se logra que los ciudadanos
puedan desarrollar libremente su personalidad. De all que el reconocimiento de
la dignidad de la persona humana exige respetar sus derechos fundamentales3.
Otra consecuencia del proceso de constitucionalizacin, en el Cd. Civil y Com-
ercial en la Parte General se da regulacin integral y especfica a los derechos
personalsimos, que representan valores inherentes a la persona.
2 ROCA TRAS, Encarna, Metodologa para un enfoque constitucional del

derecho de la persona, en Estudios de Derecho civil en Homenaje al profesor Dr.
Jos L. Lacruz Berdejo, Bosch, Barcelona, 1993, t.II, p. 1895 y ss.
3 KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, Constitucionalizacin del Derecho
Privado de las Personas, Cuestiones modernas de Derecho Civil, Ed. Advocatus,
Crdoba, 2011.

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Mtodo
Cdigo y Comercial de la Nacin
La Comisin encargada de la elaboracin del Cdigo y Comercial de la Nacin,

en cuanto a mtodo de tcnica legislativa, decide mantener la divisin en Libros,
Ttulos, Captulos, Secciones, y se inclina por incorporar una Parte General que
sigue la estructura de la relacin jurdica desenvuelta por Savigny. Se supera de
este modo la deficiencia que desde lo metodolgico se le reproch a la obra de
Vlez Srsfield, que no incluyera como lo hizo Freitas- una Parte General en la
que se traten conjuntamente los elementos de la relacin jurdica, esto es: sujeto
(personas), objeto (patrimonio, cosas y bienes) causa eficiente (hechos y actos
jurdicos). En el Cdigo derogado estos elementos estaban legislados en la Sec-
cin I del Libro I (persona), en el Ttulo I del Libro III (objeto de los derechos
reales) o sea referido al patrimonio y en la Seccin II del Libro II (causa eficiente).
Esta es una de las ventajas que sealamos en el Cd. Civ. y Com., que contiene
una Parte General en el Libro I, titulado Parte General, que trata en el Ttulo I a la
Persona humana, en el Titulo II a la Persona jurdica, el Titulo III dedicado a los
Bienes y el Ttulo IV a los Hechos y actos jurdicos. En los Fundamentos la Comi-
sin expresa en relacin al mtodo del Cdigo: Contiene un Ttulo Preliminar
y luego una Parte General para todo el Cdigo, as como partes generales para
diversas instituciones que regula. En este aspecto, se sigue la opinin de muchos
autores, entre ellos, Freitas, quien introdujo en su proyecto para Brasil una parte
general. En esta posicin cabe computar todos los proyectos de reforma inte-
gral realizados en el pas: el Anteproyecto de Reformas de Bibiloni de 1926, el
Proyecto de 1936, el Anteproyecto de 1954, y los Proyectos de 1993 (PEN) y
el de 1998. Se advierte que la fuente ms directa es el Proyecto de 1998, que
dedica el Libro II a la Parte General, dividido en Ttulos que tratan cada uno de
los elementos de la relacin jurdica. Mantiene vigencia lo que sealara Rivera en
oportunidad de comentar el Proyecto de 1998, que en nuestro pas la enseanza
del Derecho Civil se hace a partir de una Parte General el derecho civil se
ensea, se aprende, se estudia, se expone a partir de una parte general; las obras
ms significativas del derecho civil empiezan por la parte general1.
1 RIVERA, Julio C.: Esta manera de ensear el derecho civil, naci en la

Universidad Nacional de Buenos Aires en 1910; en ese ao una comisin especial
hizo suya la distribucin de materias proyectada por los profesores Colmo, Paz y
Prayones, quienes haban aconsejado atribuir el primer curso a la parte general com-
puesta aproximadamente por los contenidos mencionados en el prrafo precedente
en La reforma integral del derecho privado y su conexin con la tradicin jurdica
nacional en el Proyecto de Cdigo Civil de 1998, JA 2000-I-991. Abeledo Perrot N
0003/007488. Citar Abeledo Perrot N: 0003/007494.

m1 |contenidos | IC
Persona
El derecho civil estudia a la persona en s sin caractersticas algunas y sin con-

siderar la actividad que realiza, regula la persona como tal. En la actualidad el
sistema de derecho ha establecido como postulado bsico, el valor de la per-
sona como centro de la construccin. Esta idea se vio fortalecida por la consti-
tucionalizacin del derecho privado, que al incorporar a nuestro sistema jurdico
gran cantidad de tratados, convenciones y pactos internacionales de derechos
humanos, ampla la esfera de proteccin de la persona.
El interrogante que primero se plantea es saber quin es persona para el derecho,

lo es el hombre? o hay algn otro ente que pueda ser considerado persona?
Hoy se puede afirmar que todo hombre, realidad bio-sicolgica, es persona para
el derecho. El camino recorrido hasta llegar a este pensamiento ha sido largo,
desde la negacin de la categora de persona a algunos hombres, los esclavos,
hasta entender que algunos animales merecan esa consideracin, el caballo de
Calgula. De all que se diga que el concepto de persona es una construccin
jurdica. La idea de que todo hombre es persona para el derecho prevaleci en
nuestro pas.
Tambin el derecho reconoce lo que en la realidad acontece, en numerosas

oportunidades el hombre no acta de modo individual para alcanzar sus fines,
sino que desde siempre ha precisado unirse o agruparse con otros hombres
para satisfacer necesidades o alcanzar los fines que se proponga, en distintos
rdenes, afectivos, comerciales, laborales, etc. De all que reconozca la exis-
tencia de la llamada persona jurdica, y obtenga personalidad jurdica el grupo
humano que se rena con un fin comn, cuente con organizacin y patrimonio
para alcanzar el propsito que los aglutina.
El Cdigo Civil redactado por Vlez Sarsfield expresaba en el art. 30 que era
persona todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Reconoca dos tipos de personas la fsica y la jurdica, y le reconoca tal calidad
antes del nacimiento, desde la concepcin en el seno materno. El avance en los
descubrimientos cientficos permite hoy la procreacin asistida, generndose un
interrogante difcil de responder: cundo comienza la existencia de la persona
cuando esa procreacin se logra mediante la fertilizacin in vitro. Nos referimos
especialmente a esta cuestin ms adelante.
La implicancia que tiene la constitucionalizacin del derecho privado en este

tema, es sealado por la catedrtica espaola Encarna Roca. Nos dice ha llevado
a abandonar el concepto tradicional de persona, ente susceptible de adquirir
derechos y contraer obligaciones, pues ya la nocin de persona deja de con-
centrarse en la de capacidad o capacidades, el objetivo fundamental es el
desarrollo de la persona, los derechos que le son inherentes, el libre desarrollo
de la personalidad, y el respeto a la ley y a los derechos de los dems (art.1-1
de la Constitucin espaola). Del mecanismo de las capacidades se pasa al de
la personalidad, complejo de derechos que el ordenamiento reconoce al hombre
por el hecho de serlo. Por lo tanto, personalidad significa titularidad de derechos
fundamentales, entre los que se encuentra la posibilidad de adquirir derechos y
contraer obligaciones1.
1 ROCA TRAS, Encarna, Metodologa para un enfoque constitucional del
derecho de la persona, en Estudios de Derecho civil en Homenaje al profesor Dr.
Jos L. Lacruz Berdejo, Bosch, Barcelona, 1993, t.II, p. 1895 y ss.

Esta ideologa es la que expresa la doctrina nacional y se refleja en numero-
sos pronunciamientos judiciales de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y
dems tribunales del pas. Pero por otro lado se acepta que el hombre est cada
vez ms agredido, la tecnologa, produce beneficios y daos colaterales, en su
salud, o en afeccin a la intimidad, imagen, al honor, de all que en el Cdigo Civil
y Comercial haya una regulacin especial para estos aspectos, puede decirse
que ahora estn protegidos, amparados en el Cdigo y no en leyes dispersas
como lo estaban hasta ahora. Hay una categora de bienes nueva, bienes que no
son cosas, pero a los que hay darle valor: el cuerpo humano que no tiene valor
comercial, sino que tiene un valor cientfico, teraputico, humanitario. Tambin
hay resguardo para otro tipo de derechos que hacen a la dignidad de la persona,
los derechos econmico, sociales y culturales, por ello merece especial garanta
la vivienda.
Al lado de los intereses individuales tenemos los intereses colectivos, los difu-
sos. Bienes de los ms importantes, la salud, medio ambiente, son de todos, los
bienes colectivos, que tambin encuentran regulacin.
Tipos de persona
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin no brinda una definicin de persona

en general como lo haca el Cdigo de Vlez, reconoce dos tipos de persona:
persona humana y persona jurdica, identificando a la primera con el hombre y a
la segunda con una agrupacin humana aglutinada por un fin comn, pero que
adquiere una personalidad jurdica diferente a la de las personas humanas que
la integran.
Respecto a la persona humana, no se la defina pues se considera innecesario

hacerlo se identifica con el hombre. Se reconoce personalidad antes del naci-
miento, en esa etapa de la persona humana se la denomina persona por nacer.

m1 |contenidos | IC
Voces: PERSONAS ~ CONCEPCION EN EL SENO MATERNO ~ FECUNDA-

CION ASISTIDA ~ DERECHO A LA VIDA ~ BIOETICA ~ CIENCIA Y TECNOLO-
GIA ~ MEDICINA ~ CODIGO CIVIL ~ PROYECTOS DE REFORMAS AL CODIGO
CIVIL ~ UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~ INTERPRETACION ~ DERECHOS
HUMANOS ~ DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO ~ CORTE INTERA-
MERICANA DE DERECHOS HUMANOS ~ DOCTRINA DE LA CORTE SUPREMA
~ LEY DE REPRODUCCION MEDICAMENTE ASISTIDA ~ CONVENCION AMERI-
CANA SOBRE DERECHOS HUMANOS
Ttulo: Comienzo de la existencia de la persona
Autores: Cerutti, Mara del Carmen Plovanich de Hermida, Mara Cristina
Publicado en:
Cita Online: AR/DOC/786/2014
(*)
1. Introduccin
Es este uno de los temas que se relaciona con las maneras de lograr la repro-
duccin humana, que genera distintas opiniones y se ha tornado recurrente en
los ltimos aos porque la evolucin de la ciencia reabri el debate cuando
pareca que la disputa que desde los romanos se sostena en torno al inicio de
la existencia jurdica del nasciturus, se haba plasmado en dos posturas que
todos conocemos: la adoptada por la mayora de los cdigos decimonnicos y
la seguida por Freitas y Vlez Sarsfield, en el sentido de que la existencia jur-
dica del nasciturus debe ser desde el nacimiento, para los primeros, o debe ser
desde la concepcin, para los segundos (arts. 63 y 70, Cd. Civil Argentino).
Naturalmente, la unin del vulo y el espermatozoide produce la fecundacin,

proceso que tiene lugar por una relacin sexual y da origen al huevo o cigoto,
clula nica distinta a la del padre y ala de lamadre y que luego de un perodo
de tiempo que llega a los catorce das se anida en el tero y comienza el emba-
razo o gestacin (si no logra anidarse, se produce un aborto natural). Cuando
todo este proceso (fecundacin y posterior anidacin) llamado concepcin se
realiza en el aparato genital femenino, no presenta problemas, si bien se impone
la pregunta si el trmino concepcin abarca a los dos momentos (fecundacin
y anidacin), o si la misma se produce en uno de ellos, sea con la fecundacin
o con la anidacin, o sea qu condiciones son necesarias y suficientes para
considerar que alguien est concebido?
Cuando aparecen nuevos mtodos de reproduccin humana, el debate se instala

en torno a cmo entender el vocablo concepcin, o sea la pregunta que formu-
lamos en el prrafo anterior. Cabe sealar que uno de los mtodos ms antiguos
de reproduccin humana es la inseminacin artificial, que tampoco genera pro-
blemas, porque se recurre a esperma o semen del marido que mediante una
jeringa especial es introducido en el aparato genital de la mujer y all se produ-
cir o no la fecundacin y la anidacin. Pero cuando se logra realizar en un
laboratorio lo que ordinariamente sucede en el interior de las trompas de Falo-
pio, o sea fecundar y transitar los primeros das del desarrollo embrionario de
manera extracorprea, estamos frente a la fertilizacin asistida, que se logra con
xito en el ao 1978, cuando nace el llamado primer bebe probeta de la historia,
Louis Brown. Este hecho nuevo logrado por la evolucin de la ciencia, instala
en el mbito jurdico doctrinario y legislativo una discusin acerca de cundo se
produce la concepcin y nuevamente la pregunta del deber ser: a partir de qu

momento la ley emplaza al nasciturus como persona?, lo que significa conside-
rarlo sujeto de derechos y obligaciones.
En la doctrina y el derecho comparado no existe unanimidad sobre el momento

en que se adquiere la calidad de persona; hay legislaciones en las que se
reconoce la personalidad a partir de la concepcin, mientras que, la mayora, la
reconoce slo a partir del nacimiento. Expresamos que en la legislacin argen-
tina Cdigo Civil Argentino (arts. 63 y 70), sumado a los tratados con jerarqua
constitucional ( art. 75 inc. 22 C.N.), en especial la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica) (1), se establece que
el comienzo jurdico de la persona es desde la concepcin, lo que marca un piso
normativo para el debate. En consecuencia, ste se centrar en determinar si
la concepcin se da en la etapa de la fecundacin o en la de la implantacin.
Estos dos procesos pueden iniciarse y concretarse de manera natural (intrauteri-
namente) o iniciarse de modo asistido fuera del cuerpo de la mujer (fecundacin
extracorprea) y completarse dentro de ste, pues luego se implanta para su
anidacin. El tiempo desde la fecundacin hasta la implantacin es de 14 das,
este lapso transcurre an en un proceso en el que la pareja procrea de forma no
asistida.
Las dos posturas giran en torno a si el comienzo de la existencia de la persona

desde el punto de vista jurdico es desde la fecundacin o desde la implantacin,
o sea cmo se debe entender el trmino concepcin?
Sin dudas que es esta una cuestin que hoy para el Derecho representa un
planteo difcil de resolver, y exige ser analizada desde una perspectiva de interre-
lacin con otras disciplinas cientfico-tcnicas, adems de buscar fundamentos
filosficos, bioticos, lo que de por s constituye un autntico desafo. No puede
soslayarse adems que la biomedicina sigue su camino de investigacin, se
crean nuevos frmacos, el campo de la medicina reproductiva est en proceso
de constante evolucin, es por tanto un mbito en donde hay dinamismo cons-
tante, y en el cual el jurista considera que debe intervenir. Quiz sea esta una
de las razones que influyeran para que en el lapso de diez aos las Jornadas
Nacionales trataran el mismo tema.
En el ao 2003 en ocasin de celebrarse las XIX Jornadas Nacionales de Derecho

Civil en la ciudad de Rosario, la Comisin N 1 - Parte General, abord el tema
Comienzo de la Existencia de la Persona Humana. En aquella oportunidad, se
desarroll un amplio debate en derredor de las dos posturas. Por unanimidad
se aprobaron dos Principios liminares: 1. El principio bsico insoslayable en la
materia, es el respeto a la dignidad humana y los derechos fundamentales. 2. Es
necesario establecer normas jurdicas que contemplen el aspecto tico y deon-
tolgico tendientes a regular los problemas que se relacionan con los embriones
humanos. Por mayora se aprob el siguiente despacho: La existencia de la
persona humana comienza con su concepcin, entendida como fecundacin y a
partir de ese momento tienen derecho a que se respete su vida, integridad fsica,
psquica y moral. El inicio de la vida humana coincide con el comienzo de la per-
sona humana. Mientras el despacho de minora, que suscribimos en aquellas
Jornadas, entendi que: Hay que realizar una distincin entre el comienzo de
la vida humana y el reconocimiento de la calidad de persona. El inicio de la vida
humana no coincide con el comienzo de la persona. Resulta importante con-
ferir proteccin a la vida humana antes de reconocerle personalidad jurdica.
A diez aos de aquel encuentro en las recientes XXIV Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, que se llevaron a cabo en la Facultad de Derecho de la Universi-
dad de Buenos Aires, los das 26, 27 y 28 de septiembre del ao 2013, el tema
convocante de la Comisin de Parte General fue: Persona Humana: comienzo

de existencia. Estatuto, por lo que el punto central del debate fue el mismo; si
bien se trataron dos cuestiones distintas: por un lado el comienzo de la existen-
cia de la persona y por otro el estatuto que se aplica a las mltiples situaciones
respecto del embrin obtenido mediante Fecundacin in vitro, pero el debate se
concentr en torno al comienzo de existencia, y fue escaso el tiempo dedicado
al Estatuto del Embrin, consideramos que se perdi una buena oportunidad
para avanzar sobre esta cuestin. (2) Las conclusiones de esta Comisin fueron
de lege lata y de lege ferenda. De lege lata y respecto al comienzo de exis-
tencia, la mayora aprob el siguiente despacho: Comienza la existencia de la
persona humana desde la concepcin, entendida como fecundacin sea dentro
o fuera del seno materno. El despacho de minora, que suscribimos, sostuvo:
Comienza la existencia de la persona humana desde la concepcin, enten-
dida como implantacin en el seno materno. No es jurdicamente necesario ser
persona para lograr la proteccin del ordenamiento jurdico. El pre-embrin se
encuentra en un status objeto de una tutela jurdica especial por su potencialidad
de serlo. Se deben dictar normas que regulen su tratamiento y conservacin.
Respecto al comienzo de existencia de la persona, mantenemos la posicin

que fuera presentada en las Jornadas de Rosario (3), en el sentido de que el
comienzo de la existencia de la persona se da con la implantacin del embrin
(o cigoto). A los argumentos vertidos en aquellas Jornadas para sostener esta
postura y que la misma no resulte antojadiza o caprichosa, tomamos ahora en
consideracin para esta reafirmacin, importantes hechos nuevos que se han
producido y aportan elementos que avalan o justifican nuestra posicin, en espe-
cial el fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Artavia
Murillo. (4)
2. Comienzo de la existencia. Concepcin: fecundacin o implanta-

cin?
Sostuvimos en las Jornadas de 2003 que: La disciplina mdica describe todos

los momentos o etapas de desarrollo del nasciturus, desde la unin del gameto
masculino con el femenino, hasta el nacimiento. Lo que realiza la medicina es
una descripcin (campo del ser), de cmo a partir de aquella unin se con-
forma una primera clula conocida como diploide y se inicia el desarrollo del
embrin.
Ahora bien, la medicina puede dividir todo este proceso en etapas y describir
qu se va conformando en cada una; as en la fecundacin nos dice que se trata
de un conglomerado de clulas, todava carentes de individualidad, pero que
tiene ya instalado el cdigo gentico. Recin con la implantacin se configurara
la individualidad. Durante esta primera etapa, (hasta los catorce das) si bien ya
tiene un cdigo gentico, todava es imposible considerar que tiene desarrollo
como individuo, constituye la base de datos del futuro individuo, lo que recin se
logra con la implantacin. Es as que entendemos que la fecundacin es condi-
cin necesaria para la implantacin, pero no suficiente para que adquiera indivi-
dualidad. Por tanto la implantacin en el tero, es esencial para la posibilidad de
desarrollo (al menos por ahora) y su ausencia constituye un obstculo insalvable
para llegar al nacimiento. La implantacin en el tero, en cuanto determina la
individualidad del ente y posibilita la gestacin, es condicin suficiente para que
comience la existencia de la persona fsica. Pero la discusin jurdica, que si bien
recala y busca apoyo en la descripcin mdica, intenta responder otro interro-
gante: cundo debe ser considerado persona. El legislador puede decidir qu
se debe ser considerado persona desde: 1) la fecundacin; 2) la implantacin;

3) la viabilidad; 4) el nacimiento; o sea puede o no seleccionar una etapa del
proceso natural para aplicar el principio de imputacin.
Respecto a los hechos nuevos que se han producido en esta temtica en los
ltimos aos, sealamos algunos que abordan aspectos cientficos, jurdicos y
socio-culturales.
*Cientficos: Resaltamos algunos de ellos: a) la vitrificacin, que mejora la crio-

preservacin de vulos y embriones, b) descubrimientos y avances en diversas
disciplinas que perfeccionan las tcnicas de reproduccin asistida.
La tcnica de vitrificacin de vulos es un avance muy importante, ya que per-

mitira conservar ovocitos en condiciones de ser utilizados con posterioridad en
caso de que resulte necesario o conveniente posponer la maternidad, sin ries-
gos de alteraciones o destruccin del material. Se encuentra indicado para: a)
mujeres que por cualquier razn desean posponer su maternidad (5), b) pacien-
tes oncolgicas y no oncolgicas que van a recibir tratamientos gonadotxicos,
c) mujeres que han recibido ciruga repetitiva sobre el ovario, como puede ser
el caso de la endometriosis, d) pacientes en las que es preferible realizar la
transferencia embrionaria en un ciclo distinto al de la estimulacin folicular (por
diferentes razones mdicas, entre otras aparicin de plipos, ausencia de esper-
matozoides, etc.), e) en pacientes con baja respuesta para acumular ovocitos.
Este mtodo permitira superar el debate, ya que no sera necesario fecundar el
vulo para conservarlo, sino que solo se conservaran vulos y espermas por
separado. (6)
*Socio-culturales: Aceptacin por parte de la mayora de los ciudadanos que la

infertilidad puede encontrar respuestas superadoras, segn las situaciones parti-
culares, si se cuenta con asistencia mdica capacitada. Esto se ve reflejado en el
elevado nmero de consultas y tratamientos realizados en el pas, en los cuales
se ha alcanzado un porcentaje importante de resultados positivos. (7) Dado que
el costo de estos tratamientos no puede ser afrontado por muchos particulares
afectados, se inici un camino de reclamos para obtener cobertura asistencial,
que condujo al dictado de la Ley de Reproduccin Mdicamente Asistida en
junio de 2013.
*Jurdicos: a) el dictado de la ley 26.862 - Reproduccin Mdicamente Asistida,

b) la presentacin del Proyecto de Cdigo Civil y Comercial Unificado Ao 2012,
c) la ley 26.618 de Matrimonio Igualitario, d) a nivel jurisprudencial diferentes
fallos, nacionales y provinciales y el pronunciamiento de la CIDH en el caso Muri-
llo y otros sobre fecundacin in vitro en noviembre de 2012.
Nos detenemos en el aspecto jurdico. En el orden legislativo la Provincia de

Buenos Aires sancion en 2010 la ley 14.208, y fue reglamentada por decreto
2980. La ley 14.208 (art. 1) reconoce a la infertilidad como una enfermedad y dis-
pone la cobertura mdico asistencial integral de las prcticas mdicas a travs
de tcnicas de fertilizacin homloga y el decreto entiende por ello a la utiliza-
cin de gametos propios de cada integrante de la pareja. Asimismo establece
que pueden acceder a los tratamientos de fertilidad asistida aquellas mujeres
cuya edad se encuentre comprendida entre los 30 y 40 aos.
Recientemente el Congreso Nacional sancion la ley 26.862 de Reproduccin

mdicamente asistida cuyo objeto es garantizar el acceso integral a los procedi-
mientos y tcnicas mdico-asistenciales de reproduccin mdicamente asistida,
asegura el derecho al acceso igualitario de todos los beneficiarios, entendiendo
por stos a toda persona mayor de edad que hayan explicitado su consenti-

miento informado. En el art. 8 incorpora como prestaciones obligatorias brindar a
los afiliados o beneficiarios cobertura integral y explicita las tcnicas que la OMS
define como de reproduccin mdicamente asistida, permitiendo que los game-
tos puedan ser del cnyuge, pareja conviviente o no, o de un donante. El art. 8
establece que los criterios y modalidades de cobertura que establezca la auto-
ridad de aplicacin, no podr introducir requisitos o limitaciones que impliquen
la exclusin debido a la orientacin sexual o el estado civil de los destinatarios,
por lo que pueden recurrir a esta tcnica personas solas, parejas homosexuales
o heterosexuales, convivientes o no. En cuanto a la edad, fija la de 18 aos, si
bien permite a menores de 18 aos los servicios de guarda de gametos o tejidos
reproductivos cuando por problemas de salud o por tratamientos mdicos o
intervenciones quirrgicas puedan ver comprometidos su capacidad de procrear
en el futuro. La ley 26.862 es de aplicacin en todo el territorio de la Repblica e
invita a las provincias y a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a sancionar, para
el mbito de sus exclusivas competencias, las normas correspondientes.
El Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, 2012, en el art. 19 esta-

blece: Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana comienza
con la concepcin en el seno materno. En el caso de tcnicas de reproduccin
humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la mujer, sin per-
juicio de lo que prevea la ley especial para la proteccin del embrin no implan-
tado.
En diciembre del ao 2013, el referido Proyecto recibi media sancin legislativa

con la aprobacin de la Cmara de Senadores, introducindose modificaciones
segn las cuales se expresa en el art. 19: - Comienzo de la existencia. La exis-
tencia de la persona humana comienza con la concepcin. Resta aun el trata-
miento por Cmara de Diputados.
A nivel jurisprudencial, en el orden nacional y con anterioridad a la sancin de

la Ley de Reproduccin Asistida, se han dictado en el pas diferentes fallos que
ordenan a las obras sociales a cubrir dentro de las prestaciones mdicas obliga-
torias el tratamiento de la infertilidad por el procedimiento teraputico de repro-
duccin humana asistida ya que, en consonancia con lo establecido por la OMS,
la consideran una enfermedad (8) y se exige el consentimiento informado. (9)
Cuestin esta ltima que resguarda la ley 26.862.
En el caso Artavia Murillo de la CIDH, respecto al comienzo de existencia de la

persona en los casos de FIV, la CIDH observ que en el contexto cientfico actual
se destacan dos lecturas diferentes del trmino concepcin. Una corriente
entiende a laconcepcin como el momento de encuentro, o de fecundacin,
del vulo por el espermatozoide. De la fecundacin se genera la creacin de
una nueva clula: el cigoto. Cierta prueba cientfica considera al cigoto como un
organismo humano que alberga las instrucciones necesarias para el desarrollo
del embrin. Otra corriente entiende concepcin como el momento de implan-
tacin del vulo fecundado en el tero, debido a que la implantacin del vulo
fecundado en el tero materno faculta la conexin de la nueva clula, el cigoto,
con el sistema circulatorio materno que le permite acceder a todas las hormonas
y otros elementos necesarios para el desarrollo del embrin.
La Corte consider que es procedente definir, de acuerdo con la Convencin

Americana cmo debe interpretarse el trmino concepcin. Al respecto, resalt
que la prueba cientfica concuerda en diferenciar dos momentos complemen-
tarios y esenciales en el desarrollo embrionario: la fecundacin y la implanta-
cin y que slo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que permite
entender que existe concepcin. Si bien al ser fecundado el vulo se da paso

a una clula diferente y con la informacin gentica suficiente para el posible
desarrollo de un ser humano, lo cierto es que si dicho embrin no se implanta
en el cuerpo de la mujer sus posibilidades de desarrollo son nulas. Si un embrin
nunca lograra implantarse en el tero, no podra desarrollarse pues no recibira
los nutrientes necesarios, ni estara en un ambiente adecuado para su desarro-
llo. En este sentido, la Corte entendi que el trmino concepcin no puede ser
comprendido como un momento o proceso excluyente del cuerpo de la mujer,
dado que un embrin no tiene ninguna posibilidad de supervivencia si la implan-
tacin no sucede. Prueba de lo anterior, es que slo es posible establecer si se
ha producido o no un embarazo una vez que se ha implantado el vulo fecun-
dado en el tero, al producirse la hormona denominada Gonodatropina Cori-
nica, que slo es detectable en la mujer que tiene un embrin unido a ella. Antes
de esto es imposible determinar si en el interior del cuerpo ocurri la unin entre
el vulo y un espermatozoide y si esta unin se perdi antes de la implantacin.
O sea hay diferencia entre embrin implantado y embrin no implantado.
Por todo lo anterior, la Corte concluy (por mayora) que la interpretacin hist-
rica y sistemtica de los antecedentes existentes en el Sistema Interamericano,
confirma que no es procedente otorgar el estatus de persona al embrin.
Por otra parte realizar una prctica de FIV respetando un concepto de proteccin
absoluta de la vida del embrin y considerarlo persona, implica, como expresa
la Corte en el caso Artavia Murillo, una prohibicin de la tcnica, toda vez que,
hasta el momento, no existe una opcin para practicar la FIV sin que exista
alguna posibilidad de prdida embrionaria. Pero como expresa Kemelmajer de
Carlucci (10): Negar carcter de persona a los embriones no implantados en
la mujer no quiere decir que sean tratados como meras cosas sin proteccin
de ningn tipo...esa proteccin debe estar regulada en ley especial. Se trata de
una cuestin compleja sobre la que no existe consenso, conectada al desarrollo
y al avance cientfico; por eso, todas las legislaciones extranjeras se refieren a
esta cuestin en leyes especiales que, incluso por mandato legislativo deben ser
revisadas peridicamente.
Tambin en este fallo la CIDH ha definido la infertilidad conforme lo entiende la

Organizacin Mundial de la Salud (OMS) como una enfermedad del sistema
reproductivo definida como la incapacidad de lograr un embarazo clnico des-
pus de 12 meses o ms de relaciones sexuales no protegidas. La Corte seala
que la maternidad forma parte esencial del libre desarrollo de la personalidad
de las mujeres. Teniendo en cuenta todo lo anterior, considera que la decisin
de ser o no madre o padre es parte del derecho a la vida privada. Por su parte,
el Comit de Derechos Humanos ha sealado que la posibilidad de procrear
es parte del derecho a fundar una familia. Que el derecho a la vida privada se
relaciona con: i) la autonoma reproductiva, y ii) el acceso a servicios de salud
reproductiva, lo cual involucra el derecho de acceder a la tecnologa mdica
necesaria para ejercer ese derecho. Por tanto, los derechos a la vida privada y
a la integridad personal se hallan tambin directa e inmediatamente vinculados
con la atencin de la salud. La falta de salvaguardas legales para tomar en con-
sideracin la salud reproductiva puede resultar en un menoscabo grave del dere-
cho a la autonoma y la libertad reproductiva. Esta argumentacin de la Corte
avala la autorizacin de tcnicas de reproduccin asistida, que por otra parte
son reconocidas en la mayora de los ordenamientos jurdicos. Destacamos que
hace referencia a infertilidad y seala que la maternidad forma parte esencial del
libre desarrollo de la personalidad de las mujeres.
En cuanto al carcter vinculante de los fallos de la Corte Interamericana de Dere-

chos Humanos, Argentina es Estado parte de la Convencin Americana sobre

Derechos Humanos, que en el art. 33 establece los rganos competentes para
conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de los compromisos
contrados por los Estados partes de la Convencin y son: a) la Comisin Inte-
ramericana de Derechos Humanos y b) la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
En relacincon esta cuestin, la conclusin tercera de las recientes Jornadas,

de lege lata afirma: La doctrina del fallo Artavia Murillo dictado por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos no es vinculante para nuestro derecho,
entendemos que no debi ser formulada en trminos tan categricos pues la
aplicacin de los fallos de la CIDH en nuestro pas es un tema en debate, sobre
el cual no hay opinin definitiva, sino por el contrario el criterio est en construc-
cin. Por tanto, no acordamos con que se haya adoptado una definicin tajante
en ese sentido.
Como muestra del debate existente recurrimos a un trabajo de Laurence Burgor-

gue-Larsen (11), donde expresa: La sentencia Almonacid Arellano inaugura la
necesidad de un control de convencionalidad a cargo de los tribunales nacio-
nales. El prrafo 124 es sencillamente capital. Reza as:
La Corte es consciente [de] que los jueces y tribunales internos estn sujetos
al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigen-
tes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado
internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del apa-
rato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar por que
los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermados por la
aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de
efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie
de control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican
en los casos concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado,
sino tambin la interpretacin que del mismo ha hecho la Corte Interamericana,
intrprete ltima de la Convencin Americana.
Este pasaje da a entender que el juez interno tiene el poder de zanjar un conflicto
entre una ley interna y una disposicin de la Convencin en provecho de esta
ltima. Sobre todo invita al juez a aferrarse no solo al texto de la Convencin
sino a la interpretacin hecha por la Corte, lo que supone que est atento a la
evolucin jurisprudencial interamericana.
Tambin nos ilustra al respecto la profesora cordobesa Zlata Drnas de Clment:

(12)
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CSJN), en Argentina al igual que
bajo una u otra denominacin en los dems pases americanos partes en la
Convencin, es suprema, como lo dice su nombre, en el mbito interno. No hay
instancia sobre ella. Sin embargo, a la hora de determinar el valor de los pronun-
ciamientos de la CteIDH en el mbito interno, surgen dificultades para sostener
la supremaca sealada. Las expresiones de algunos destacados doctrinarios
podran inducir al lector a pensar que se inclinan a considerar que la CteIDH es
una especie de cuarta instancia en los procesos de reclamacin en materia de
derechos humanos. Tal el caso de Nstor Sags en su contribucin al Libro
Homenaje a Germn Bidart Campos, al sealar:
(...) (P)uede conjeturarse que si un tribunal nacional se aparta del entendimiento

dado en un caso anterior por la Corte Interamericana a un derecho enunciado

en el Pacto de San Jos de Costa Rica, el afectado podra provocar, subiendo la
escala procesal del caso, la invalidez del fallo local.
En el Caso Hagelin, el Juez Maqueda ha sealado: 15. A partir de la reforma

constitucional de 1994 el art. 75 inc. 22 de la Norma Fundamental ha otorgado
jerarqua constitucional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(Pacto de San Jos de Costa Rica), razn por la cual la jurisprudencia de la
Corte Interamericana pronunciada en causas en las que son parte otros Estados
miembros de la Convencin constituye una insoslayable pauta de interpretacin
para los poderes constituidos argentinos en el mbito de su competencia y, en
consecuencia, tambin para la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, a efectos
de resguardar las obligaciones asumidas por el Estado argentino en el Sistema
Interamericano de Proteccin a los Derechos Humanos (conf. consid. 15 del voto
del Dr. Maqueda en la causa V.34 XXXVI, Videla, Jorge R. s/incidente de excep-
cin de cosa juzgada y falta de jurisdiccin, del 21/8/2003). (13)
En cuanto a la proyectada reforma del Cdigo Civil en el tema que nos ocupa,
como conclusiones de las Jornadas, acorde que con el razonamiento soste-
nido por cada sector de opinin y los argumentos vertidos en la Comisin, el
despacho de lege ferenda de mayora sostuvo que: Ante una eventual reforma
del Cdigo Civil se propicia en torno al comienzo de la existencia de la persona
la redaccin contenida en el Punto I de las conclusiones de mayora, en tanto
el despacho de minora, que suscribimos, entendimos que: Ante una eventual
reforma del Cdigo Civil se propicia la redaccin del Punto I de las conclusiones
del despacho de minora.
3. Proteccin de embriones no implantados
Consideramos que mediante una ley especial (Estatuto o Protocolo) es necesa-

rio establecer que conductas resultan permitidas y cuales prohibidas, con el fin
de proteger embriones no implantados.
Cuestin previa: si nuestra postura, por las razones expresadas, es sostener que
la existencia de la persona comienza desde la concepcin, pero entendida sta
como implantacin en el seno materno, y ahora afirmamos que es necesario una
ley especial que proteja a embriones no implantados, o que conductas resultan
prohibidas; es posible que se nos interpele con la siguiente pregunta: si es tan
necesario proteger a los embriones, porque no se los considera personas desde
la fecundacin? Y debemos hacernos cargo de la respuesta con argumentos que
la justifiquen o validen, al menos para quienes pensamos de esta manera. Ya
expresamos que la tcnica de vitrificacin solucionara, en gran parte, el princi-
pal problema, esto es: no es necesario fecundar el vulo para conservarlo, sino
que solo se conservaran vulos y espermas por separado.
En las Jornadas de Rosario de 2003, argumentamos a partir de condiciones

necesarias y suficientes para considerar cuando entendemos que se produce
la concepcin, y que hemos reproducido en el prrafo segundo, punto 2 de
este trabajo. Un nuevo argumento de nuestra postura es compartir lo expresado
en el fallo de la Corte y tambin por Kemelmajer de Carlucci, en el sentido que
respetar un concepto de proteccin absoluta de la vida del embrin y conside-
rarlo persona, implicara, una prohibicin de la tcnica, toda vez que, hasta el
momento, no existe una opcin para practicar la FIV sin que exista alguna posi-
bilidad de prdida embrionaria.
Si bien no hay una tercera opcin, al embrin logrado por FIV se lo inviste de
personalidad jurdica o no, lo que depende de cada postura y sus argumentos,

pero entendemos que no considerarlo persona no significa que todo est permi-
tido. Por ello, el hecho de sostener que jurdicamente la existencia de la persona
comienza desde la implantacin no significa entender que el derecho pueda des-
atender su funcin tuitiva en la etapa inicial. Ante la pregunta qu proteger en
los primeros catorce das si no existe la persona? Puede formularse la pregunta
inversa por qu configurar la persona para proteger? En realidad lo que se pro-
tegen son valores: vida y dignidad humana. Nos apoyamos en la clara distincin
que realiza Alfredo Orgaz entre vida humana y persona humana. (14) Asimismo
en expresin de G. Bidart Campos la vida es un valor jurdico que no necesaria-
mente se corresponde con uno o ms derechos, no obstante la Constitucin est
en condiciones de depararles proteccin, porque siempre y en general como
principio los valores jurdicos guardan alguna relacin, aunque sea mediata y
remota, con los derechos. Es posible admitir, que en una breve etapa prime-
riza de la vida humana en gestacin el ser vivo no es todava una persona y, por
ende, no titulariza un derecho a la vida; pero an as su vida como valor debe
disfrutar de plena tutela constitucional, pues hay relacin suficiente con el futuro
derecho a la vida que titularizar ese ser cuando, prosiguiendo su desarrollo
naturalmente biolgico, alcance la entidad ontolgica y jurdica de su persona-
lidad (o sea, cuando sea persona); a partir de all, coincidirn la vida humana
como valor y el derecho a la vida de la persona por nacer. (15) En igual sentido
se expresan Marciano Vidal y Francisco Javier Gafo Fernndez. (16)
Si esto se admite, se puede opinar que si con la fecundacin ya hay vida, nada
impide que desde ese momento se establezcan medidas de proteccin prescri-
biendo qu conductas resultarn prohibidas y cules permitidas. Esta es una
decisin de poltica legislativa, que se apoyar en las consideraciones de la
doctrina y, en el caso, de la informacin que ofrece la ciencia mdica. Pero al
situarnos frente a cuestiones de tan alta significacin, las definiciones deben ir
precedidas de debates ticos, desprovistos de prejuicios y con apoyo en una
tica laica y civil; en ellos los Comits de Biotica pueden ocupar un lugar pri-
mordial.
Como no hay una tercera opcin, el debate respecto al inicio de la existencia de

las personas fsicas se ubica en dos extremos: 1) considerar su comienzo desde
la fecundacin, lo que generara un rechazo total a todo tipo de investigacin, o
an desechar un embrin cuando as lo aconseje el acto mdico; 2) considerar
su comienzo desde la implantacin, lo que puede generar la aceptacin y per-
misin de todo tipo de conductas que atenten contra la vida que se inicia con la
fecundacin. Para transitar un camino intermedio, es preciso conciliar respecto
de algunos valores no discutibles por las partes y ese valor lo puede configurar
el respeto a la vida y la dignidad humana. En este sentido y sosteniendo que
no es jurdicamente necesario ser persona para lograr la proteccin del ordena-
miento jurdico, sino que dicha proteccin se puede lograr mediante el dictado
de leyes especiales (Estatuto o Protocolo) que establezca que conductas resul-
tan permitidas y cuales prohibidas. Por nuestra parte consideramos:
Conductas prohibidas: Entre ellas podemos mencionar: la experimentacin que

altere el patrimonio gentico de la especie o que realice experimentos negativos
para la especie humana (clonacin, ectognesis, fecundacin y gestacin inte-
respecies, etc); generacin en laboratorio con un fin diferente a la procreacin;
fecundacin de vulos innecesaria cuando se sabe de antemano que no todos
van a ser implantados.
Conductas permitidas: Podran considerarse las siguientes: experimentacin

con fines teraputicos beneficiosos para el propio embrin; los embriones
producidos mediante fertilizacin in vitro, para fines procreativos, que queden

disponibles una vez implantados los que correspondan, podran utilizarse con
aquellos propsitos de investigacin si fuera en beneficio de la especie humana,
con el consentimiento de los donantes; los embriones no implantados por reco-
mendacin del acto mdico podran ser utilizados con los efectos citados en el
punto anterior; si hubiesen sido fecundados un nmero mayor de embriones a
los implantados y stos fuesen congelados y no reclamados, despus de un
tiempo prudencial, por las personas de las que proceden, podra permitirse su
adopcin.
Una propuesta vinculada al ltimo punto, fue presentada en las XXIV Jornadas
por el Dr. Luis Daniel Crovi: Se debe promover una ley que regule la adopcin
prenatal o instituto similar que permita implantar el embrin abandonado en una
mujer, con idnticos requisitos que la ley establece para ser adoptante y bajo
un estricto control judicial, pero lamentablemente no se acept su inclusin
por entender que no haba sido punto de debate en la Comisin. Creemos que
tambin en el punto se perdi la oportunidad de brindar respaldo doctrinario a
una propuesta que no presenta objeciones morales y brinda respuesta a una
realidad existente.
Las tcnicas de fecundacin asistida se practican, en general con xito, para

solucionar problemas que dificultan una fecundacin natural. Entre los pases
europeos que dictaron leyes sobre la aplicacin de tcnicas de Reproduccin
humana asistida se puede apreciar distintos tipos de regulacin legal, algunos
se rigen por recomendaciones de tipo mdico-tico emitidas por instituciones
de profesionales mdicos, otros mediante decretos y normativas y otros tienen
legislacin especial tal el caso de: Suecia, Dinamarca, Noruega, Espaa, Ingla-
terra, Alemania y Francia. La ley espaola es la n 14/2006 y por Real Decreto
42/2010 se regula la Comisin Nacional de reproduccin Humana Asistida que
haba sido creada en 2006.
En todos hay disposiciones que importan un gran respeto a la vida, mas all de
si el embrin o preembrin es persona jurdicamente, o sea respeto en ese lapso
que va desde la fecundacin a la implantacin y son pases que, en general,
entienden jurdicamente que la persona comienza con el nacimiento.
Otra vertiente de argumentacin que nos permiti reflexionar respecto a cuando

recurrir a la tcnica de FIV y que influye en la regulacin del Estatuto, es un argu-
mento moral que proviene del valor de la autonoma y est basado en una con-
cepcin de autonoma, o sea no es un argumento fundado en alguna concepcin
religiosa o metafsica. Nos referimos a ello en el siguiente punto.
4. La autonoma personal y los lmites de la autonoma
Expresa Kemelmajer de Calucci (17) que la autonoma se nutre de dependen-

cia, ya que dependemos de una educacin, de un lenguaje, de una cultura, de
una sociedad, de un cerebro y de nuestros genes. Si la autonoma supone ser
libre, el componente de esa libertad es una voluntad autnticamente racional y
una razn que se expresa a travs de la voluntad. Ser libre supone poder elegir,
contando con informacin, las alternativas posibles y las consecuencias de las
mismas, que las acciones y las elecciones personales no deben ser constreidas
por los dems. En el mbito de la salud hay cierto consenso en que cuando la
conducta personal no comprometa a terceros se recluye en el mbito de la pri-
vacidad, de la autonoma de la voluntad.
Ahora bien, en el tema que hoy nos ocupa y respecto a la autonoma personal
podemos preguntarnos: 1) Existe un derecho a procrear? Si la respuesta es

afirmativa, entonces, 2) Existen medios moralmente incorrectos de procrear?,
3) Cmo deben las instituciones pblicas regular la procreacin? 4) Existe
algo inmoral en el proceso de procrear cuando est bajo el control de alguien?,
o sea que el proceso de procrear pasa por la interferencia de terceros 5) Cul
es el modo digno, sin objecin moral, para crear seres autnomos y libres y que
son un fin en s mismos? (18)
Respecto a la primera pregunta consideramos que si bien existe un derecho a

procrear, no es absoluto y que deba lograrse cualquiera sea el medio para ello.
Siguiendo a Seleme podemos decir que se concibe el derecho a procrear o la
autonoma reproductiva atendiendo al modo positivo o negativo en que se
concibe ese derecho. En este sentido puede ser concebido como un derecho
negativo: se trata de una proteccin de la interferencia de terceros en la decisin
personal de procrear, o sea un individuo es libre de procrear y su derecho no se
encuentra vulnerado, cuando es posible para esa persona decidir y llevar ade-
lante sus decisiones reproductivas sin la interferencia de terceros. En la versin
amplia abarca a todos los medios de procreacin existentes, incluyendo hacer
lo moralmente incorrecto. En la versin restringida, slo incluye aquellos medios
que se consideran moralmente correctos. Supongamos el caso de una pareja
homosexual que decide llevar adelante su decisin de procrear, al tener un impe-
dimento natural, la versin amplia sostendra que existe el deber de no interferir
en el desarrollo de la tcnica de reproduccin elegida; mientras que la versin
restringida sostendra que tal deber de no interferir no existe si la tcnica elegida
es moralmente incorrecta.
Entendido el derecho a procrear como un derecho positivo, significa el deber

que tienen otros de asistir para que las decisiones reproductivas personales
puedan ser llevadas adelante. Tambin tiene una concepcin o versin amplia y
una restringida. Para la amplia asistir es anlogo a curar, o sea quitar los impe-
dimentos, supongamos nuevamente el caso de una pareja homosexual: curar es
que existe el deber de facilitarle el acceso a la tcnica de reproduccin asistida
(recurrir a un donante de semen u vulo) la pareja sufre de un impedimento
reproductivo que tenemos el deber de ayudarle a superar. Mientras que en la
concepcin restringida sostendra que ese deber de asistir no existe puesto que
el impedimento que sufre o tiene la pareja son impedimentos que cualquier ser
humano sano tendra, no sufre de algo que deba ser curado, el impedimento
es natural. El debate de estas posiciones es en cuanto al modo de procrear, en
cuanto al marco en que el derecho a procrear es incluido, el debate se instala en
doctrinas filosficas ms amplias y los ms relevantes han sido desarrollados en
las posturas liberales, comunitaristas o feministas, que no son motivo de anlisis
aqu, pero pueden consultarse en el trabajo de Seleme citado.
Sealar si el derecho a procrear es concebido como un derecho negativo (deber

de no interferir en la decisin) o positivo (deber de asistir para llevar adelante
la decisin) en sus dos versiones y en consecuencia qu tipo de deber se
correlaciona con cada una, nos permiti reflexionar (19) sobre si existe algo
intrnsicamente disvalioso en estos medios de reproduccin y la pregunta es
existen tcnicas de reproduccin que sean moralmente incorrectas, con total
independencia de que no daen a la persona concebida o a terceros?, exis-
ten tcnicas de reproduccin que vulneren algn valor moral? Para muchos no
existe nada incorrecto y lo fundan en un argumento por analoga, comparando
con la donacin de rganos.
El argumento basado en una concepcin de autonoma que considera que es

valioso que nos concibamos a nosotros mismos como sujetos autnomos y que
otros no estn autorizados a ejercer control sobre nosotros, podemos trasladarlo

a la creacin de seres humanos mediante tcnica de reproduccin asistida. Por
ello compartimos con Seleme que: Una vez que tenemos en mente que el indivi-
duo a ser procreado es un individuo autnomo, la pregunta por si existen medios
de reproduccin moralmente objetables puede ser vista desde una nueva ptica.
De lo que se trata es de establecer cules son los medios moralmente adecua-
dos de crear un individuo sobre el cual nadie est habilitado a ejercer control
... (20) Por cierto que los mecanismos moralmente correctos para procrear son
slo los mecanismos biolgicos naturales, porque este proceso de procreacin
no se encuentra bajo el control de nadie y lo vuelve moralmente apto para gene-
rar a un individuo sobre el cual nadie estar autorizado a ejercer control. En
consecuencia mientras ms alejado se encuentre el mecanismo de procreacin
de los mecanismos naturales sobre los cuales nadie tiene control-mayor ser
su objetabilidad moral, en tanto ser menos adecuado para crear a un individuo
cuya autonoma requiere que no se encuentre sometido a la voluntad de nadie.
Las tcnicas de reproduccin asistida que reducen al mnimo la interferencia en
el proceso de procreacin natural y crean un individuo, son moralmente menos
reprochables que aquellas que son altamente intrusivas.... (21)
Esta concepcin de autonoma lo lleva a Seleme a pensar sobre el modo correcto

de disear las instituciones pblicas y considerar que la maternidad subrogada
y en general las tcnicas de reproduccin asistida son incorrectas y debe-
ran ser desincentivadas por las instituciones pblicas. (22) Por nuestra parte,
esta concepcin de autonoma nos permiti reflexionar sobre nuestra postura y
en este sentido si bien consideramos que el emplazamiento jurdico de la per-
sona es a partir de la implantacin del embrin en la mujer cuyos argumentos
se expresan en el punto 3 de este trabajo, encontramos lmites al uso de las
tcnicas de reproduccin humana asistida, que sealamos a continuacin en la
consideracin 4.
5. Consideraciones finales
Conforme a estas razones, sostenemos:
1. La existencia jurdica de la persona humana comienza con la concepcin,

entendida como implantacin en el seno materno. No es jurdicamente necesario
ser persona para lograr la proteccin del ordenamiento jurdico. El pre-embrin
se encuentra en un status objeto de una tutela jurdica especial por su potencia-
lidad de serlo. Se deben dictar normas que regulen su tratamiento y conserva-
cin. Los argumentos fueron expresados en el punto 2 y 3 de este trabajo.
2. El juicio tico o de correccin moral sobre las tcnicas de reproduccin

humana asistida es previo a la regulacin de las mismas y sobre todo para regu-
lar el Estatuto o leyes especiales, este debate tico debe darse en el Parlamento,
pues de ese debate se brindar mayor o menor proteccin, se decidir cuantos
se fecundan, cuantos se transfieren, se permitir o no la criopreservacin, que se
hace con los embriones criopreservados, permitir o no la donacin, lo referente a
la investigacin con embriones, y algo ms: si la fecundacin es procedente slo
con material gentico de la pareja o si se permite (semen u vulos de terceros),
en esto hay interferencia de terceros; si se aceptan o no llevar adelante tcnicas
de reproduccin humana asistida en parejas homosexuales, en mujeres solas y
otras preguntas que surjan.
3. Entendemos que no son incompatibles el juicio tico que apunta a la inter-

vencin de terceros en el proceso de reproduccin humana mediante tcnicas
y la decisin sobre el comienzo de la vida humana, porque son dos momentos
o debates distintos. En efecto, el debate tico se instala previo a decidir si se

aceptan o no el uso de tcnicas y si se aceptan, (que consideramos el legislador
no puede desentenderse debido al avance y posibilidades de xito que tienen),
regular el uso de las mismas. La decisin sobre el comienzo de la vida es pos-
terior al juicio tico, si bien puede para tomar esta decisin hacer el juicio de
correccin moral.
4. Desde nuestra perspectiva de anlisis reconocemos que la salud es un dere-

cho humano esencial que comprende la salud reproductiva, pero consideramos
que el derecho a la procreacin debe hacerse efectivo con lmites. No acorda-
mos con la amplitud con que se ha regulado en la ley 26.862 y el decreto 956.
No encontramos objecin moral en aceptar las tcnicas de reproduccin que

asistan, ayuden a procrear en caso de: a) dificultades fsicas para la traslacin
de los gametos; b) infertilidad de alguno de los miembros de la pareja donde
deba recurrirse a dacin de gametos, pero con lmites: al menos de uno de los
miembros de la pareja debe aportar material; debe tratarse de pareja estable con
tiempo mnimo de convivencia (que podra ser de dos aos). No aceptar la tc-
nica cuando el material gentico provenga de dos personas distintas a la pareja.
Pero si encontramos una objecin moral en la gestacin por sustitucin. En el

caso de parejas homosexuales masculinas no hay infertilidad, ambos integran-
tes pueden no padecer esterilidad, lo que existe es un impedimento natural para
gestar, para acceder a la paternidad conjunta se debe recurrir a una tercera per-
sona que lleve adelante la gestacin, en este caso para nosotras hay un lmite
tico porque la creacin de un ser autnomo depende y est absolutamente bajo
el control e interferencia de terceros. El lmite tico tambin existe para aquellos
casos donde la mujer tiene imposibilidad de llevar adelante el embarazo y pre-
tende superarlo de este modo.
Autoras partidarias de la gestacin por sustitucin aducen que en estos casos

los padres no han podido serlo de otro modo y desean fervientemente un hijo,
por ello recurren a esta prctica enfrentando dificultades de diversa ndole para
lograr el nacimiento de un nio, que es querido y ser educado por tanto no est
afectada la dignidad del nio. Sostienen que disociar los elementos genticos
y biolgicos de la funcin parental no es un tema nuevo; tambin en torno a un
nio adoptado se generan cuestiones complejas. Que no estara en juego el
inters del nio ya que no hay estudios que as lo indiquen. (23)
Por nuestra parte consideramos que en la gestacin por sustitucin quienes

recurren al mtodo lo hacen para superar un lmite que la naturaleza ha deter-
minado, buscan procrear y gestar un nio para dar respuesta a intereses pura-
mente personales. Respecto a la proteccin del inters del nio, estimamos que
tampoco hay evidencias suficientes que corroboren y justifiquen desde lo racio-
nal que su inters est a resguardo. Distinta es la situacin que plantea la adop-
cin, aqu se procura dar respuesta a una realidad que ya existe, el nio est, ya
naci, y lo que se procura es darle una solucin.
Por todo ello acordamos por unanimidad en las recientes Jornadas, de lege
ferenda que: Se propicia la reforma de la ley 26.862 a fin de brindar proteccin
adecuada a los embriones humanos.
(*) El presente trabajo se realiz partiendo de las ideas y argumentos que sostu-
vimos en las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, realizadas en la ciudad de
Rosario, en el ao 2003 y las recientes XXIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
que se llevaron a cabo en la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires,
los das 26, 27 y 28 de noviembre del presente ao.

(1) La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa
Rica), prescribe en el art. 4: Derecho a la vida. 1. Toda persona tiene derecho a que
se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir
del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
(2) Tal vez la no concurrencia en esta oportunidad de voces doctrinarias que en las
XIX Jornadas se pronunciaron por la tesis de que el comienzo de la existencia de la
persona humana se da a partir de la implantacin, pudo haber influido para que el
debate no fuese del todo fructfero.
(3) Comienzo de la existencia de las Personas Fsicas. Ponencia presentada por las
Prof. Mara Virginia Bertoldi de Fourcade, Mara del Carmen Cerutti y Mara Cristina
Plovanich. Libro de Ponencias XIX Jornadas Nacionales de D. Civil, T.I., Ed. Rubinzal-
Culzoni, Ao 2003, p. 65.
(4) Caso Artavia Murillo y otros (Fecundacin in Vitro) vs. Costa Rica, 28 de noviem-
bre de 2012. En adelante CIDH.
(5) Desde ya expresamos que si la razn es puramente personal y no por cuestiones

de salud, entendemos que no debiera cubrirse el costo de conservacin de ovocitos
y debera ser asumido por la interesada.
(6) La tcnica tambin es empleada para la crioconservacin de embriones. A dife-

rencia de la congelacin clsica, la vitrificacin enfra las clulas de forma extraordi-
nariamente rpida. As se consigue que menos embriones resulten daados y que
tengan mejor tasa de implantacin.
(7) Ver un detallado anlisis sobre las presentaciones judiciales al respecto y las
respuestas de los tribunales nacionales en HERRERA, Marisa; De La TORRE, Nata-
lia; BLADILO, Agustina, Cubrir y descubrir la lgica de la doctrina jurisprudencial en
materia de tcnicas de reproduccin asistida, 2013-05-01, SJA 2013/05/01-13; JA
2013-II. Abeledo Perrot N: AP/DOC/521/2013. Ver anlisis jurisprudencial sobre el
tema. Tratamiento doctrinario. Cita 2.
(8) Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de La Matanza, sala I, M., N. M.,

19/03/2013 Abeledo Perrot N: AP/JUR/307/2013.
(9) Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, G., G. G. y otro v. A.M.F.F.A.,
27/03/2013; Publicacin: APBSASJD 08/05/2013, Abeledo Perrot N: AP/
JUR/263/2013.
(10) KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada. En Conferencia pronunciada en la Acade-

mia de Derecho de Crdoba, el da 19/4/2012, sobre La biotica en el anteproyecto
de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de 2012.
(11) BURGORGUE, Laurence - LARSEN, La erradicacin de la impunidad: claves para

descifrar la poltica jurisprudencial de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
en El Derecho en movimiento. En Homenaje a Elena Highton, Rubinzal Culzoni Edi-
tores, Santa Fe, 2012, p. 24.
(12) DRNAS DE CLMENT, Zlata, Corte Interamericana De Derechos Humanos

Cuarta Instancia?, Interamerican Court of Human Rights Fourth Instance, p.2, Aca-
demia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, www.acaderc.org.ar
(13) DRNAS DE CLMENT, Zlata, ob. cit. p. 40.
(14) ORGAZ, Alfredo, Personas Individuales, Assandri, Crdoba, 1961, p. 37. Es

indudable que la vida humana comienza con la concepcin, pero otra cosa es esta-
blecer desde cundo existe persona humana, concepto ste ms estricto y que
supone, la vida individual y autnoma....

(15) BIDART CAMPOS, Germn J., Derecho constitucional y biotica en relacin
con la vida humana (Valor vida y derecho a la vida), JA N 6113, Buenos Aires,
28/10/1998, p. 12 y sgtes.
(16) La vida humana merece todo el respeto desde el momento de la fecundacin.

...No le corresponde a la vida humana en gestacin la categora de persona jurdica
aunque sea un bien que ha de ser protegido por las leyes;..., VIDAL, Marciano,
El status humano del embrin, en Biotica, Estudios de biotica racional, Tecnos,
Madrid, 2 edicin, 1994, p. 38 y sgtes. Asimismo Gafo Fernndez: nadie puede
negar que la realidad biolgica existente desde la fecundacin, el zigoto, es indis-
cutiblemente humana, pero esto no significa automticamente como lo pretenden
algunos autores que se trate de un pleno ser humano cuya vida tenga que ser res-
petada absolutamente... GAFO FERNNDEZ, Francisco Javier, 10 palabras claves
en Biotica. Ed. Verbo Divino, Estella (Navarra) 1993, pg. 45 y sgtes.
(17) KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada. En Conferencia pronunciada en la Academia

de Derecho de Crdoba, el da 19/4/2012, sobre La biotica en el anteproyecto de
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin de 2012.
(18) Preguntas que nos formulamos tomando un excelente trabajo sobre maternidad
subrogada del Dr. Hugo Seleme. SELEME, Hugo O., La maternidad por subrogacin
y los lmites de la autonoma: el debate que no fue, LL 18/01/2013, LL, 2013-A, 647.
Tambin en El Derecho en debate: cuestiones jurdicas contemporneas, Ciencia,
Derecho y Sociedad, Ed. Facultad de Derecho y Cs. Sociales. UNC. Ed Advocatus,
Crdoba, 2013, p. 360.
(19) Tomamos de Seleme las preguntas que se indican y que el autor se formula en
el trabajo citado.
(20) SELEME, Hugo O. LL 2013-A, 647
(21) SELEME, Hugo O., LL 2013-A, 647. Nos permitimos resaltar en negrita el ltimo
prrafo.
(22) SELEME, Hugo O., LL 2013-A, 647.
(23) KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada - LAMM, Eleonora - HERRERA, Marisa, Por

qu s a la regulacin de la gestacin por sustitucin, a pesar de todo. http://es.scribd.
com/doc/109412311/Gestacin-por-sustitucin.
m1 |contenidos | IC
Capacidad
El sujeto de las relaciones jurdicas. Atributos: Capacidad. Incapacidad.
El Cdigo y Comercial de la Nacin en el Libro I, titulado Parte General, en el

Ttulo I Persona humana, en la Seccin 1, Captulo 2, trata lo referido a la Capa-
cidad y sus Principios generales. Se asume que no hay un concepto general de
capacidad, sino que se define a cada clase de capacidad y en ambas se sienta
como principio general que la capacidad es la regla.
El Cdigo refleja el respeto a los valores de dignidad, libertad y autonoma, y en

lneas generales establece:

- En materia de capacidad la regla es la capacidad y la incapacidad la excep-
cin, arts. 22 y 23.
- La capacidad de derecho no presenta modificaciones significativas solo ade-
cuaciones, por ejemplo se establecen prohibiciones para realizar determina-
dos actos conforme al rgimen de uniones convivenciales que se incorpora.
- Respecto a la capacidad de ejercicio, no hay un sistema rgido de capaci-
dad-incapacidad, sino que el criterio es la flexibilidad.
- En cuanto a restricciones o incapacidad en razn de afecciones a la salud
mental, se adoptan los principios generales de las normas internacionales
referidas al tema, por otra parte ya incorporados a la Ley de Salud Mental,
arts. 311. Es el primer Cdigo que ajusta la regulacin de la capacidad a la
Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, del 13 de diciembre de 2006 (ley 26.378).
- La internacin es un recurso extremo, solo se aplica en caso de riesgo para
s o para terceros, al igual que lo dispone el art. 41 de la LSM.
- Se resguarda y preserva la autonoma, el autogobierno, arts. 31, 33, 36,38.
- Como respeto a la libertad y autodeterminacin, en el supuesto de falta per-
manente o transitoria de salud mental, puede contraerse matrimonio previa
dispensa judicial; para otorgarla el magistrado deber contar con un dicta-
men anterior de los equipos de salud, y mantener una entrevista personal
con el futuro contrayente, art. 405.
- Otra muestra de respeto a la autodeterminacin es la posibilidad de desig-
nar, cuando se goza de capacidad, a un futuro curador mediante directiva
anticipada, art. 139.
- Se mantiene la edad mnima de la imputabilidad para los actos ilcitos en 10
aos, Dao involuntario: art. 1750.
Rgimen de la Capacidad de derecho.
El art. 22 proyectado dispone: Capacidad de derecho. Toda persona humana

goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede
privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdi-
cos determinados.
En lo terminolgico se adopta la denominacin tradicional en derecho argentino,

que utiliza la doctrina y emplea Vlez Sarsfield en su Cdigo Civil, art. 949 y
nota2. Es una acepcin que, tiene arraigo en nuestro sistema jurdico3.
Art. 51 del Cd. Civil: Las personas de existencia visible son capaces de adqui-
rir derechos o contraer obligaciones. Se reputan tales todos los que en este
Cdigo no estn expresamente declarados incapaces.
En doctrina nacional Alfredo Orgaz deca: Se llama capacidad jurdica o capa-

cidad de derecho a la aptitud que tiene la persona para ser titular de derechos y
deberes. Esta aptitud, ,constituye la nota esencial de la personalidad4. Tam-
bin se expresa para ser titular de intereses, o de relaciones jurdicas o en un
concepto ms estrecho de obligaciones. Se trata de una cualidad esencial, que
define y caracteriza de un modo especial a la persona, junto con su nombre,
1 En adelante LSM.
2 La doctrina francesa la denomina de goce y la italiana usa la expresin
capacidad jurdica o de goce.
3 TOBIAS, J., en Cdigo Civil y normas complementarias, Dir. Alberto J.
Bueres, T. 1. Ed. Hammurabi, Bs.As., 2005, p. 31.
4 ORGAZ, Alfredo, Personas Individuales, Editorial Assandri, Crdoba, 1961,
p. 161.

estado civil o de familia, domicilio y patrimonio, y como atributo es innato, nece-
sario, vitalicio, e indisponible.
El Cdigo Civil y Comercial no introduce un concepto de persona como gnero,

sino que trata por separado a cada tipo. Con referencia a la Capacidad de dere-
cho de la persona humana establece que goza de la aptitud para ser titular de
derechos y deberes jurdicos; la formulacin adoptada pareciera mostrar que
el legislador se inclina por la postura que indica que la persona es un prius que
precede a la idea de capacidad, al que el ordenamiento jurdico le reconoce esa
potencialidad como un posterius.
Al definir a la persona jurdica el artculo 141 dice: Son personas jurdicas todos
los entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines
de su creacin.
a. Contenido.
Se mantiene la expresin aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdi-

cos, de este modo se respeta la tradicin jurdica y no se innova en enuncia-
dos consolidados. La perspectiva constitucional con que se ha estructurado el
Cdigo unificado y el sentido de respeto a la persona humana, permitir enten-
der su contenido con un sentido generoso, comprensivo tanto de derechos sub-
jetivos como de intereses jurdicamente protegidos, tal como lo postula parte
de la doctrina nacional. La nocin de capacidad se vincula a la titularidad de
derechos subjetivos y deberes5, y en los ltimos tiempos Tobas postula una
comprensin ms abarcativa del concepto de derecho subjetivo e indica la nece-
sidad de una mirada diferente a la correlacin entre capacidad de derecho y
titularidad de derechos subjetivos. Sostiene que la consideracin de la persona
como valor fundamental del ordenamiento jurdico ha determinado que en los lti-
mos tiempos se le reconozcan intereses que no se corresponden con el modelo
conceptual del derecho subjetivo. A la par de la individualizacin de nuevos dere-
chos a la informacin, a la identidad personal, a la salud, etc. se asiste a una
suerte de prdida de terreno de la categora dogmtica del derecho subjetivo,
entendida como la nica idnea para abarcar de manera exclusiva el cmulo de
intereses protegidos por el sistema jurdico6.
Entendemos que las expresiones no resultarn restringidas a la idea estricta

de derecho subjetivo entendido como la facultad, o potestad reconocida por el
ordenamiento en una norma objetiva, sino que admitir la visin extensa que
desde hace tiempo se impone en doctrina y jurisprudencia. Muestra de ello es el
concepto de dao que se incorpora en el art. 1737: Hay dao cuando se lesiona
un derecho o un inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga
por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva; o
de la Obligacin definida por el art. 724: es una relacin jurdica en virtud de la
cual el acreedor tiene el derecho a exigir del deudor una prestacin destinada a
satisfacer un inters lcito .
5 Para un completo tratamiento del tema ver TOBAS, Jos W., La persona
humana en el Proyecto, La Ley, Lunes 25 de junio de 2012, AO LXXVI N 117, y en
DFyP, julio, 2012, p.261.
6 TOBIAS, J., Derecho de las personas, y en La persona humana en el
Proyecto, La Ley Lunes 25 de junio de 2012 AO LXXVI N 117, y en DFyP, julio,
2012, p.261.

b. Limitaciones.
Esta aptitud, al decir de Alfredo Orgaz7, existe en los lmites de la ley, art.
53. La capacidad de derecho refleja un atributo que solo reconoce limitaciones
impuestas o derivadas de de la ley estrictamente y que admite gradaciones en
supuestos especficos, que resultan de la propia ley y cuya interpretacin es de
por s restrictiva, no pudiendo suplirse por representacin.
Por consideraciones de orden superior la ley limita en casos determinados la

capacidad de derecho de las personas, Son prohibiciones particulares que se
establecen por resultar incompatible la situacin en que se encuentran determi-
nadas personas con un inters que el legislador quiere preservar. No alcanza a
una persona determinada, sino para todos los que se encuentren en esa situa-
cin, padres, tutores, jueces, etc. En modo alguno se ve afectada la igualdad de
las personas, sino que como expresa Orgaz la verdadera igualdad no consiste
simplemente en tratar a todos de la misma manera, sino en tratar de la misma
manera a todos los que se hallan en la misma situacin.
Se mantiene el criterio de que solo la ley establece las prohibiciones o incapa-

cidades y, si la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin, el criterio
interpretativo debe ser restringido. Se apunta como modificacin la ltima parte
del artculo: La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos,
simples actos, o actos jurdicos determinados, las limitaciones pueden referirse
no solo a actos jurdicos sino a hechos o actos no negociales, simples actos
lcitos; podran surgir dudas acerca de cul es la categora a que hace referencia
la expresin simples actos, si es a la gestin de negocio ajeno o es alguna
distinta.
En lneas generales las limitaciones son las mismas existentes en el Cdigo de

Vlez y en el sistema argentino; se incorporan las que derivan de los nuevos
modos convivenciales aceptados.
As respecto a los padres dispone el Art. 689.- Contratos prohibidos. Los

progenitores no pueden hacer contrato alguno con el hijo que est bajo su res-
ponsabilidad. No pueden, ni aun con autorizacin judicial, comprar por s ni por
persona interpuesta, bienes de su hijo ni constituirse en cesionarios de crditos,
derechos o acciones contra su hijo; ni hacer particin privada con su hijo de la
herencia del progenitor prefallecido, ni de la herencia en que sean con l cohe-
rederos o colegatarios; ni obligar a su hijo como fiadores de ellos o de terceros.
La misma prohibicin rige respecto de tutores, Art. 120, y curadores, Art. 138. En
el captulo de la donacin, art. 1550.
Con relacin a las limitaciones para contratar estn dispuestas en las disposiciones
generales aplicables a todo contrato en el Libro Tercero, Ttulo II. Contratos en
general, Seccin 5, Captulo 4 Incapacidad e inhabilidad para contratar.
Art. 1001.- Inhabilidades para contratar. No pueden contratar, en inters propio

o ajeno, segn sea el caso, los que estn impedidos para hacerlo conforme a
disposiciones especiales. Los contratos cuya celebracin est prohibida a
determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados por interpsita persona.
Art. 1002.- Inhabilidades especiales. No pueden contratar en inters propio:

a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o
enajenacin estn o han estado encargados;
7 ORGAZ, Alfredo, ob.cit., p. 163 y 164.

b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores,
y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los que
intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en
los que intervienen o han intervenido.
Para suceder por testamento: 2482.
Rgimen de la capacidad de ejercicio.
Dice el Art. 23.- Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer
por s misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en
este Cdigo y en una sentencia judicial.
El texto predica esta categora de capacidad respecto de la persona humana, y

respeta el principio de que la capacidad es la regla y la limitacin la excepcin;
hace expresa referencia a que stas pueden surgir de la ley o de sentencia judi-
cial.
Se opta por denominar Capacidad de ejercicio a la facultad que implica poder

ejecutar por s los derechos y deberes de los cuales se es titular. Tal como
expresa Tobas, no hay denominacin exenta de crticas, y precisamente en doc-
trina nacional este es uno de los juristas que presenta objeciones a la designa-
cin escogida8 pues en su criterio existen formas de ejercicio de aquellos que
no requieren de esta capacidad, como sucede con aquellas formas de ejercicio
que se concretan en actos no negociales simples actos lcitos para cuya vali-
dez, en muchos casos, resulta suficiente el discernimiento y adems excluira
los hechos humanos puramente recepticios. Surge as el problema, de indudable
importancia prctica de determinar si la necesidad de la capacidad de ejercicio
se extiende a los casos en que la persona no obra o ejerce, sino que recibe
(una manifestacin de voluntad recepticia constitutiva de un hecho de concien-
cia o conocimiento por parte del destinatario).
Es en materia de capacidad de ejercicio donde se encuentran las mayores inno-

vaciones. Subyace una nueva concepcin que parte de los principios constitu-
cionales de dignidad, igualdad, no discriminacin, que si bien siempre estuvieron
presentes en el sistema jurdico argentino, se vieron robustecidos luego de la
reforma constitucional de 1994, Art 75 inc. 22, y la recepcin entre otros de la
Convencin sobre los Derechos del Nio; Convencin Internacional sobre los
Derechos de la Personas con Discapacidad, las Reglas de Brasilia sobre Acceso
a la Justicia de las Personas en Condicin de Vulnerabilidad (100 Reglas de
Brasilia). Por eso se dice que la capacidad de ejercicio tambin reconoce raz
constitucional, en cuanto todas las personas estn facultadas para realizar todo
aquello que la ley no prohbe. Se ampla a posibilidad de pedir la propia restric-
cin a la capacidad o incapacidad (art. 32), intervencin en el proceso (art. 36),
proponer apoyos (art. 43), actos de disposicin sobre el propio cuerpo (art. 56),
directivas mdicas anticipadas (art. 60), etc.
8 TOBAS, Jose, Comentario Art. 31 en Cdigo Civil y normas complementar-

ias, Dir. Alberto J. Bueres, T. I. Ed. Hammurabi, Bs.As., 2005, p. 96, 97; en Derecho de
las personas, Ed. La Ley, Bs. As. 2009, p. 117 y sgtes. y en La persona humana en
el Proyecto, La Ley Lunes 25 de junio de 2012 AO LXXVI N 117, y en DFyP, julio,
2012, p.261.

Se sientan principios generales, se ordenan y estructuran las reglas conforme
los cambios ya introducidos al sistema en los ltimos aos y las leyes dictadas
en consecuencia9.
La disposicin elimina la clasificacin de incapacidades de obrar diseada por

Vlez y siente el principio general de la capacidad para sealar que las limita-
ciones slo pueden derivar de la ley o de una sentencia judicial fundada en la
misma. Este ltimo criterio introduce la flexibilidad en el concepto de incapaci-
dad.
En el Cd.Civ. y Com. se han eliminado la clasificacin entre incapacidad de

hecho absoluta y relativa; como as tambin la categora de menor impber
(incapaz absoluto), menor adulto (incapaz relativo), demente (incapaz absoluto),
sordomudo (incapaz absoluto).
De modo que opera la tendencia segn la cual las sentencias deben determinar
en cada caso los lmites a la capacidad de ejercicio de la persona.
9 Las ya mencionamos: Ley 26.061, Ley de Proteccin Integral de los Dere-

chos de los Nios, Nias y Adolescentes; Ley 26.529 de Derechos de los Pacientes;
Ley 26.579, Mayora de edad a los 18 aos, Ley 26.657 de Salud Mental.

Cuadro comparativo entre capacidad de derecho y capacidad de hecho.
DIMENSIONES INCAPACIDAD DE DERE- INCAPACIDAD DE HECHO

CHO
ESENCIA Falta aptitud para ser Falta aptitud para celebrar
titular de derechos (se le los actos jurdicos de la
prohbe celebrar un acto vida civil (un conjunto de
singular). actos).
PERSONAS Persona humana o jur- Personas humana.
dica.
FUNDAMENTO Necesidad de proteger Imposibilidad fsica o
ciertos intereses valiosos. moral de obrar por ausen-
La ley protege el recto cia de voluntad jurdica.
ejercicio de un cargo,
funcin o investidura.
ALCANCE Siempre relativa. De modo excepcional

absoluta o relativa, capa-
cidad restringida.
INTERS Pblico o privado. Siempre privado.
PROTEGIDO
DIRECCIN No considera el inters de Se establecen con un sen-
INSTITUCIN la persona que pretende tido tuitivo, de proteccin
actuar, sino un Inters para quien se encuentra
ajeno a esa persona. De en situacin de vulne-
all que se dice que las rabilidad. De all que se
incapacidades de derecho dice que se determina a
perjudican a los afectados favor del incapaz: protege
por la prohibicin. el inters de la persona
incapaz.
MODO DE No posee. Representante necesario
SUBSANAR. (responsabilidad parental:
REMEDIO progenitores; tutela; cura-
tela) o apoyo, en caso de
restriccin a la capacidad
o inhabilitacin.
CLASES No posee. De modo excepcional
absoluta o capacidad
restringida.
SANCIN VIOLACIN Acto nulo. Acto nulo.
Nulidad absoluta o rela- Siempre nulidad relativa.
tiva.
SISTEMATIZACIN No poseen. S poseen:
arts. 24, 32 y 48.

m1 material
Dirjase a la pgina 12 para leer el contenido de este material.
m1 actividades
m1 | actividad 1
Las primeras consultas
Como primer paso, le proponemos responder a las siguientes cuestiones teri-

cas y ejercitaciones IC 1 prcticas que le permitirn orientar su estudio y facilita-
rn la interpretacin de situaciones reales a partir de sus conocimientos tericos,
exigencia ineludible al momento de las evaluaciones.
En esta primera actividad abordaremos algunas cuestiones sobre atributos de

la persona.
Previo a ejercer la profesin elegida y, con el propsito de realizar una adecuada

preparacin profesional, usted se ha incorporado al Estudio Jurdico Asesores
Legales. All se atienden cuestiones jurdicas vinculadas al rea del derecho
privado, asuntos de derecho civil y comercial.
Como los abogados que estn al frente del estudio saben que usted tiene forma-
cin adecuada para atender estas cuestiones, le derivan algunos casos para su
anlisis y posterior resolucin.
Es por ello que usted intentar resolver diferentes situaciones problemticas que
se presentarn en esta materia. A trabajar y buena suerte!
En todos los casos deber producir un informe escrito fundado donde conste su
opinin sobre las cuestiones planteadas y las correspondientes citas de normas
legales, para ser presentado a los abogados que dirigen el Estudio Asesores
Legales.
A. La primera pregunta la realiza el tcnico informtico del estudio, Juan

Manuel Rosseti.
Tiene 18 aos de edad, vive en Chile 191, ciudad de Crdoba, donde estudia
ingeniera electrnica en la Universidad Nacional de Crdoba.
Juan le cuenta que sus padres viven en Salta 32, ciudad de Ro Cuarto, que
l no ha realizado cambio de domicilio, constando en su documento el de
sus padres.
Quiere saber qu tipo de domicilio tiene y si puede o debe realizar algn
trmite con relacin a este tema.
B. El otro caso a resolver es el interrogante del matrimonio Vega.

Carlos Vega y Maria Kols de Vega han adoptado una nia de siete aos, y
en su condicin de padres adoptivos pretenden cambiar el nombre con el
que fue inscripta al nacer, Celeste Prez, por el que usa desde que les fuera
entregada en guarda a los dos aos, Milagros Vega. La menor es conocida
por el nombre que postulan los padres adoptivos, Milagros Vega, tanto en el

mbito familiar y crculo de amistades, como en el establecimiento escolar al
que concurre donde cursa el segundo grado.
El matrimonio Vega espera su respuesta sobre la posibilidad de efectuar el
cambio pretendido y cmo deben hacer para formalizarlo.
C. Diferente problema es el que afecta al matrimonio Jurez.

Mara Adela Lpez de Jurez y Miguel Jurez contrajeron matrimonio cons-
tituyendo domicilio conyugal en calle Amrica 95, Villa Mara, Provincia de
Crdoba. Dos aos despus Miguel Jurez tuvo que trasladarse a la ciudad
de Bell-Ville, por haber sido designado encargado de un establecimiento agr-
cola de la zona, establecindose en Bell-Ville, en calle Baltodano 234. La
esposa permaneci viviendo en Villa Mara.
Ahora ambos esposos deciden divorciarse, quieren iniciar las correspondien-

tes acciones legales pero no saben a qu juez deben dirigirse y esperan que
usted les indique cul es el Juez competente de acuerdo al domicilio.
D. Laura Nez, propietaria de un comercio mayorista de la ciudad de Cr-

doba.
Ella le relata que ha celebrado un contrato de compraventa de mercaderas
con Jorge Arzak, comerciante de La Rioja, quien ha adquirido artculos para
vender en un negocio que posee en aquella ciudad. Fijaron domicilio a los
efectos de ese contrato en la ciudad de Crdoba.
Como el comprador, Arzak, no cumple con el pago, Nez quiere iniciar
acciones legales y demandar al deudor, segn entiende debe hacerlo ante
los tribunales de Crdoba. Pero Arzak le ha dicho que debe demandarlo en
La Rioja pues all vive l con su familia.
Nez pretende que usted le determine cul es la postura correcta.
m1 |actividad 1 | IC
Cuestiones tericas y ejercitaciones
Como primer paso responda a las cuestiones tericas y ejercitaciones prcticas

que se proponen a continuacin. Ello le permitir orientar su estudio y facilitar
la interpretacin de situaciones reales a partir de sus conocimientos tericos,
exigencia ineludible al momento de las evaluaciones.
Nociones generales
Indague en el material bsico los conceptos relativos a derecho subjetivo y
derecho objetivo,
Represente en un cuadro sinptico la clasificacin de los derechos subjeti-
vos segn su objeto.
Indique en cada caso, cules son derechos absolutos y cules son derechos
relativos.
Brinde un concepto de derecho civil.
Exprese desde el punto de vista jurdico qu se entiende por Cdigo.
Seale cul es, a su juicio, la importancia que tiene el mtodo de un cuerpo
normativo y describa cul sigui la Comisin redactora del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin.
Identifique y desarrolle a travs de un cuadro sinptico: el plan de la estruc-
tura y el contenido del Cdigo Civil y Comercial.
Seale en qu libro del Cdigo Civil y Comercial se encuentran reguladas las
materias que corresponden a la parte general.

Algunos casos prcticos para trabajar:
Oriente a quienes realizan las siguientes consultas indicando en qu libro y sec-

cin del Cdigo Civil y Comercial, encontrarn la respuesta a sus interrogantes:
Estela de 16 aos quiere casarse y desea saber si puede hacerlo sin autori-
zacin de sus padres.
Santiago pretende comprar una moto y quiere redactar un contrato apro-
piado.
Julia Surez ha quedado viuda con tres hijos. Desea saber en qu propor-
cin heredar ella y cada uno de sus hijos.
Pedro quiere reclamar los daos sufridos por la explosin de una fbrica de
pirotecnia y necesita saber a quin debe requerrselos.
Esteban quiere reconocer un hijo extramatrimonial y solicita saber si puede
hacerlo.
Atributos de las personas
1) Luego de realizar las lecturas propuestas en esta asignatura podr:

a) Reelaborar un concepto de atributos de las personas.
b) Identificar cules son los atributos de las personas.
c) Diga: cules son comunes a toda clase de personas?
d) Analice los caracteres de los atributos.
Nombre de las personas fsicas

a. cules son los elementos del nombre de las personas fsicas?
b. Cmo se adquiere cada uno?
c. Entre los caracteres de los atributos hay uno que es propio del nombre;
identifquelo y diga si opera del mismo modo en las personas fsicas que en
las jurdicas.
d. Diga qu acciones legales pueden ejercerse para proteger el nombre de las
personas. En cada supuesto seale, en forma de sinopsis, a quin se otorga,
con qu finalidad y qu requisitos deben acreditarse para su procedencia.
Domicilio.
a. Haga un cuadro sinptico del que surja la clasificacin de domicilio.
b. Explique las caractersticas o elementos relevantes de cada domicilio.
c. Mencione los supuestos de domicilio legal; analice los principales supuestos
de domicilio legal.
d. Identifique los elementos del domicilio real.
e. Explique las diferencias entre habitacin y residencia; diga cul merece con-
sideracin para establecer el domicilio real.
f. De acuerdo a lo estudiado: qu tipo de domicilio posee usted?
Estado
A partir del concepto actual de este atributo:
a. indique de qu tipo de persona se pregona este atributo, por qu?;
b. enuncie cmo influye el atributo estado sobre los otros atributos de la per-
sona.
Capacidad
1. Despus de distinguir los distintos tipos de capacidad, diga cul de ellos es
atributo de las personas y por qu.
Realice un cuadro comparativo entre los caracteres de ambos tipos de capaci-
dad.

Aplicaciones prcticas
1. Despus de estudiar los atributos de la persona humana y sus caracteres
usted podr dar respuesta a los siguientes planteos:
a) Carlos Lpez vive con su familia en Las Perdices, donde sufre un grave acci-
dente. Para su mejor atencin es trasladado a Ro Cuarto, lugar en el que
fallece despus de un mes de internacin.
Cul ha sido el ltimo domicilio del Sr. Lpez?
De qu clase de domicilio se trata? Por qu?
En qu lugar deber abrirse la sucesin?
Cite normas legales.
b) Esteban Snchez, de 17 aos de edad, vive con sus padres en la ciudad de

Catamarca. Sus padres lo autorizan a radicarse en Crdoba para seguir la
carrera de medicina. Determine cul es el domicilio de Esteban y qu clase
de domicilio es. Sustente su respuesta en normas legales.
c) Julin Surez, de 16 aos, trabaja en Carlos Paz y debe viajar todos los das
desde la casa de su tutor que vive en La Calera.
Conteste:
Cul es el domicilio de Julin?
Qu tipo de domicilio es?
d) Soledad Martnez, de 16 aos de edad, quiere agregar a su apellido el de su

madre. De acuerdo a las disposiciones legales vigentes:
qu condiciones deben tenerse en cuenta para autorizar o no la peticin?
Entre otras razones Soledad expresa que solicita el agregado pues sus otros
hermanos mayores estn inscriptos con el apellido de ambos progenitores.
De acuerdo a las disposiciones del Cd. Civ. y Com. tendr incidencia este
argumento?
e) Un personaje malvolo y ridculo desarrolla en una telenovela la misma activi-

dad que Juliana Mrquez en la vida real y lleva ese nombre. Juliana se siente
agraviada por ello.
Si Juliana quisiera efectuar un reclamo judicial, qu accin debiera iniciar?
Enuncie los requisitos de la misma.
Qu cuestiones podra demandar Juliana?
m1 | actividad 2
La consulta del Sr. Franco Vicentelli
1) Abordajes tericos
Para facilitarle la comprensin del material terico lo invitamos a responder
las preguntas que se plantean a continuacin y ejercitar los casos que se
proponen acerca de los siguientes temas:
Incapacidad
Luego de leer atentamente la bibliografa indicada:

Establezca cul es el principio general y cul la excepcin con relacin
a la capacidad de las personas.
Defina la incapacidad de derecho y la incapacidad de ejercicio.
Establezca el fundamento de cada incapacidad.

Seale algunos supuestos de incapacidades de derecho establecidas en el
Cdigo Civil.
Seale los modos de proteccin de la persona con capacidad restringida o
incapaz de ejercicio.
Situacin jurdica de los menores

Del estudio realizado habr podido advertir que la edad tiene influencia: a) sobre
la capacidad para realizar actos lcitos, y b) sobre la imputabilidad de las perso-
nas.
1. Entonces, de acuerdo a la edad de una persona, refiera cul es la situacin

jurdica en cuanto a la capacidad de ejercicio.
2. Enuncie:
A) cul es el principio que rige en cuanto a la capacidad de ejercicio de los
menores;
B) en qu esfera de actos el hijo menor debe actuar bajo el rgimen de repre-
sentacin?
3. en qu esfera de actos se le reconoce autonoma para actuar? y a partir de

qu edad?
4. Cul es el criterio que adopta el legislador respecto a los actos referidos al

cuidado de la salud de los adolescentes?, hay alguna diferenciacin con-
forme la edad? en caso afirmativo cul es la edad que marca la diferencia?
Emancipados
Luego del estudio terico de la cuestin en los textos indicados:
a) Determine cul es la situacin jurdica del emancipado respecto a la capaci-

dad de ejercicio.
b) Enuncie las formas de emancipacin regulada en nuestro Cdigo Civil y
Comercial.
Personas con capacidad restringida o incapacidad.

a) Despus de leer atentamente la bibliografa indicada:
Mencione los principios que imperan en el rgimen legal de salud mental.

Seale las exigencias que deben respetarse para que pueda iniciarse
el pedido de declaracin de restriccin de capacidad o incapacidad de
ejercicio por afeccin en la salud mental de una persona.
Indique quines son las partes autorizadas para solicitar la declaracin.
Indique cada cunto tiempo debe ser revisada la sentencia de restriccin
de capacidad o incapacidad.
b) Explique si tienen eficacia los actos otorgados por una persona incapaz con
posterioridad a la sentencia que lo declara como tal.
c) Efecte el mismo anlisis respecto a los realizados con anterioridad a la sen-

tencia.

Inhabilitados
1. A partir de la lectura del Cdigo Civil y Comercial indique quin puede ser
inhabilitado.
2. Exprese cul es la situacin jurdica del inhabilitado.
2) Anlisis de casos
Los asuntos que le derivan hoy son las consultas que ha efectuado el Sr. Franco
Vicentelli, que en realidad son inquietudes sobre diversas cuestiones. Recuerde
que en todos los casos deber producir un informe escrito fundado donde
conste su opinin sobre las cuestiones planteadas y las correspondientes citas
de normas legales, para ser presentado a los abogados que dirigen el Estudio
Asesores Legales.
A. En primer lugar relata que est casado y tiene tres hijos menores de edad, uno
de los cuales lvaro, de ocho aos, padece de una grave afeccin, y segn el Dr.
Hugo Snchez, jefe del servicio de neonatologa del hospital donde se encuentra
exige una inmediata transfusin sangunea pues corre serio riesgos su vida.
El Sr. Vicentelli le manifiesta que su decisin es oponerse a la transfusin argu-

mentando una objecin religiosa de conciencia ya que l y su esposa son Tes-
tigos de Jehov. El mdico Dr. Hugo Snchez le ha dicho que solicitar al Juez
autorizacin judicial para realizar la transfusin de sangre.
El Sr. Franco Vicentelli quiere que usted le adelante cul puede ser la decisin
que tome el Juez.
B. Otro de los problemas sobre los que requiere asesoramiento Vicentelli es una
decisin que deben tomar con su esposa con relacin a Andrs, el segundo de
sus hijos. Es un joven de 15 aos, que ha obtenido una beca de estudios otor-
gada por la Fundacin Alianza Cultural Pro Msica, para completar su formacin
como violinista en Austria, con todos los gastos pagos. Su esposa se opone a la
salida del menor del pas, ya que sostiene que en esta etapa difcil que atraviesa
la familia por la enfermedad del otro hijo, necesitan estar juntos y adems los
recursos econmicos estn afectados por la misma razn.
Franco disiente con su esposa y est dispuesto a apoyar a Andrs pues cree
que es una valiosa oportunidad para el joven, por lo tanto quiere saber si existe
alguna posibilidad de solucionar este problema y espera de usted una respuesta.
C. Dados los gastos que debe efectuar la familia Vicentelli, ocasionados por la
enfermedad de uno de sus hijos y el probable viaje del otro, la hija mayor Silvia,
de 17 aos de edad, casada con Esteban Verassi de 20 aos, quiere ayudar a
sus padres.
Silvia recibi en herencia de una ta, un campo en Vicua Mackena, con 150
vacas y 25 caballos. Como ella y su esposo viven en la ciudad de Crdoba no
puede explotarlo, por lo que les comunicado a sus padres la decisin de:
a) donar los caballos a su hermano Andrs, para ayudar a financiar los probables
gastos que pudiera tener ste en Europa,
b) vender las vacas y
c) arrendar el campo, y con lo producido por estos actos colaborar con los
gastos que la enfermedad acarrea.

El Sr. Vicentelli tiene dudas sobre si Silvia puede o no realizar estos actos por s
sola, o si por el contrario necesita que l o el marido la autoricen, y en conse-
cuencia espera su respuesta.
D. Por ltimo Vicentelli, le relata que su madre la Sra. Marisel Luna Vda. De Vicen-
telli, de 72 aos de edad, ha sido declarada persona con capacidad restringida
por sentencia judicial, pues padece cierto grado de senilidad que le hace olvidar
los sucesos inmediatos. A pesar de su situacin la seora insiste en realizar algu-
nos actos sin aceptar ninguna opinin ajena, ni que nadie deba intervenir que no
sea ella sola. Ha decidido realizar los siguientes actos:
a) Vender un auto de su propiedad para adquirir un modelo ms nuevo

b) Percibir el alquiler de un local comercial de su propiedad
c) Realizar testamento
Indique cules seran los pasos a seguir y qu instrumento o documento debiera

consultarse para conocer si puede o no realizar los actos mencionados por s, o
necesita de la intervencin de alguna otra persona y si as fuera con qu alcance.
m1 | actividad 3
Las consultas de los directivos de Personas Jurdicas
1) Abordajes tericos
Como en anteriores oportunidades se le sugiere que conteste las siguientes
preguntas y resuelva las situaciones problemticas que se indican a conti-
nuacin:
1. A partir de la lectura del Cdigo Civil y Comercial elabore un concepto de

persona jurdica.
2. Establezca cules son los presupuestos esenciales para la existencia de la
persona jurdica.
3. Enuncie los atributos de la persona jurdica y seale la diferencia con los de
la persona fsica.
Realice un cuadro comparativo donde consigne las semejanzas y diferencias

entre asociacin y fundacin, teniendo en cuenta en cada caso dnde se
encuentran reguladas legalmente, la finalidad, quin provee el patrimonio,
rganos y quin las autoriza para funcionar.
Diga qu principio rige la capacidad de las personas jurdicas y cules son
sus restricciones.
Mencione una persona jurdica que usted conozca.
El Club Atltico Ro Suqua tiene por objeto el desarrollo de las aptitudes
sicofsicas de sus asociados. Puede vender el inmueble donde funciona su
sede para adquirir otro ms grande? Fundamente su respuesta.
2) Casos prcticos
Hoy han llegado hasta su estudio los directivos de una sociedad annima y
de una Asociacin a consultar sobre ciertos actos que han realizado o pre-
tenden realizar.

A. En primer lugar el Sr. Alberto Rubert le manifiesta que ha vendido un
inmueble a Juan Rodrguez, quien actuaba a nombre de la sociedad
Juncal S.A. Le relata que el precio y las condiciones de la venta extra-
limitaban los poderes conferidos por los estatutos sociales; que l cono-
ca esa situacin pero crey que no tendra importancia.
Entreg el inmueble a J. Rodrguez y al reclamar a Juncal S.A que can-

cele la totalidad del precio pactado, la sociedad se niega.
El Sr. Rubert espera una respuesta suya sobre las posibilidades que
tendra de lograr el pago por parte de la sociedad.
B. La otra consulta la realizan los directivos de la mutual del Consejo Pro-

vincial de Educacin. Expresan que sera importante para los afiliados
jvenes poder contar con una guardera donde ubicar a sus hijos en el
horario de trabajo, pero para ello deben adquirir un inmueble.
Necesitan conocer su respuesta sobre si pueden o no adquirir el inmue-

ble con esa finalidad.
Tambin le hacen saber de su inquietud para recaudar mayores fondos y

le comentan la posibilidad de instalar un casino en las sierras para explo-
tarlo. Antes de tomar ninguna decisin quieren saber si es legalmente
posible hacerlo.
Como en las consultas anteriores emita su opinin por escrito, fundamentndola

en normas legales.
m1 | actividad 4
Algunos casos prcticos para trabajar
Indique cul es la respuesta correcta en las siguientes hiptesis:
Menores: situacin jurdica del adolescente.
1. Sofa Vlez, de 16 aos, quiere ir tres meses a visitar una amiga que vive en
Francia. Para poder hacerlo debe:
a) presentarse al Juez a solicitar autorizacin.
b) contar con autorizacin expresa de ambos padres.
c) contar con la autorizacin del padre.
2. Mara Lpez, de 17 aos, quiere ingresar a la Congregacin de las Esclavas

de Jess. Su padre la apoya en la decisin y da su consentimiento, pero no as
su madre.
a) Determine la situacin jurdica de Mara desde el punto de vista de su capa-
cidad.
b) Indique si para realizar ese acto basta con la autorizacin del padre.
c) Si su respuesta fuera negativa, indique cul sera la solucin correcta para
este planteo. Cite normas legales.
3. Pedro Corts, de 17 aos, egresado de la escuela secundaria con el ttulo de

perito mercantil, desea saber si puede trabajar libremente en tal carcter o si
debe cumplir algn requisito. Fundamente su respuesta.

4. Jessica Cuenca, de 16 aos, trabaja como modelo y con su sueldo compr un
departamento en Nueva Crdoba. Quiere saber si:
a) puede donrselo a su hermana.
b) puede venderlo.
Si el departamento lo hubiera recibido como herencia, variara su respuesta?
Fundamente en normas legales.
Emancipados
1.Jos Lpez, de 17 aos de edad, emancipado por matrimonio, empleado en

un taller de reparaciones, desea vender un inmueble que recibi como legado
de un to.
a) Podr hacerlo? Fundamente su respuesta. Cite normas legales.
b) Variara su respuesta si Jos fuera divorciado? Por qu?
2. Marta Fernndez, emancipada por matrimonio, desea vender una casa que
adquiri con los ingresos que obtuvo por su trabajo.
a. Puede hacerlo? Cul es el fundamento legal de su respuesta?
b. Si Marta quisiera donar la casa a su ahijada, podra hacerlo? Fundamente. En
ambos casos cite normas legales.
3. Beln de 16 aos quiere contraer matrimonio con Lucas de 19 aos.

a. Qu requisitos debe cumplir para poder hacerlo?
b. En caso de que el matrimonio se celebrara Surgirn limitaciones a su capa-
cidad de ejercicio?
4. Mario Funes, casado de 17 aos de edad, tiene un compaero de trabajo,

Pedro Ruarte, quien necesita comprar una computadora. Para hacerlo, Ruarte
firma una solicitud de crdito que le permita pagarla en cuotas y necesita un
garante; entonces le pide a Funes que firme la solicitud y ste accede.
a) Determine la situacin de Mario desde el punto de vista de su capacidad de
ejercicio.
b) En consecuencia, exprese si puede o no realizar el acto referido.
c) Si Mario estuviese casado con una mujer de 19 aos, tendra alguna inciden-
cia en la solucin?
Funde sus respuestas en normas legales.
Restricciones a la capacidad
1. Con la ayuda de la bibliografa indicada, el Codigo Civil y Comercial, y la Ley

26.657 de Salud Mental Nacional, analice que podran hacer los padres de un
joven que desarrolla una conducta extraa, hasta que un da detectan que es
adicto a las drogas. Consultan con el mdico de la familia que les aconseja inter-
narlo en un establecimiento especial hasta su recuperacin. El joven se opone a
esta medida. Qu respuesta jurdica podra drsele a los padres?
2. Ricardo Gmez, declarado incapaz por afecciones en su salud mental enfer-

medad mental segn sentencia del 22 de noviembre de 2014, vende sin la inter-
vencin de su curador, su casa de Peredo 324, Crdoba.
a) Determine la situacin jurdica de Ricardo desde el punto de vista de su capa-

cidad de hecho,
b) En consecuencia, diga si el acto realizado es vlido. Fundamente en normas
legales.

3. Susana Rodrguez, declarada incapaz por afecciones en su salud mental,
segn sentencia del 21 de setiembre de 2014, haba vendido el 23 de junio de
2013 dos departamentos de su propiedad.
a) Determine la situacin jurdica de Susana desde el punto de vista de su capa-

cidad de hecho al momento de realizar esos actos,
b) en consecuencia, diga si los actos realizados son vlidos. Fundamente en
normas legales.
c) En el supuesto de que el curador de Susana quisiera pedir la nulidad de esos
actos podra hacerlo? Qu debera acreditar?
4. Los familiares de Juan C. Martnez piden su declaracin de incapacidad por

afecciones en su salud mental aduciendo que Juan padece de una oligofrenia en
grado de debilidad mental, y es portador de una severa personalidad sicoptica.
De un dictamen mdico se desprende que la mente de Juan est debilitada pero
que no existe prdida total de la razn.
a) Determine quines deben tomar participacin en el proceso judicial,

b) quines deben asesorar al juez a los fines de adoptar una determinacin?
c) Cules podran ser las decisiones que adopte el juez en relacin a la situa-
cin jurdica de esta persona?
5. Juan Domnguez, quien tiene restringida la capacidad para determinados

actos, regala un automvil de su propiedad a su amigo Ricardo. La esposa
de Juan, quien ha sido designada por sentencia para cumplir las funciones de
apoyo del mismo, pide la nulidad del acto por ser ste un acto prohibido en la
sentencia.
a) indique cul es la situacin jurdica de Juan desde el punto de vista de su

capacidad de ejercicio,
b) en consecuencia, determine si podr hacerse lugar al pedido de la esposa.
Indique los efectos que tendra para el acto si se admitiese el pedido.
De fundamentos legales.
6. Un joven agrede a otros jvenes en la plaza del barrio debido a las crisis que
padece por la ingestin de estupefacientes. Los vecinos llaman a la polica,
a) est facultada la polica para actuar?

b) Si lo estuviera qu medidas puede tomar? Cite normas legales.
m1 glosario
Dirjase a la pgina 12 para leer el contenido de este glosario.

m2
m2 microobjetivos
Reconocer el objeto como elemento de la relacin jurdica, a fin de reflexio-

nar sobre su trascendencia en la estructura de la relacin jurdica e identifi-
car el objeto de cada derecho subjetivo.
Reconocer e identificar los distintos bienes que tienen reconocimiento jur-

dico en el Cdigo Civil y Comercial.
Analizar y comparar los conceptos de cosas y bienes, distinguir las clasifi-

caciones de bienes y de cosas, a efectos de vincularlos como objeto de las
diferentes relaciones jurdicas.
Identificar las principales funciones del patrimonio, para analizar los supues-
tos prcticos a partir de los conocimientos tericos.
m2 contenidos
La relacin jurdica y sus elementos: el objeto

leer detenidamente el siguiente mapa conceptual sobre el objeto IC 1.
Hasta ahora nos hemos ocupado de estudiar y trabajar aspectos vinculados al

primer elemento de la relacin jurdica. En este mdulo abordaremos el estu-
dio del segundo elemento: el objeto. Esto es lo relativo a aquello sobre lo cual
recae la relacin. Recuerde la diferencia entre relaciones y situaciones jurdicas:
relacin es elvnculo jurdicoentre dos o ms personas de la cual emanan
deberes y derechos; situacin, es laposicin jurdicadel sujeto frente a una
norma de derecho.
Por lo general, las relaciones jurdicas tienden a conseguir ya sea un bien o una
cosa determinada, o la prestacin de una conducta concreta por parte de cual-
quier persona. En este sentido, resulta lgico hablar del objeto de la relacin jur-
dica, para poner de manifiesto que cuando los sujetos de derecho se relacionan
unos con otros, el fin que persiguen puede identificarse con el elemento objetivo
de la relacin entablada.
Dicho elemento objetivo consiste en gran cantidad de casos en alguno de los

bienes objeto de trfico econmico que nos resulta necesario (o conveniente
para la subsistencia cotidiana). De ah que tradicionalmente se haya insistido
en que el objeto de la relacin jurdica est representado por las cosas y que el
estudio de ellas es muy importante.
Hoy esa mirada requiere ser ampliada pues el Cdigo Civil y Comercial ha exten-
dido la consideracin a otros aspectos en los cuales la necesidad est vinculada
a un bien que no tiene valor econmico como el cuerpo humano y las partes
que lo integran, su valor es afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social
y podr estar disponible para su titular siempre que se respeten esos valores y
conforme lo dispongan las leyes especiales. Estos bienes no integran el patri-
monio.

Adems se incorporan los derechos de incidencia colectiva, aqu el inters no es
de un particular sino de la comunidad. As lo recepta el art. 14. Derechos indivi-
duales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se reconocen:
a) derechos individuales;
b) derechos de incidencia colectiva
Para precisar:
1. Aunque es cierto que las cosas y los bienes ocupan un lugar relevante en el
objeto de la relacin jurdica es tambin frecuente que relaciones sociales
sometidas al Derecho tengan por objeto conductas humanas que en abso-
luto pueden cosificarse. Por ejemplo, el Cdigo Civil y Comercial exige a
los padres el cumplimiento de los deberes inherentes a la responsabilidad
parental, cuidado, formacin, facilitar el desarrollo del hijo menor, tal como
podr advertirse aqu la materialidad de la cosa brilla por su ausencia. Por
tanto, slo parcialmente pueden identificarse las cosas materiales propia-
mente dichas con el objeto de la relacin jurdica.
2. Se ampla el significado del vocablo bien, no lo circunscribe slo a lo que

tenga valor econmico, sino que se lo ampla, por ejemplo, al cuerpo, a
partes del mismo, el cadver.
3. Se reconocen distintos tipos de derechos. individuales y de incidencia colec-

tiva, como es por ejemplo el medio ambiente.
4. La expresin bienes es utilizada en un sentido amplio y comprende tanto

a los que son susceptibles de valor econmico, como a los no lo tienen,
pero reportan utilidad, sea en lo afectivo, teraputico, cientfico, humanitario
o social; b) dentro de los bienes, a los materiales se los llama cosas; c) el
vocablo patrimonio se reserva para bienes que pertenecen a una persona
y que tienen valor econmico, si bien se admiten bienes de carcter extrapa-
trimonial o que no tienen valor econmico; d) sobre estos bienes entendidos
en este sentido amplio, se reconocen derechos, que pueden ser de distintas
categoras: individuales o colectivos; e) como derechos individuales se reco-
nocen: los que se ejercen sobre los bienes que pertenecen a una persona
y tienen valor econmico y si son materiales se llaman cosas, extendiendo
este vocablo a la energa y fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al
servicio del hombre y a los que se ejercen sobre bienes extrapatrimoniales,
como los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes, que slo pueden
ser disponibles por su titular cuando se configure un valor afectivo, terapu-
tico, cientfico, humanitario o social; f) como derechos colectivos se recono-
cen los derechos de incidencia colectiva. g) los bienes se clasifican: 1) en
relacin a las personas y que pueden ser: de domino pblico, privado del
Estado, de los particulares y 2) bienes de incidencia colectiva.
5. El estudio de las cosas encuentra fundamento en consideraciones de orden

sistemtico y didctico, pero hay que adelantar que quizs no alcance a
apreciar en esta etapa de su estudio el para qu de las distintas clasificacio-
nes y precisiones que de ellas se hacen. La distinta naturaleza o caracters-
ticas de las cosas es tenida en cuenta por los sujetos de derecho al entablar
las relaciones jurdicas, por ello el propio ordenamiento jurdico toma en
cuenta aspectos particulares de ciertos grupos de cosas, para dotarlas de
un rgimen jurdico distinto del correspondiente a cualquier otro grupo de
cosas diferentes.

m2 |contenidos | IC
m2 material

m2 actividades
m2 | actividad 1
El objeto de la relacin jurdica.
1) Abordaje conceptual
Como en el caso de las actividades anteriores y a los fines de facilitar el estu-

dio del tema, le sugerimos que responda a los siguientes planteos, utilizando
para ello el material indicado.
1. Asocie los contenidos estudiados en el mdulo 1, en especial lo referente a

derechos subjetivos y su clasificacin y luego:
a) seale en cada tipo de derecho subjetivo el objeto sobre el que recae;
b) indique qu clase de relaciones jurdicas tienen por objeto los distintos
aspectos de la personalidad y exprese cules son sus caractersticas;
c) indique cul es el objeto de las situaciones jurdicas creadas por los
derechos reales.
2. Ubique en el Cdigo Civil y Comercial los artculos que tratan sobre bienes
y cosas, brinde un ejemplo de cada uno.
3. A partir de la lectura atenta del tema, usted podr realizar un cuadro compa-
rativo sobre las consecuencias jurdicas de la distincin entre cosas muebles
e inmuebles, con especial consideracin de: ley aplicable, manera de enaje-
narlas, trmino de prescripcin para la adquisicin de derechos sobre cada
una.
4. Luego de leer los artculos pertinentes:

a) realice un cuadro sinptico clasificando los inmuebles,
b) determine sus caractersticas y
c) brinde un ejemplo de cada uno.
5. Ubique las normas referidas a la Vivienda.

a) Exprese segn sus conocimientos, cul es la finalidad que se persigue con la
afectacin del inmueble destinado a vivienda.
b) Seale quines pueden ser los beneficiarios de este rgimen.
c) Enuncie cul es el efecto principal de la afectacin de la vivienda.
2) Casos prcticos
El estudio Compromiso Legal ha recibido consultas de empresarios y per-

sonas particulares que necesitan determinar el carcter que tienen algunos
de sus bienes, para poder resolver la modalidad de venta de cada uno de
ellos, o saber si son susceptibles de hipoteca o prenda. Por ello se le pide
que responda las consultas de modo idntico a lo habitual, por escrito y con
fundamento legal.
1. El Sr. Jos Campanella, empresario que se dedica a la instalacin de estructu-

ras para diferentes eventos, necesita determinar si la carpa del Circo Real Madrid
emplazada en el Parque Sarmiento es:

a) una cosa mueble.
b) un inmueble por accesin fsica.
c) un inmueble por su naturaleza
Marque la respuesta correcta y fundamente.
2. Adems quiere saber si el stand de Sevel S.A. emplazado en una exposicin

de automviles, que durar quince das, es:
a) un inmueble por su naturaleza
b) una cosa mueble.
c) un inmueble por accesin fsica.
Marque la respuesta correcta y d su fundamento.
3. Tambin ha requerido asesoramiento Juan PerissetIi, quien adquiri un

camin Chevrolet usado para transporte de carga. Antes de adquirirlo ins-
peccion el vehculo constatando su estado de conservacin y la corres-
pondencia entre el ttulo del automotor con el del motor, chasis, nmero
de patente, etc. Cuando le entregaron el camin, advirti que el motor del
mismo fue cambiado, no coincidiendo el nmero del ttulo con el del motor.
Ha reclamado a la vendedora, quien aduce que no hay ningn reclamo que
efectuar, fundndose en el hecho de que el motor es sustituible por otro de
idntica especie y calidad, por lo que no resulta legtima la pretensin de Juan.
Deber usted responderle si es fungible el motor de un camin vendido y que fue
individualizado con su respectivo nmero.
m2 glosario
m3
m3 microobjetivos
Comprender la trascendencia de la causa fuente de las relaciones jurdicas e

integrar estos nuevos saberes con lo aprendido en los mdulos anteriores.
Reconocer los conceptos relevantes atinentes a la causa fuente hechos y

actos jurdicos, a efectos de comparar los conceptos, analizar los elemen-
tos esenciales del acto jurdico y distinguir las anomalas que puede presen-
tar y que sean causa de ineficacia.

Desarrollar habilidad para explicar la teora general de la responsabilidad
civil, a fin de identificar sus elementos esenciales y examinar su trascenden-
cia para solucionar hiptesis reales.

Desarrollar capacidades en la realizacin de tareas de investigacin, inte-
grando los conocimientos y habilidades adquiridas.

m3 contenidos
La relacin jurdica y sus elementos: la causa eficiente

leer detenidamente el siguiente mapa conceptual sobre la causa eficiente IC 1.
Como ya se expresara en la presentacin general de la materia, esta asignatura

tiene por principal objeto de estudio la relacin jurdica y sus elementos. Hasta
ahora hemos estudiado los dos primeros elementos de la relacin jurdica: el
sujeto y el objeto. Ahora comenzamos el estudio del tercer elemento: la causa
generadora o causa eficiente, aquello que da nacimiento, origen a la relacin
jurdica: los hechos y actos jurdicos.
La causa eficiente o causa fuente es el hecho generador de la relacin: el hecho

jurdico, esto es, el acontecimiento que da lugar al nacimiento, modificacin,
transmisin o extincin de derechos u obligaciones. Estos sucesos pueden ser
del orden natural o humano; a su vez, los humanos pueden ser realizados con
voluntad o sin ella; dentro de los voluntarios se puede actuar dentro de la esfera
de lo lcito o de lo ilcito.
Si la actuacin se da en el campo de lo lcito, los sujetos pueden pretender

alcanzar efectos jurdicos inmediatos, en cuyo caso realizan un acto jurdico, o si
no tienen como propsito inmediato al actuar producir efectos jurdicos, realizan
simples actos voluntarios lcitos, que si bien producen efectos es por disposicin
de la ley y no por decisin de las partes.
Desde ahora y hasta el final de esta materia se abordar el estudio de cada

uno de estos aspectos: concepto y anlisis de hecho jurdico, la voluntad y sus
elementos, los hechos involuntarios y sus consecuencias, la especial categora
del acto jurdico (herramienta que el derecho ha puesto en manos de los parti-
culares para que pueden alcanzar la satisfaccin de sus intereses), el anlisis y
estudio de cada uno de los elementos esenciales de esta figura. Adems, qu
pasa cuando esos requisitos no se han cumplido, es decir que la posibilidad de
producir efectos jurdicos que es la esencia del acto jurdico se pierde y sobre-
viene la ineficacia del acto IC 2.
Tambin estudiaremos lo relativo a un aspecto sustancial en el acto jurdico: la

buena fe; cules son los vicios propios del acto IC 3 que resultan por ausen-
cia de la buena fe. Por ltimo, se abordar el campo de los actos contrarios al
ordenamiento jurdico, esto es cuando, como consecuencia de esa actuacin
que contradice el sistema jurdico, se provocan daos; la consecuencia que esto
acarrea es la obligacin de reparar esos perjuicios, la responsabilidad civil IC 4.
Para facilitar la comprensin global de estos temas es til y conveniente que

tenga una representacin sinptica de los hechos jurdicos IC 5, pues a partir de
all usted podr ubicar de modo grfico el enlace entre todos los temas a abordar
de aqu en ms en esta asignatura.
Los siguientes materiales resultan fundamentales para la comprensin de los

principales conceptos que abordaremos en este mdulo:
La responsabilidad por las cosas y las actividades riesgosas en el Proyecto de

Cdigo Civil y Comercial 2012 IC 6

El dao. Concepto. Requisitos IC 7
Comentarios al Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin IC 8
m3 |contenidos | IC

m3 |contenidos | IC
m3 |contenidos | IC
Vicios propios del acto jurdico
Adems de la voluntad viciada, estudiada en mdulos anteriores, hay situacio-

nes donde se puede considerar la existencia de declaraciones de voluntad que,
pese a encontrarse correctamente formadas, se transmiten o declaran de forma
tal que el resultado final provoca una notoria discrepancia entre la voluntad pro-
piamente dicha y la declaracin. En estos vicios o defectos no existe merma de
voluntariedad, sino de la buena fe de su autor.
Los vicios de los actos jurdicos son: lesin (art. 332), simulacin (art. 333 y
fraude (art. 338).
Simulacin: Ejercicio de la accin de simulacin por terceros. Prueba de la

simulacin.
Al estudiar este tema debe prestar especial atencin a la opinin de la doctrina y

la jurisprudencia, pues los jueces requieren de manera prcticamente invariable
los mismos medios de prueba en todos los casos en que un tercero perjudicado
intenta dejar sin efecto el acto jurdico celebrado. El tercero no ha tenido partici-
pacin en el acto, no est a su alcance presentar prueba directa, sino que slo
podr basarse en indicios, presunciones, que lgicamente debern ser impor-
tantes, unidas por una conduccin lgica, y que a partir de la existencia de una
causa simulandi apoyen el razonamiento para llevar al juzgador al convenci-
miento de que el vicio est presente en el acto.
Recuerde usted que el principio general es que los actos se celebran de buena
fe y que las partes los realizan para ser cumplidos; entonces, hacer lugar a la
anulacin del acto es establecer una excepcin al principio general, y por ello de
interpretacin rigurosa. Los jueces actan de ese modo y, por lo tanto, la prueba
debe llevar a la conviccin de que realmente las partes actuaron de mala fe.
m3 |contenidos | IC

m3 |contenidos | IC
Necesarios (muerte, lluvia, transcurso del tiempo, etc)

Naturales
Contingentes (nacimiento, terremoto, etc)
Clasificacin de los
hechos jurdicos Simple Acto Voluntario Lcito (art. 258)
Lcitos
Voluntarios Acto Jurdico (art. 259)
Factor Subjetivo (1724)

Ilcitos
Factor objetivo (1722)
Humanos
Involuntarios (art. 261)
m3 |contenidos | IC

m3 |contenidos | IC
El dao. Concepto. Requisitos.
por Mara Cristina Plovanich
Sumario: I. Introduccin. II. El dao. A. Relevancia. B. Concepto. B. 1. a) Teoras.

B. 1. b). Indemnizacin. Efectos de la lesin al derecho o inters. B. 2. Categoras
de daos. C. Requisitos. C. 1. Certeza del dao. C.2. Personal. C. 3. Subsistente.
I. Introduccin.
Cuando se habla de la responsabilidad civil se hace referencia a la posible obli-

gacin de indemnizar puesta a cargo de quien ha causado un dao a otro. Esta
materia presenta un proceso evolutivo prolongado y permanente, ya que la rea-
lidad a la cual se aplica es dinmica, los nuevos descubrimientos y avances
tecnolgicos en diversas disciplinas, sumado a la complejidad creciente del
entramado social, econmico, generan nuevas causas de potenciales perjuicios,
lo que justifica el anlisis incesante. En torno a ella se desarroll, y desarrolla, un
persistente debate doctrinario que produjo modificaciones radicales en diferen-
tes aspectos de la temtica, como as tambin la introduccin de figuras nuevas
que contemplan fenmenos desconocidos.
El tratamiento legislativo inicial que se dio en nuestro pas a esta problemtica,

en los Cdigos de Comercio y Civil y en normas especiales, fue escueto, pocas
normas para regular los hechos frecuentes a la poca. La evolucin cientfica y
tecnolgica, sumada a los cambios culturales habidos, impusieron un sistema
distinto basado en razonamientos diferentes que mira ms hacia la vctima, y que
es resultado del trabajo intenso, arduo, desarrollado en foros acadmicos y que
la jurisprudencia recept y aplic hasta lograr establecer criterios mayoritarios
para abrir camino a una cada vez mayor proteccin de la persona y sus bienes.
Tal fue la expansin, plasmada a veces en leyes especiales, que se ha llegado a
debatir si deba mantenerse la unidad del sistema de la responsabilidad o deban
crearse microsistemas que llevaran a una regulacin especfica para cada rea;
conservando primaca la idea de unidad.
En la dinmica de construccin del sistema de responsabilidad civil se indag

acerca de cules deban ser los requisitos necesarios para que nazca la obliga-
cin de reparar o indemnizar un dao. Determinar cules son los presupuestos
o elementos necesarios en todo supuesto de responsabilidad civil, fue motivo de
debate puntual en nuestro pas en las Quintas Jornadas Nacionales de Derecho
Civil, (Rosario- 1971), concluyndose que esos elementos son cuatro: 1. Antijuri-
dicidad. 2.Dao. 3. Relacin de causalidad y 4. Factores de atribucin.
Pero este acuerdo no cerr las discusiones sino que surgieron otras, por caso:
cul debe ser la significacin y trascendencia de cada uno de aqullos, cules
los criterios de apreciacin para determinar su presencia, llegndose a admitir
que en ciertas hiptesis puede prescindirse de alguno. Se han alzado voces en
doctrina para advertir que la generosidad con que la jurisprudencia los valora
pone en crisis el sistema, de ah la necesidad de la presencia y adecuada valo-
racin de cada uno1.
1 MAYO, Jorge- PREVOT, Juan M., La responsabilidad civil hoy, en Trat-
ado Jurisprudencial y Doctrinario. Responsabilidad Civil Extracontractual, T.II,
Jorge Mayo. Director, La Ley, Bs.As. 2011, p. 703 y sgtes. LOPEZ MESA, Marcelo,
....VZQUEZ FERREYA, Roberto, Los Presupuestos del deber de reparar, diario

Este trabajo tiene como propsito ocuparse del elemento Dao, a efectos de
comparar las disposiciones del Cdigo Civil con las del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin, para determinar si hubo modificaciones en su tratamiento, qu
concepto y requisitos se adoptaron en el cdigo mencionado en ltimo trmino.
II. El dao.
A. Relevancia.
A lo largo del devenir de la responsabilidad civil uno de sus elementos se distin-

gue de modo constante: el dao. La necesidad de su presencia nunca ha sido
negada, sino por el contrario, es considerado como presupuesto esencial de la
responsabilidad civil, figura eje.
As lo consider Vlez Srsfied cuando en el art. 1067 consign: No habr acto

ilcito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiere dao causado u otro
acto exterior que lo pueda causar.
En cualquiera de las funciones que est llamado a cumplir el derecho de daos,

preventiva, reparadora o sancionadora, es requerido. No significa esto que no
haya discusiones en torno al mismo, como son: qu debe entenderse por dao,
cules son los mbitos donde se hace presente, con qu extensin, legitima-
cin, pautas para su valoracin, modos de reparacin, etc. Las inquietudes se
acrecentaron con la expansin del consumo, y la problemtica futura sin lugar
a dudas requerir nuevos entendimientos, por caso en el mbito de los daos
ambientales, daos por riesgos del desarrollo, los causados por productos
transgnicos, etc..
El dao entonces no slo es requisito general sino infaltable, en la responsabi-

lidad resarcitoria: sin dao no hay qu indemnizar. Si se hace referencia a las
otras funciones, la funcin preventiva est definida para evitar su causacin o
evitar que se agraven los ya existentes. La nocin jurdica de dao se extiende
no solo al caso de lesin efectiva, sino tambin al peligro de que suceda. En el
primer caso se pierde o se mutila un inters, y en el segundo se lo perturba y
empeora, y en ambos surge responsabilidad2. La funcin sancionatoria, si bien
no es unnime su aceptacin, tiene por finalidad aplicar un correctivo a las con-
ductas, que indican un actuar subjetivo agravado, y estn enderezadas a obte-
ner ventajas econmicas a partir de la causacin de daos.
Adems desde un punto de vista prctico y metdico, el dao es el primer pre-

supuesto a atender, en expresin de Orgaz: El dao es el primer elemento de la
responsabilidad civil, que obliga al autor a su reparacin...lo llamamos primero
en la consideracin metdica, puesto que el problema de la responsabilidad
civil del agente comienza a plantearse slo cuando existe el dao3. El problema
del resarcimiento recin comienza a plantearse a partir de la verificacin de un
perjuicio: slo en su presencia se indagan los dems requisitos.
B. Concepto.
El Cdigo Civil consider al dao como elemento necesario para que surgiera
la obligacin de reparar, pero no lo defini. Expresa el art. 1067 No habr acto
LL 4 de mayo de 2012.
2 DE LORENZO, Federico M., El dao injusto en la responsabilidad civil,
Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1996, p. 17.
3 ORGAZ, Alfredo, El dao resarcible, Lerner, Crdoba, 1980, p. 13.

ilcito punible para los efectos de este Cdigo, si no hubiere dao causado u otro
acto exterior que lo pueda causar.
La mirada estaba centrada en otros aspectos, pero la evolucin producida en la

concepcin de la responsabilidad hace que el acento que exista en la deuda
del responsable sea colocado en el crdito del damnificado. Si se atiende
al responsable preocuparn sobre todo las caractersticas de su obrar; si es
ilcito o no, si hay culpa en su conducta, mientras que si se mira al damnificado
ser relevante el injusto perjuicio sufrido. El derecho busca conciliar intereses y
resulta distinto examinar las razones que hay para deber que las que se invoquen
para reclamar. Lo primero conduce a un criterio ms estricto en la admisin de
la responsabilidad; la segunda a una perspectiva ms generosa para la vctima.
El rol tradicional asignado al dao, subsiste, pero magnificado. El dao ya no es

uno de los actores principales de la responsabilidad civil sino el protagonista.
De la coexistencia con los otros elementos de la responsabilidad ha pasado a la
preeminencia destacada.
El dao es un concepto amplio, impreciso que suele ser utilizado como sin-
nimo de detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia. Con tal amplitud de
significado, la vida cotidiana resulta ser una fuente incesante de daos, as por
ejemplo, ocasiona dao quien se impone a los competidores en un concurso,
quien capta mayor clientela con mejores servicios, etc. Es evidente que estos
perjuicios no resultan reparables; en consecuencia, se torna trascendente deter-
minar cules menoscabos devienen jurdicamente relevantes convirtindose en
supuestos de dao resarcible4. Lo que no significa que todos y cada uno de los
daos que padezca una persona van a ser resarcidos, ya que ello llevara a una
parlisis de la vida social, el lmite est dado por la causalidad, la legitimacin
activa o pasiva, o por alguna limitacin legal de la indemnizacin.
Ese detrimento adems de ser un fenmeno fsico, se convierte a su vez en

un fenmeno jurdico e ingresa en el terreno del derecho. El dao as conce-
bido, pues, como fenmeno jurdico, no pierde su esencia fsica sino que a sta
se aade la jurdica, est compuesto por: 1) un elemento material o sustancial
constituido por el hecho fsico; y 2) un elemento formal proveniente de la norma
jurdica, representado por la reaccin del ordenamiento jurdico a consecuencia
de la perturbacin provocada en el equilibrio social y alteracin perjudicial de un
inters jurdicamente tutelado5. El menoscabo, la prdida, el deterioro - ya sea
patrimonial o extrapatrimonial-, adquiere relevancia cuando es considerado por
el derecho que le adjudica consecuencias jurdicas.
El anlisis del concepto de dao resarcible debe permitir estimar los alcances
de la reparacin; no slo se requiere actualmente de la doctrina y de la jurispru-
dencia el establecimiento de pautas o criterios de reparacin de los daos que
aporten seguridad jurdica al sistema, sino tambin que ellos sean acordes con
el criterio de justicia que se pretende impartir; en el fondo, se trata de establecer
los lmites del dao reparable, puesto que, desde el punto de vista jurdico, la
separacin entre el significado del dao y su reparacin es un ejercicio pura-
mente terico, dado que el dao que interesa a los juristas es el dao resarcible6.
4 CALVO COSTA, CARLOS A., Dao resarcible, Ed. Hammurabi, Buenos

Aires, 2005; Las nuevas fronteras del dao resarcible, en La Ley, 2005-D-1416.
5 BUSTO LAGO, JOS MANUEL, La antijuridicidad del dao resarcible
en la en la responsabilidad civil extracontractual, Tecnos, Madrid, 1998, p. 42.
6 CALVO COSTA, CARLOS A., Las nuevas fronteras del dao resarcible,
en La Ley, 2005-D-1416.

B. 1. a) Teoras.
Se han elaborado distintas teoras para determinar el significado de dao resar-

cible, pudiendo identificarse tres principales. Dos atienden a la materia lesio-
nada, la otra al resultado de la lesin.
a) Una postura sostiene que el dao es la lesin a un derecho subjetivo o

menoscabo a un bien jurdico comprendiendo por tal a las cosas y a los bienes
o derechos que no son cosas. Debe incluirse, tambin dentro de ellos, a los
derechos personalsimos y a los atributos de las personas7. De esta manera, si
el hecho infringe un perjuicio de naturaleza econmica el dao ser patrimo-
nial, mientras que, cuando se lesione un bien que no revista esa naturaleza,
nos encontramos ante un menoscabo moral. Entre las crticas que ha merecido
esta posicin, Bueres, Pizarro y Vallespinos, sealan que la falsedad de esta
doctrina surge patente por cuanto el deterioro de un bien patrimonial, por ejem-
plo, puede producir un dao patrimonial o uno extrapatrimonial y, a la inversa,
lo mismo puede ocurrir si el menoscabo recae sobre un bien no susceptible de
apreciacin pecuniaria8. Aqu con un criterio estricto, se considera que habr
dao cuando se lesione un derecho subjetivo del damnificado, entendido ste
como la atribucin o prerrogativa que tiene el sujeto de exigir de otro o de otros
una determinada conducta, para satisfaccin de un inters jurdicamente tute-
lado. Descarta as la posibilidad de reclamar si el inters no est plasmado en
una norma jurdica. Es una concepcin cerrada que impide que intereses que
pueden ser relevantes jurdicamente sean resarcidos, cuando no revisten el
carcter de derecho subjetivo al no encontrarse amparados en forma especfica,
aunque s lo pueden estar en forma genrica y, por lo tanto, deben ser tomados
en cuenta a los fines resarcitorios.
b) El dao como lesin a un inters jurdicamente tutelado. El perjuicio, en

sentido estricto no fctico, es la lesin a un inters jurdico, sea ste patri-
monial o extrapatrimonial. De tal modo, el dao ser patrimonial o moral, segn
cul sea la naturaleza del inters afectado9.
El inters es, entonces, el valor relativo que un bien determinado tiene para
un determinado sujeto. De esta manera, el perjuicio debe entenderse desde el
ngulo del individuo, de manera tal que si existen diversos damnificados pueden
existir diversos intereses para cada uno de ellos. Es la posibilidad de que una
o varias personas puedan ver satisfechas sus necesidades mediante un bien o
bienes determinados. As, el bien es el objeto que permite satisfacer una nece-
sidad, mientras que el inters es la posibilidad que tiene el agente de satisfa-
cer la necesidad proporcionada por el bien. El inters est dado por la relacin
existente entre la necesidad del sujeto y el bien adecuado para darle debida
satisfaccin.
7 LAFAILLE, Hctor, Curso de Obligaciones, Bs. As., Biblioteca Jurdica

Argentina, 1926, p. 117 y ss.
8 BUERES, Alberto J., El dao injusto y la licitud o ilicitud de la con-
ducta, op. cit., p. 166. En el mismo sentido, PIZARRO y VALLESPINOS: No
es exacto que la lesin a un derecho extrapatrimonial arroje necesariamente un
dao de esa ndole Pizarro, Ramn D. Vallespinos, Carlos G., Instituciones de
Derecho Privado. Obligaciones, t. 2, Bs. As., Hammurabi, 1999, p. 638.
ducta, en Flix A. Trigo Represas Rubn S. Stiglitz, Derecho de Daos. Libro
homenaje al profesor Jorge Mosset Iturraspe, Bs. As., La Rocca, 1996, p. 170;
CALVO COSTA, Dao Resarcible, Bs. As., Hammurabi, 2005, p. 70.

c) El perjuicio como consecuencia. En esta teora se considera necesario dis-
tinguir, por un lado, el dao en sentido amplio o lesin y el dao resarcible.
El primero es la ofensa o lesin a un derecho, a un inters legtimo de orden
patrimonial o extrapatrimonial. El dao resarcible no se identifica con la sola
lesin a un derecho de ndole patrimonial o extrapatrimonial, o a un inters que
es su presupuesto, sino que es la consecuencia perjudicial o menoscabo que se
desprende de la aludida lesin. Entonces, entre la lesin y el menoscabo existe
una relacin de causa-efecto, de manera tal que este ltimo es el dao resarci-
ble, y no el primero.
El dao es el resultado o la consecuencia perjudicial de la lesin en el mbito

patrimonial o extrapatrimonial del damnificado. Consecuentemente, en el seno
de nuestro sistema, existen slo el dao patrimonial y el dao moral. El dao es
el que repercute disvaliosamente ya sea en el mbito patrimonial o extrapatri-
monial, menoscabndolo10. Quienes participan de esta teora sostienen que si lo
que decidiese la existencia y magnitud del dao fuesen el bien o el inters vio-
lado, la indemnizacin debiera ser ms o menos uniforme para cada especie de
lesin; mientras que apreciando las repercusiones verificables en cada caso, y
conforme con las circunstancias particulares del hecho y de la vctima, es factible
conceder una reparacin adecuada e individualizada11.
En opinin de Calvo Costa ambas posturas son acertadas y resultan ser comple-
mentarias una de la otra, ya que entre el inters y la consecuencia existe homo-
geneidad. Para que sean compatibles, lo primero a analizar debe ser el inters,
puesto que cuando el intrprete y/o el legislador seleccionan los daos resarci-
bles aprecian para ello el inters del sujeto. Recin en una segunda instancia, a
la hora de fijar el resarcimiento s se deben apreciar las consecuencias (definir
el quantum a indemnizar), ya que con la sola mencin de que se ha lesionado
un inters protegido no basta. De all que el correcto significado del dao debe
aprehenderse partiendo de que la afectacin del inters tutelado constituye su
esencia y que las consecuencias no constituyen ms que su contenido; y si bien
las consecuencias poseen la misma naturaleza del inters afectado, slo son el
contenido del dao y las que determinan el quantum a resarcir. En principio
se debe detectar la lesin al inters del sujeto, luego si el mismo est protegido
por el ordenamiento jurdico, para finalmente pasar a analizar qu es lo que se
debe resarcir12.
Se encuentra homogeneidad entre la sustancia del dao y su secuela, si bien

el concepto cabal y estricto de dao es el que se enfoca en el inters menos-
cabado, la existencia de homogeneidad entre el inters afectado y sus reper-
cusiones permitir admitir una acepcin ms del dao que se relacione con las
10 En este sentido: ZAVALA DE GONZLEZ, M., Resarcimiento de Daos.
Daos a las personas. Integridad sicofsica, t. 2 a, Hammurabi, Buenos Aires,
1990, p. 23; SANTOS BRIZ, J., Derecho de daos, Ed. Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1963, p. 106 y 120; ORGAZ, A., El dao resarcible, Lerner, Cr-
doba, 1980, p. 19 y ss.; AGUIAR, H., Hechos y actos jurdicos en la doctrina y en
la ley, t. IV, TEA, Buenos Aires, 1951, n 32; LEN, P., El agravio moral, en Boletn
del Instituto de Derecho Civil, Crdoba, 1928, n 9; posicin asumida tambin
en las Segundas Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil (1984) por Mosset Itur-
raspe, Chiapero de Bas, Pizarro, Zavala de Gonzlez, Junyent de Sandoval, San-
doval Luque y Stiglitz).
11 PIZARRO, Ramn D. y VALLESPINOS, Carlos G.,.op. cit., p. 639 y ss.;
ZAVALA de GONZLEZ, Matilde, Resarcimiento de daos, Bs. As., Hammurabi,
1999, t. 4, p. 118 y ss.; Orgaz, Alfredo, El dao resarcible, Crdoba, Lerner, 1980,
p. 200.
12 CALVO COSTA, Carlos A., www.ccalvocosta.com.ar/

consecuencias13. Entonces, el dao jurdico debe ser entendido como la ofensa
a un inters ajeno no ilcito, que provoca consecuencias (o alteraciones) desfa-
vorables en el patrimonio o en el espritu14.
Concepto de dao en el Cd. Civil y Comercial de la Nacin.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin toma la teora que consagra al dao

como la lesin a un derecho o a un inters, y a continuacin se refiere a las con-
secuencias indemnizables. Se distingue entre el dao-lesin y la indemnizacin.
La indemnizacin es una consecuencia de la lesin. Parece aceptarse la comple-
mentariedad entre el inters y la consecuencia.
Dispone el art. 1737: Hay dao cuando se lesiona un derecho o un inters no

reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la persona, el patri-
monio, o un derecho de incidencia colectiva.
El inters puede ser individual a la persona o el patrimonio (no difiere respecto

de lo que establecen los arts. 1067, 1068 y 1069 CC de Vlez Srfield), incorpo-
rndose adems los derechos de incidencia colectiva15.
Recordemos que en el Cd. Civil y Comercial de la Nacin se reconocen en

el Art. 14: Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se
reconocen: a) derechos individuales; b) derechos de incidencia colectiva. De
all que en la ltima parte del art. 1737 se consagre el derecho de los damnifi-
cados por un hecho lesivo a estos ltimos a reclamar el menoscabo que les ha
sido ocasionado, ya sea por la afectacin de un inters difuso como de intereses
individuales homogneos, siguiendo la subclasificacin dentro de los distin-
tos intereses de incidencia colectiva que adquiri reconocimiento en nuestro
pas a partir del dictado del fallo Halabi de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin (24/02/2009).
Respecto a estos derechos se han emitido diversas opiniones y se los ha cate-

gorizado de distintas maneras16. Para los fines de este trabajo, se toma la que
ducta, op. cit., p. 172.
14 BUERES, Alberto J. y PICASSO, Sebastin, La responsabilidad por
daos y la proteccin del consumidor, en Revista de Derecho Privado y Comu-
nitario. Consumidores, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2009, 1, p. 53 y ss. En este
sentido se pronuncia tambin Luis R. J. SENZ, en El dao resarcible en el
Proyecto de reforma del Cdigo Civil, www.pensamientocivil.com.ar
15 Bastaba con referirse solo al inters no reprobado, ya que todo derecho
contiene un inters no reprobado de lo contrario no sera derecho; quizs se hizo
a modo de refuerzo o para mantener la tradicin jurdica.
16 LORENZETTI, Ricardo Luis. Teora del Derecho Ambiental, Bs.As., La
Ley, 2008, p. 7. SALGADO, Jos Mara. Los derechos de incidencia colectiva
en la Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Santa F,
Rubinzal Culzoni, 2010, p. 18-20. GALDS expresa que los derechos de inci-
dencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos se subdividen en: difu-
sos (cuando son referidos a un grupo indeterminado o de difcil determinacin),
colectivos (los referidos a un grupo determinado), o pblicos (los referidos a los
ciudadanos). Destaca adems que tales derechos son ejercidos por el Defen-
sor del Pueblo, las asociaciones que concentran el inters colectivo, y por el
afectado cfr. art. 43 CN- en GALDS, JORGE M., Los daos masivos: Primeras
aproximaciones, en Palmero, Juan C., comp., Cuestiones Modernas de Dere-
cho Civil, Crdoba, Advocatus, 2011, p. 289. Se indican dos casos emblemti-
cos de la CS: CSJN, 20-6-2006, Mendoza, Beatriz y otros c/Estado Nacional y

expone Calvo Costa17 quien entiende que los derechos de incidencia colectiva
son de dos categoras: a) aquellos que tutelan bienes colectivos (que no son
susceptibles de apropiacin individual excluyente, indivisibles, y que pueden ser
disfrutados por varias personas sin ser alterados), y b) los que sin recaer sobre
bienes colectivos, poseen condiciones de ejercicio homogneas en relacin a
una pluralidad de titulares, cuyas posibilidades para acceder a la justicia con-
sideradas estructuralmente- resultan obstaculizadas por las circunstancias del
caso18. Es decir, que dentro de la proteccin a esta categora de derechos de
incidencia colectiva no slo se encuentran la tutela de bienes colectivos, sino
tambin, la de derechos individuales homogneos cuando existen obstculos
para el acceso a la justicia de parte de los titulares de esos derechos19.
Hay que tener presente que el Proyecto de Cdigo Civil y Comercial posea en su
redaccin original una Seccin entera destinada a los Daos a los derechos de
incidencia colectiva (Seccin 5 del Captulo 1 del Ttulo V), que ha sido supri-
mida por el Poder Ejecutivo Nacional20.
Ante la falta de regulaciones procesales especficas, Lpez Herrera reconoce la

dificultad para plantear el reclamo en caso de afectacin de intereses de inciden-
cia colectiva, en los que, hasta que haya reglas procesales, podr aplicarse la
doctrina sentada en Halabi21
En sntesis, se contemplan como daos: los individuales tradicionales (patrimo-

nial o moral), y los daos colectivos cuando se lesionan derechos de incidencia
colectiva.
En palabras de Galds el art. 1737 concibe al dao del modo siguiente: es resar-
cible el dao sufrido injustamente, inmerecido, no repudiado o no reprochado
por el ordenamiento jurdico, marginando la licitud o ilicitud del comportamiento
del agente activo y prescindiendo de connotaciones morales o sancionato-
rias. Se pondera especialmente la entidad del inters tutelado o protegido del
damnificado22.
otros, L.L.2006-D-88, y CSJN, 24-2-2009, H.270.XLII, Halabi, Ernesto c/PEN.
Ley 25.873, dec. 1563/04 s/Amparo ley 16.986.
17 CALVO COSTA, Carlos A. El dao resarcible en el proyecto de Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin, www.ccalvocosta.com.ar/
18 MAURINO, Gustavo- NINO, Ezequiel- SIGAL, Martn, Acciones colecti-
vas , Ed. Lexis Nexis, Buenos Aires, 2005, ps. 191 y 192.
19 RIVERA, Julio C. (h), La nocin de derechos de incidencia colectiva en
la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y de los tribunales
inferiores, en JA, 2008-II-1141 y ss. Vase tambin, CSJN, 31/10/06, Mujeres
por la Vida Asociacin Civil sin fines de lucro, Filial Crdoba- c/Estado Nacio-
nal, JA, 2007-I-19.
20 Esa supresin en expresiones de Senz hace que se mantenga el
sistema existente en la actualidad, basado principalmente en el precedente juris-
prudencial antes citado, en cuanto a la procedencia de las acciones colectivas
en tutela de ambos tipos de intereses que, a su vez, se encuentran consagradas
en diversos microsistemas particulares (v. gr. arts. 30 y cctes. de la ley 25.675
y 54 de la ley 24.240, reformada por la ley 26.361). SENZ, Luis R. J. , El dao
resarcible en el Proyecto de reforma del Cdigo Civil, www.pensamientocivil.
com.ar
21 LPEZ HERRERA, Edgardo, Cdigo Civil y Comercial Comentado.
Directores: Julio Csar Rivera-Graciela Medina. Coordinador: Mariano Esper.
T.IV. La Ley, Bs As, octubre de 2014, Comentario al Art. 1737, p.1064.
22 GALDS, Jorge M. La funcin resarcitoria, el dao y el riesgo creado,
en Comentarios al Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Julio

B. 1. b). Indemnizacin. Efectos de la lesin al derecho o inters.
En el Cdigo Civil se indican como daos el patrimonial, en el art. 1069, que

comprende el dao emergente y el lucro cesante, como as tambin el dao
moral segn los arts. 1078 y 522. No hay referencia a los intereses de incidencia
colectiva ni tampoco a la perdida de oportunidad.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula las consecuencias indemniz-

ables de la lesin a un derecho o a un inters, en el:
Art. 1738: Indemnizacin. La indemnizacin comprende la prdida o disminucin

del patrimonio de la vctima, el lucro cesante en el beneficio econmico esperado
de acuerdo a la probabilidad objetiva de su obtencin y la prdida de chances.
Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de los derechos person-
alsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus afec-
ciones espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto
de vida.
Por su parte, el art. 1741 regula la indemnizacin de las consecuencias no pat-

rimoniales:
Art. 1741. Indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales. Est legitimado
para reclamar la indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales el damni-
ficado directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad tambin
tienen legitimacin a ttulo personal, segn las circunstancias, los ascendientes,
los descendientes, el cnyuge y quienes convivan con aqul recibiendo trato
familiar ostensible.
La accin slo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es inter-

puesta por ste.
El monto de la indemnizacin debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitu-

tivas y compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas.
B. 2. Categoras de daos
Patrimonial y moral. Daos a la persona.
El Cdigo Civil en el art. 1068 se expresa:
Art. 1068: Habr dao siempre que se causare a otro un algn perjuicio sus-
ceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio
o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o
facultades.
El art. 1069 se refiriere en particular al dao patrimonial, que comprende el dao

emergente y el lucro cesante, y el dao moral en la rbita extracontractual el art.
1078 y en lo contractual el art. 522.
En el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, al desaparecer la distincin entre

responsabilidad contractual y extracontractual, no cabe diferenciar el dao entre
una y otra rbita pues no hay razn para hacerlo.
Csar Rivera (Director) Graciela Medina (Coordinadora), Captulo XXXIX , p. 837

y sgtes.

A partir de la redaccin del art. 1738 puede plantearse el interrogante acerca de
si se mantienen las dos grandes categoras del dao que la doctrina y jurispru-
dencia aceptan de modo mayoritario: dao patrimonial y dao no patrimonial o
moral, o es que ahora se abre un tercer gnero, los llamados daos a la persona.
Se ha suprimido la mencin al dao moral tal como haca el art. 1078 del Cdigo
Civil. Si bien la expresin haba recibido crticas por considerrsela ambigua,
representativa de otro aspecto de la persona, tena larga utilizacin en nuestro
sistema jurdico. Al respecto aclara Galds: La expresin dao no patrimonial
no excluye utilizar indistintamente las de dao moral o dao extrapatrimonial (art.
1741)23
El art. 1741 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se refiere al dao con
consecuencias no patrimoniales, cabe entender que est haciendo referencia al
dao que provoca la lesin a intereses espirituales de un sujeto, que produce en
la persona consecuencias espirituales disvaliosas, que se traducen en un modo
de estar diferente al que se encontraba con anterioridad al hecho lesivo, afectn-
dole sus capacidades de entender, de querer y de sentir.
En cuanto al dao patrimonial, dice el art. 1738 en su primera parte: Indem-

nizacin. La indemnizacin comprende la prdida o disminucin del patrimonio
de la vctima, el lucro cesante en el beneficio econmico esperado de acuerdo
a la probabilidad objetiva de su obtencin y la prdida de chances.... Las dos
primeras menciones hacen al dao patrimonial, prdida o disminucin del patri-
monio que se corresponde con el llamado dao emergente, prdida efecti-
vamente sufrida, destruccin, deterioro que repercute en el patrimonio. Luego
de manera expresa seala el lucro cesante, esto es las ganancias dejadas de
percibir, frustracin de las mismas, con la exigencia de la probabilidad objetiva
de su obtencin.
Se incorpora la prdida de chances, dando acogida a una figura que la doc-

trina y jurisprudencia del pas fueron construyendo y ampliando desde hace
largo tiempo. Zavala de Gonzlez la conceptualiza como el supuesto en el que
la materia resarcible no equivale a la prdida de la ventaja misma, sino a la pr-
dida de la ocasin que se tena de lograrla, por lo que el resarcimiento es menor
que en las hiptesis de un verdadero lucro cesante. Por ejemplo, el abogado
que negligentemente dej perimir la instancia, deber indemnizar a su cliente no
todo lo que ste habra obtenido de haber ganado el pleito, sino una suma ms
reducida, vinculada con la frustracin de la oportunidad malograda por aqul24.
Se fue reconociendo y extendiendo el espectro de chances resarcibles: pr-
dida de la oportunidad de los padres de obtener por delante ayuda material y
espiritual de un hijo menor fallecido, aunque hasta el momento de su muerte
no les hubiera prestado asistencia, esperanza econmica que significa un hijo
vivo; interrupcin de los estudios; prdida de chances afectivas que experi-
menta quien sufre determinadas lesiones estticas, paternidad o maternidad que
se coarta por esterilidad, etc., siempre bajo la premisa de que la prdida de la
oportunidad sea cierta, y no una mera esperanza frustrada o ilusiones rotas.
Pese a lo dicho, no son pocas las dificultades e incertidumbres que a la hora de
su valoracin se generan, a partir de la incorporacin normativa habr respaldo
23 GALDS, Jorge M. La funcin resarcitoria, el dao y el riesgo creado,
en Comentarios al Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Julio
Csar Rivera (Director) Graciela Medina (Coordinadora), Captulo XXXIX , p. 837
y sgtes.
24 ZAVALA de GONZLEZ, Matilde, Resarcimiento de daos, 4. Presupu-
estos y funciones del Derecho de Daos, Bs. As., Hammurabi, 1999, p. 129-130.

legal para solicitar su reparacin pero deber acreditarse de modo fehaciente su
existencia.
Respecto a la segunda parte del art. 1738 al decir: ... la violacin de los dere-
chos personalsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud psicof-
sica, sus afecciones espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia
en su proyecto de vida, introduce imprecisiones que generarn dificultades en
su interpretacin.
Cabe la pregunta acerca de qu esfera de intereses se afectan al hablar de con-

secuencias en la integridad personal, su salud psicofsica, es la patrimonial
o no patrimonial o espiritual; puede repercutir en ambas de modo simultneo;
o deben concebirse como tercer gnero, categora autnoma: dao a la per-
sona, diferente del dao patrimonial y del no patrimonial.
La violacin a derechos personalsimos puede afectar el mbito espiritual, pero

tambin el patrimonial. Una afeccin al honor, a la identidad de la persona, puede
aminorar solo la tranquilidad espiritual, o de modo conjunto tambin el ingreso
de ganancias.
Del mismo modo, el dao a la integridad personal, a la salud psicofsica, pueden

provocar alteraciones de nimo, angustias, inquietud, es decir, repercusiones
no patrimoniales; pero tambin pueden requerir gastos de atencin mdica, tra-
tamientos o terapias, reposo que impide trabajar, etc. que podr traducirse en
prdidas econmicas, gastos, disminucin de ganancias e incluso prdida de
chance.
Las afecciones espirituales legtimas alcanzarn, generalmente, a la espirituali-

dad o sentimientos de la persona, esfera no patrimonial.
La interferencia en el proyecto de vida en el decir de Fernndez Sessarego es

el ms grave dao que se puede causar a la persona es aquel que repercute de
modo radical en su proyecto de vida, es decir, aquel acto que impide que el ser
humano se realice existencialmente de conformidad con dicho proyecto libre-
mente escogido, atendiendo a una personal vocacin25. Esta opinin encuentra
respaldo en un fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, del 17
de setiembre de 1997, que resuelve el caso Mara Elena Loayza Tamayo, joven
que es absuelta del delito de traicin a la patria (terrorismo agravado) por la
justicia militar y luego procesada por los mismos hechos bajo el cargo de terro-
rismo por la justicia comn y estuvo detenida cinco aos. All se expres que se
asocia al concepto de realizacin personal, que a su vez se sustenta en opciones
que el sujeto puede tener para conducir su vida y alcanzar el destino que se
propone. Se trata en este caso de opciones que el ser humano, en cuanto libre,
escoge entre una multitud de posibilidades existenciales26.
En torno al punto de si las repercusiones del dao deben ser captadas dentro de
las categoras tradicionales, patrimonial y extrapatrimonial, algunos doctrinarios
argentinos y extranjeros, sostienen la necesidad de repensar las categoras tra-
25 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, El dao a la persona en el Cdigo
civil de 1984, en Libro Homenaje a Jos Len Barandiarn. Edit. Cuzco, Lima,
1985, pg. 163 y sgts. y en Nuevas tendencias en el derecho de las personas,
Universidad de Lima, Lima, 1990, pg. 261 y sgts.
26 Corte Interamericana de Derechos Humanos, 27/11/1998, Loayza
Tamayo, Mara E. , RCyS, 1999- 209. FERNNDEZ SESSAREGO, C., Revista
de Responsabilidad Civil y Seguros, ed. La Ley, Buenos Aires, ao 1999, pg.
1324.

dicionales y reemplazarlas por la de daos patrimoniales y daos a las personas.
Esta ltima incluye diversas clases: dao esttico, dao sexual, dao a la vida de
relacin, dao biolgico, dao juvenil, dao moral, etc27. La propuesta responde
a la preocupacin por exaltar el valor de la persona en s y no como poseedora
de bienes, estimar con mayor justeza los efectos del dao, y dar cabida a indem-
nizaciones que pudieran verse limitadas por una concepcin estrecha del dao
moral.
Entre los autores extranjeros que postulan la distincin de este tercer gnero se
encuentra Fernndez Sessarego, quien expresa que el dao a la persona es
el dao no patrimonial. Consecuentemente, el mencionado dao a la persona
comprende las lesiones al proyecto de vida y a los bienes personales (intimidad,
honor, integridad psicofsica, etc.) y, adems, el dao moral reducido al pretium
doloris28.
A nivel nacional la posicin mayoritaria, comparte el pensamiento de Bueres

quien sostiene que la expresin dao a la persona, tiene contornos muy difusos
o borrosos en la doctrina y la jurisprudencia por ms que con ella se trate de
apuntar a la defensa del ser humano en sus bienes personalsimos 29.
Ha tenido, hasta ahora, acogida reducida en nuestro pas la opinin que dife-
rencia el dao a la persona, prevalece la idea que sostiene que con adecuada
evaluacin nuestro sistema permite comprender todos estos aspectos en los
conceptos de dao patrimonial o moral. Si se entiende a este ltimo como: modi-
ficacin disvaliosa del espritu, en su capacidad de entender, querer o sentir, o
en la aptitud para actuar, que se traduce en un modo de estar de la persona,
diferente de aqul en que se encontraba antes del hecho, como consecuencia
de ste y perjudicial para su existencia, se encuentra la amplitud suficiente para
captar mltiples situaciones, lo que hace innecesario abrir otras categoras. Se
evita as el riesgo de indemnizar de ms, yuxtaponiendo lo mismo en distintos
rubros o, por el contrario, restringir la reparacin precisamente para evitar ese
efecto30.
Aunque no se crea una categora distinta, s encuentra aceptacin, en un amplio

nmero de decisiones judiciales, el resarcimiento del llamado dao psquico
diferencindolo del dao moral y dndosele ubicacin dentro del dao patrimo-
nial, entendindose por tal el que supone modificacin de la personalidad que se
expresa a travs de sntomas patolgicos, inhibiciones, depresiones, bloqueos,
27 MOSSET ITURRASPE, Jorge, Dao moral. Nocin. Crtica a la denomi-
nacin. Dao extrapatrimonial. Dao a la persona, Revista Derecho de Daos,
n. 6, Dao moral, 1999, Ed. Rubinzal-Culzoni, p. 6. FERNNDEZ SESSAREGO,
Carlos, Nuevas reflexiones sobre el dao psquico, Revista Responsabilidad
Civil y Seguros, La Ley, 2000-135.
28 FERNNDEZ SESSAREGO, C., Nuevas tendencias en el derecho de las
personas, Universidad de Lima, Lima, 1990, pg. 261 y sgts.
29 BUERES, Alberto J., La responsabilidad por daos en el Proyecto de
Cdigo Civil y Comercial de 2012, LA LEY 18/02/2013, 18/02/2013, 1 RCyS2013-
II, 5 LA LEY 11/06/2012, 11/06/2012, 1 LA LEY2012-C, 1254 DJ27/02/2013,
1 LA LEY 30/07/2012, 30/07/2012, 1 LA LEY2012-D, 1154 RCyS2012-IX, 17.
30 Es innegable que resulta tarea dificultosa la de evaluar y cuantificar
estos aspectos, de all que se plantee la inquietud si los jueces realmente cono-
cen acabadamente las condiciones para otorgar valores econmicos sin poder
adentrarse en la realidad social de los reclamantes, en sus sufrimientos, padeci-
mientos o bien en sus proyecciones a futuro Estas dudas expone CAPPELLOTTI,
Francisco en El Juez y su difcil tarea de cuantificar derechos personalsimos,
Revista Jurdica de la Patagonia, 16-12-2014 Cita: IJ-LXXV-85.

traumas, etc., manifestaciones que permiten valorar el grado de injuria pade-
cida31.
No se encuentran razones valederas a partir de la nueva regulacin que hagan

variar la concepcin tradicional que distingue dos grandes reas: patrimonial y
moral; lleva ya largos aos de aplicacin, encontrndose abundante doctrina
y jurisprudencia que han sentado criterios en la cuestin. Por tanto habr que
determinar, en cada caso concreto, qu esfera de intereses o derechos afecta
cada una de las repercusiones mencionadas. De modo categrico expresa
Bueres ha de subsistir el criterio mayoritario actual, en el sentido de que puede
haber numerosos menoscabos fenomnicos o naturales a los bienes, pero en
realidad habr dos categoras de daos: el patrimonial y el extrapatrimonial (o
moral)32.
Otro interrogante a despejar es si la enunciacin realizada en los arts. 1737 y

1738 es taxativa, o meramente enunciativa. A partir del principio de reparacin
plena -consagrado en el art. 1740-, adems de tratarse de un principio implcito
en la Constitucin Nacional, las enumeraciones realizadas en los citados artcu-
los puede entenderse como enunciativa, ya que las menciones que all se hacen
lo son sin perjuicio de otros derechos o bienes que pueden verse afectados, ya
sean estos patrimoniales o extrapatrimoniales33.
C. Requisitos
El art. 1068 del Cdigo Civil dispone: Habr dao siempre que se causare a
otro algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las
cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona
o a sus derechos o facultades.
La doctrina y jurisprudencia nacional, desde hace tiempo, requieren que el dao

sea: cierto, personal y subsistente, exigencias que no ha variado el Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin.
El Art. 1739 del Cd. Civil y Comercial de la Nacin establece los requisitos de la
indemnizacin: Requisitos. Para la procedencia de la indemnizacin debe existir
un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La prdida
31 El dao psquico, en Los nuevos daos, obra colectiva coordinada
por Ghersi, ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1995, pg. 74/5). Varios fallos han
resuelto que el dao psicolgico debe diferenciarse del dao moral pues si bien
ambos afectan el equilibrio espiritual del damnificado, el primero reviste conno-
taciones de ndole patolgica, C. Nac. Civ., sala B, 4/4/1997, N., S. J. v. Valez,
Guillermo I., LL 1998-A-167. C.N. de Apel. en lo Civ, P., L. y otros v. G., J. E. y
otros, Bs. As., 7/10/ 2010: Dao psquico es aqul observable sintomticamente;
como tal, afecta la actuacin del sujeto en su esfera de relacin en general. Es
claramente un dao econmico. Tambin hubo decisiones en contrario: Las
lesiones a la psiquis no constituyen una categora autnoma, puesto que tales
lesiones pueden conculcar intereses de ndole patrimonial o moral. C. Nac. Civ.,
sala D, 16/6/1992, Peralta, Antonio v. Hernn, Ramn E., LL 1992-E-25.
32 BUERES, Alberto J., La responsabilidad por daos en el Proyecto de
Cdigo Civil y Comercial de 2012, LA LEY 18/02/2013, 18/02/2013, 1 RCyS2013-
II, 5 LA LEY 11/06/2012, 11/06/2012, 1 LA LEY2012-C, 1254 DJ27/02/2013,
1 LA LEY 30/07/2012, 30/07/2012, 1 LA LEY2012-D, 1154 RCyS2012-IX, 17.
33 Compartimos la apreciacin de Luis R. J. SENZ, en El dao resarcible
en el Proyecto de reforma del Cdigo Civil, www.pensamientocivil.com.ar

de chance es indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y
guarde una adecuada relacin de causalidad con el hecho generador.
C. 1. Certeza del dao
Significa simplemente que ste debe existir, es decir ser real, efectivo, de sufi-
ciente certeza y no meramente hipottico o eventual.
Cabe tener presente que el dao puede ser actual o futuro. A este ltimo Orgaz
lo define como el que habr de concretarse verosmilmente de acuerdo a la
experiencia34, previsiblemente ocurrir, es real y efectivo tambin. Hay certidum-
bre en cuanto a la existencia, aunque su monto todava no pueda ser determi-
nable35. Seala Moisset de Espans que la actualidad o futuridad del dao est
referida al presente del litigio. Sern daos actuales los anteriores al litigio,
los que ya se haban producido al momento de entablarse la demanda, brindarse
la prueba y dictarse el fallo; y daos futuros los posteriores a ese tiempo ideal
nico que es el pleito36.
La certeza del dao admite varios niveles: desde la seguridad sobre su exis-
tencia hasta la probabilidad objetiva, slo es exigible con frecuencia que sean
seriamente verosmiles, aunque no se arribe a un juicio de fatalidad.
La teora de la reparacin ha ampliado el punto de referencia de la certeza:

desde la certeza del dao hasta abarcar la certeza de la oportunidad de un
beneficio, malograda por el hecho lesivo, esta es la prdida de la chance, que
se incluye ahora de modo expreso; es un dao cierto y no un supuesto perjuicio
hipottico o conjetural.
La materia resarcible no equivale a la prdida de la ventaja misma, sino a la

prdida de la ocasin que se tena de lograrla. Se est en una zona gris entre el
dao cierto y el incierto; de todas maneras el dao es cierto, porque es cierto en
la medida de la proporcin que fija el juez, establece el valor del dao e indem-
niza tomando en cuenta el porcentaje de certeza sobre el valor total del dao37.
En el caso de lesiones y de incapacidad sobreviniente la jurisprudencia deter-

mina la necesidad de valuar no solamente aquellos efectos negativos que las
lesiones y las secuelas produjeron, desde el punto de vista de la ineptitud labo-
ral y vida de relacin al momento de la sentencia (dao emergente), sino que el
juez puede tambin analizar la permanencia futura o la prolongacin futura de
34 ORGAZ, Alfredo, El dao resarcible, Lerner, Crdoba, 1980, p. 63.
35 Al respecto la jurisprudencia ha expresado: Tanto en el dao actual
como en el futuro, se exige pues que el dao sea cierto. As como en el dao
actual, son indemnizables las consecuencias ya sucedidas, en el dao futuro,
solamente cabe reparacin cuando media una conducta antijurdica y con
respecto a la cual se prevn repercusiones que, se sabe con objetiva seguridad
que ocurrirn dentro del curso natural y ordinario de las cosas, C. Civ. Com.
Minas Paz y Trib. Mendoza,4,25/08/1997- Lanera, Mara v. Elespe, Rubn Y Otro
S/Daos y Perjuicios.
36 MOISSET de ESPANS, La reparacin de los daos continuados o per-
manentes en Reparacin de daos y Responsabilidad Civil. 1, Zavala, Bs. As,
2009, p. 29.
37 Sobre concepto y jurisprudencia sobre el tema ver MRQUEZ, Jos
Fernando, Valoracin y cuantificacin de la prdida de chances, LLC 2008 (julio)
, 595

esa ineptitud laboral, durante el resto de la vida til probable del lesionado (lucro
cesante), o tambin la prdida de potencialidades futuras que son causadas por
esas mismas secuelas del accidente (prdida de chance).
C. 2. Personal
Un requisito clsico del dao es el de la personalidad: slo puede reclamar la

reparacin quien haya sufrido el perjuicio, debe haberse menoscabado un inte-
rs propio de quien acciona. Esta regla no ha variado.
Vale detenerse en el punto referido al dao directo o indirecto. El art. 1739 con-
sagra la procedencia del resarcimiento cuando el dao sea directo o indirecto. El
problema al cual nos enfrentamos es la determinacin de cul es el significado
de la acepcin perjuicio directo o indirecto.
Por un lado se habla de dao directo cuando afecta el patrimonio, sobre las
cosas de su dominio o posesin (art.1068 C.Civil), e indirecto cuando perturba
lo extrapatrimonial, mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades (art.
1068 C. Civil). Un siniestro vial que deteriora el automotor y a su vez provoca
lesiones a la persona del conductor, quien a su vez es titular registral, indica la
presencia de un dao directo en lo espiritual por las lesiones sufridas, y en el
patrimonio, reparacin del vehculo, posible disminucin de su valor de reventa,
pero tambin se necesita atencin mdica por las lesiones corporales, gastos
que repercuten indirectamente en el patrimonio.
Tambin puede entenderse segn los legitimados activos que reclaman la

indemnizacin. Si es aqul sobre quin recay el perjuicio, ser dao directo. En
el ejemplo anterior, la persona lesionada que a su vez es el titular dominial del
automotor, es damnificado directo. Si el dao afect a una persona, pero las con-
secuencias afectaron los intereses de otro, por rebote, el dao es indirecto. Si
el conductor lesionado fuese un empleado del titular registral, y ste asume los
gastos de curacin de la persona en su carcter de empleador, ser damnificado
indirecto. En caso de muerte inmediata de la vctima solo habr damnificados
indirectos.
El Cdigo Civil en el art. 1079 prev la legitimacin directa e indirecta del dao
patrimonial, La obligacin de reparar el dao causado por un delito, existe no
slo respecto del aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino res-
pecto de toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera
indirecta.
En el Cd. Civil y Com. de la Nacin no se encuentra una norma semejante, pero

hay razones que inclinan a mantener el mismo criterio. Si se hubiese querido
restringir debi explicitrselo, lo que resultara contrario al pensamiento que se
desprende de los Fundamentos y del articulado. Por otra parte, en cuanto a la
legitimacin del dao no patrimonial, se ampla la esfera de quienes pueden soli-
citar la indemnizacin: Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad
tambin tienen legitimacin a ttulo personal, segn las circunstancias, los ascen-
dientes, los descendientes, el cnyuge y quienes convivan con aqul recibiendo
trato familiar ostensible, por tanto sera violatorio del principio de igualdad res-
tringir en lo patrimonial. Adems de resultar contradictorio con la elaboracin
doctrinaria y jurisprudencial que, precisamente, bregaba por la ampliacin de la
legitimacin del art. 1078 del C.Civil, en el llamado dao moral.
Por tanto, puede coincidirse con Senz cuando expresa que el art. 1739, al esta-
blecer que para que proceda, la indemnizacin debe existir un perjuicio directo

o indirecto, consagra la legitimacin tanto del damnificado directo como del indi-
recto para reclamar el menoscabo sufrido a ttulo personal38.
C. 3. Subsistente
Otro de los requisitos del art. 1739 es que el dao aqul subsista al momento de
dictarse la sentencia.
La exigencia de la subsistencia del dao exige que el perjuicio no haya sido

reparado por el obligado a resarcir. El afectado puede haber asumido los gastos
tendientes a la reparacin, o puede haberlos asumido otro, en los hechos el
efecto puede haber desaparecido, pero no en lo jurdico.
El dao es cierto an cuando hayan desaparecidos sus consecuencias nocivas

sin que medie indemnizacin.
Depende de quin repar el dao, si lo hizo el responsable la obligacin se

encuentra extinguida. No es que no haya responsabilidad por falta de la subsis-
tencia del dao, sino lisa y llanamente ha mediado cumplimiento de la obligacin
de resarcir que incumba al responsable. Si la reparacin estuvo a cargo de un
tercero habr una subrogacin en los derechos del acreedor , por ejemplo la
aseguradora, habr una subrogacin legal.
38 SENZ, Luis R. J. en El dao resarcible en el Proyecto de reforma del

Cdigo Civil, www.pensamientocivil.com.ar

m3 |contenidos | IC
Comentarios al Proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Julio Csar Rivera (Director) Graciela Medina (Coordinadora) Captulo XXXIX
La funcin resarcitoria, el dao y el riesgo creado

Por Jorge M. galds ................................................................ 837
1. Introduccin
Me propongo efectuar algunas consideraciones generales e iniciales sobre

la responsabilidad civil en el Proyecto 2012 de Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin limitadas a la funcin resarcitoria, el dao y las cosas y actividades
riesgosas previstos en el Libro Tercero, Derechos personales, Ttulo V, Otras
fuentes de las obligaciones, captulo 1, Responsabilidad civil, seccin 3,
Funcin resarcitoria arts. 1716 a 1736, y parcialmente de la seccin 4,
Dao resarcible circunscripta a los arts. 1737 a 1740, ya que los restantes
artculos sern abordados en otro captulo de esta obra, y de la seccin 7,
Responsabilidad derivada de la intervencin de cosas y de ciertas actividades
arts. 1757 a 1759.
2. Las tres funciones y la denominacin Responsabilidad Civil
1. El Proyecto contempla las tres funciones de la responsabilidad civil prevenir,

reparar, resarcir, asignndoles la misma jerarqua normativa. Sin embargo, la
funcin resarcitoria reviste mayor importancia cuantitativa porque ser de ms
frecuente aplicacin en atencin a su naturaleza (reparar, mediante una presta-
cin, el dao sufrido).
2. En su momento se propuso sustituir la denominacin responsabilidad civil por

responsabilidad por daos. Se afirm que el origen de la expresin responsabi-
lidad civil tenda a diferenciarla de la responsabilidad penal y que la denomina-
cin ms amplia de responsabilidad por daos es abarcativa de las funciones
preventivas y sancionatorias de la responsabilidad, las que estn especfica-
mente receptadas en el Proyecto. Adems, el derecho de daos tiene un campo
de aplicacin ms amplio, porque comprende otras disciplinas jurdicas, como
el derecho comercial, laboral, administrativo, etc., sin perjuicio de que el dere-
cho civil constituye el derecho comn, porque contiene instituciones generales
aplicables a todas las reas especiales 1. Pese a que la observacin es perti-
nente, la denominacin clsica de responsabilidad civil respeta la tradicin de
la expresin usual en la literatura jurdica nacional y atiende a la necesidad de
unificar la terminologa con la empleada en la legislacin especial; por lo dems,
la nomenclatura adoptada est difundida entre nosotros para designar, adems
de la reparacin, sus otras funciones (preventiva y sancionatoria) 2.
1 Zavala de Gonzlez, Matilde, Valoraciones sobre responsabilidad. A propsito del

Proyecto de Cdigo Civil, Mediterrnea, Crdoba, 2000, p 11.
2 Reenvo a Galds, Jorge M., La responsabilidad civil (parte general) en
el anteproyecto, LL del 11/6/2012, p. 1.

3. La funcin resarcitoria
3.1. Principios generales
La funcin resarcitoria, aunque limitada a las prescripciones de los arts. 1716 a

1740, (nicas normas de las que aqu me ocupar), se asienta en los siguientes
pilares esenciales: 1) la unificacin de la responsabilidad extracontractual y la
contractual (arts. 1716 y 1717); 2) la consagracin de la antijuricidad (arts. 1717,
1718, 1719, 1720); 3) el deber de obrar con diligencia y pleno conocimiento de
las cosas (art. 1725), sobre la base de la previsibilidad de las consecuencias
(arts. 1715, 1728 y 1730), y conforme los principios de buena fe (arts. 9, 10,
1710, inc. b], 1732) y de normalidad que predica que las consecuencias de un
hecho suceden segn el curso natural y ordinario de las cosas (art. 1727); 4)
el principio de la reparacin plena y la tutela de la persona humana (arts. 1740,
1770, 1771, 1741, 1743, 1745, 1746, 1102, 51, 52, 53, 54, 56).
3.2. La unificacin de la responsabilidad civil
1. La unificacin de ambas esferas de la responsabilidad comprende la violacin

del deber de no daar a otro (art. 1716, es decir, la conducta de origen extracon-
tractual) y el incumplimiento de una obligacin (art. 1716, esto es, la de origen
contractual). Se sistematizan as previsiones generales del Cdigo Civil vigente
(arts. 1066 y 1109). Sin embargo, la unificacin no significa homogeneidad total
porque, como lo expresan los Fundamentos del Proyecto, la uniformidad com-
prende los aspectos generales, mantenindose las distinciones propias de cada
mbito en lo relativo a la ejecucin y al incumplimiento, que se regulan en el
campo de las obligaciones y de los contratos. Por ello subsisten diferencias
especficas reguladas en cada instituto: el plazo de prescripcin general es de
cinco aos (art. 2560) y de tres aos el plazo de prescripcin del resarcimiento
de daos derivados de la responsabilidad civil (art. 2561). Adems se establecen
otros plazos especiales: diez aos por daos por agresiones sexuales a perso-
nas incapaces (art. 2561); dos aos por los daos derivados de accidentes y
enfermedades del trabajo y del transporte de personas o cosas (art. 2562, incs.
b] y d]); un ao para la accin contra el constructor por ruina en las obras de
larga duracin (art. 2564, inc. c]).
Por lo dems la suspensin y la interrupcin de la prescripcin no se extienden

ni a favor ni en contra de los interesados, salvo que las obligaciones sean soli-
darias o indivisibles (arts. 2540 y 2549). En caso de pluralidad de responsables
se aplican las reglas de las obligaciones solidarias o de las concurrentes, segn
los supuestos que correspondan (art. 1751); la solidaridad surge nicamente de
la ley o del ttulo constitutivo de la obligacin (arts. 827 y 828) y en las obligacio-
nes solidarias y en las concurrentes se aplican algunas reglas comunes y otras
especiales (arts. 831, 832, 835, 846, 851). En el incumplimiento de las obligacio-
nes la imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y definitiva de la prestacin
por caso fortuito o fuerza mayor extingue la obligacin sin responsabilidad (art.
955). Si es imputable al deudor, la obligacin modifica su objeto y se convierte
en la de pagar una indemnizacin de daos (art. 955). En el incumplimiento de
las obligaciones con clusula penal el deudor se libera mediante la prueba de la
causa extraa (art. 792) y no es responsable si la obligacin se ha extinguido por
imposibilidad de cumplimiento objetiva y absoluta (art. 1732) o por caso fortuito
o fuerza mayor (art. 1730), salvo supuestos especiales (algunos comunes) a la
imposibilidad de cumplimiento y al caso fortuito (art. 1733). Estos supuestos
legales, en los que subsiste la obligacin de responder son: la asuncin legal
o convencional del caso fortuito o de una imposibilidad; la mora causalmente

vinculada con el caso fortuito o la fuerza mayor; la culpa del deudor en la pro-
duccin del caso fortuito o en la imposibilidad de cumplimiento o cuando stos
constituyen contingencias propias de la cosa o actividad (art. 1733). En el mbito
contractual la reparacin del dao por extincin del negocio jurdico se rige por
las normas de la responsabilidad y por las especiales de cada contrato (art.
1082, inc. a]); la reparacin incluye el reembolso total o parcial de los gastos y
de los tributos derivados de la celebracin del contrato (art. 1082, inc. b]). En
caso de incumplimiento de las obligaciones con clusula penal (art. 1082, inc.
c]) se aplica la pena o multa que suple la indemnizacin de los daos (art. 793);
el deudor no tiene derecho a otra indemnizacin aunque pruebe que la pena
es insuficiente y el juez puede atenuar la pena (arts. 793 y 794). En cambio, el
deudor de fuente extracontractual se exime total o parcialmente por el hecho del
damnificado (art. 1729), de un tercero (art. 1731) y por caso fortuito (art. 1730),
es decir, por la ruptura del nexo causal (art. 1726).
2. En definitiva: la unidad del sistema no significa uniformidad absoluta, mante-

nindose diferencias puntuales entre la responsabilidad contractual y la extra-
contractual.
3.3. El principio del alterum non laedere
El art. 1716 sienta tambin el principio constitucional del alterum non laedere,
no daar a los dems en los trminos de la frmula de Ulpiano, expuesta por
la Corte nacional en el leading case Santa Coloma3y receptada por el art. 1109
del Cdigo Civil4. En la doctrina se lo define como el deber de conducirse en la
vida de sociedad con la debida prudencia y diligencia, de forma tal que el com-
portamiento de cada uno no ocasione perjuicios a los otros individuos, sean en
sus personas o en los bienes y cosas de su pertenencias5. En el terreno extra-
contractual y en el contractual manda comportarse segn el parmetro de que
cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las
cosas, mayor es la diligencia exigible al agente y la valoracin de la previsiblidad
de las consecuencias (art. 1725), segn los dictados de la buena fe (arts. 9, 20,
961). Y en materia negocial con los alcances en que razonablemente se habra
obligado un contratante razonable, cuidadoso y previsor (art. 961). Empero,
cuando en el contrato existe una confianza especial se tiene en cuenta la condi-
cin especial del agente (art. 1725).
3.4. La antijuricidad
Se prev expresamente a la antijuricidad como presupuesto de la responsabili-

dad civil (art. 1717). La antijuricidad alude a la ilicitud objetiva, conforme el crite-
rio actualmente predominante y desarrollado en funcin del anlisis del art. 1066
del Cdigo Civil, como concepto superador de la ilegalidad y que prescinde de la
voluntariedad y culpabilidad del autor. La antijuridicidad o ilicitud son sinnimos
y es ilcito todo hecho u omisin contrario al ordenamiento jurdico en su tota-
lidad6. La doctrina en general, especialmente a raz del Proyecto de 1998, con-
3 Corte Sup., 5/8/1986, Santa Coloma, Luis F. y otros v. empresa Ferrocarriles
argentinos, ED 120-651, con nota de Borda, Guillermo A., El caso Santa Coloma:
Un fallo ejemplar, Fallos 308:1160, LL 1987-a-442.
4 Sobre el tema, ver al reciente trabajo de AlterInI, Atilio A., Soluciones de
Proyecto de Cdigo en materia de Responsabilidad Civil, LL del 30/7/2011, p. 1.
5 Trigo Represas, Flix A., Reflexiones sobre la responsabilidad civil y sus
presupuestos en el Proyecto de 1998, en Brebbia, R. (dir.), Estudios sobre el
Proyecto de Cdigo Unificado de 1998, Zavala, 2001, Buenos aires, p. 335, nota
4.
6 AgoglIa, Mara Marta, Es la antijuricidad un presupuesto de la respon-
sabilidad civil, en Ameal, Oscar (dir.) - GesualdI, dora M. (coord.), Derecho privado.

sidera que en el sistema de derecho civil debe mantenerse la antijuridicidad o
ilicitud (Brebbia, Casiello, Trigo Represas, Zavala de Gonzlez; Mosset Iturraspe,
De Lorenzo) 7 . Tambin coincide en sostener que el sistema de antijuricidad del
Cdigo Civil es atpico y funciona en torno a la norma del art. 1109 del Cdigo
Civil que recoge, con una frmula amplia, el alterum non laedere8.
En el Proyecto la ilicitud comprende la contrariedad del acto a la totalidad de las

normas del sistema, es decir, incluye la violacin de las leyes y reglamentos, de
las reglas y principios y de los usos y de las costumbres sociales. Se recepta
la nocin amplia de ilicitud como equivalente a ilicitud material9, y si bien se
enumeran los supuestos de motivos justificantes (art. 1718), ello no excluye la
atipicidad como principio (art. 1717). Mxime que el ejercicio regular de un dere-
cho acta como parmetro general que justifica el hecho antijurdico. Del anlisis
del articulado se desprende que, como lo postulaba cierta doctrina10, mantienen
vigencia los siguientes principios: el dao causado a otro es antijurdico, salvo
que medie una causal de justificacin. O, toda persona debe abstenerse de
ejecutar un hecho que cause un dao o lo agrave, salvo que el comportamiento
est justificado (art. 1710, inc. a] y c]) 11. Y se consagra un nuevo principio:
Toda persona debe ejecutar el hecho que evite causar o agravar un dao, salvo
que el comportamiento est justificado (art. 1710, inc. b]).
3.5. Las causales de justificacin
1. El Proyecto contempla las causales de justificacin que son las que excluyen
la ilicitud de la conducta, es decir, convierten en legtimo el acto u omisin y no
deben confundirse con las causas de inimputabilidad, que excluyen la culpabili-
dad, ya sea porque el agente carece de discernimiento (art. 921, CCiv.; arts. 260,
261 del Proyecto) o porque actu vctima del error (art. 897, CCiv.; arts. 265, 266,
267 del Proyecto). En el rgimen del Cdigo Civil, en caso de actos involuntarios,
slo se indemniza si medi enriquecimiento sin causa del autor del hecho y pro-
cede la indemnizacin de equidad (art. 907, CCiv.). El acto justificado es objeti-
Libro homenaje a Alberto Bueres, Hammurabi, Buenos aires, 2001, p. 1023.

7 Zavala de Gonzlez, Matilde, Algunas observaciones al Proyecto de Cdigo
Civil de 1998. en materia de responsabilidad, cit., p. 877; Brebbia, Roberto H., La
responsabilidad civil del estado en el Cdigo Civil vigente y en el Proyecto de reforma
en 1998, cit., p. 1107; Casiello, Juan Jos, Observaciones al Proyecto de reformas
del Cdigo Civil de 1998. Factores de atribucin de responsabilidad, en Brebbia
Roberto (dir.), Estudios sobre el Proyecto de Cdigo Unificado de 1998, cit., p. 410;
Mosset Iturraspe, Jorge, La responsabilidad civil en el tercer milenio. (el proyecto de
reforma al Cdigo Civil), Ja 1999-ii-819; Bustamante Alsina, Jorge, Algunas acota-
ciones crticas al proyecto de unificacin legislativa civil y comercial, LL 1987-e-863;
Borda, Guillermo a., algunas observaciones al Proyecto de Reformas al Cdigo Civil
elaborado por la Comisin designada por el Poder ejecutivo. (Responsabilidad civil),
LL 1993-e-878; Kemelmajer de Carlucci, Ada, La responsabilidad civil de los albores
del siglo XXI. (La responsabilidad civil en el Proyecto de reformas del Cdigo Civil de
1993), JA 1993-ii-817.
8 De Lorenzo, Miguel F., El dao y las causas de justificacin. a propsito del
Proyecto de Cdigo Civil de 1998, LL 2000-C-975; Pizarro, Ramn D. - Vallespinos,
Carlos g., Instituciones de derecho privado. Obligaciones, t. II, Buenos aires, 1999, p.
658.
9 Reenvo a Galds, Jorge M., La responsabilidad civil (parte general) en el
anteproyecto, cit.
10 Bueres, Alberto, el dao injusto y la licitud e ilicitud de la conducta,
cit.; Vzquez Ferreyra, Roberto, Responsabilidad por dao. Elementos, Astrea,
Buenos aires, 1993, p. 131.
11 Ver: De Lorenzo, Miguel Federico, El dao, cit., p. 975.

vamente ilcito, mientras que el acto inimputable es objetivamente lcito. Se trata
de situaciones en las que existir dao pero no obligacin de resarcir porque por
alguna razn el hecho u omisin ontolgicamente antijurdico estar justificado.
Una opinin seala que las causas de justificacin se emplazan en las eximen-
tes 12. Otra sostiene que las causas de justificacin son las que prev la ley o el
consentimiento del damnificado. En el caso de la justificacin legal se incluyen
al estado de necesidad, la legtima defensa, la autoayuda y el ejercicio de un
derecho. El consentimiento del damnificado puede ser expreso (en las clusulas
de irresponsabilidad y en la dispensa del dolo y de la culpa) o tcito, supuesto
este ltimo que comprende la aceptacin de riesgos, los actos de abnegacin
o altruismo y la participacin en una competencia riesgosa y en el transporte
benvolo13 .
2. El Proyecto importa un avance porque sistematiza las causales de justificacin

que en el rgimen actual estn previstas normativamente en el derecho penal
(art. 34, CPen.) y en algunas disposiciones expresas del Cdigo Civil (arts. 1071,
2470, 1646, 2232; art. 37, inc. a], ley 24.240).
3. Las causales de justificacin previstas. Las causales de justificacin regladas

expresamente son las siguientes: el ejercicio regular de un derecho (art. 1718,
inc. a]); la legtima defensa propia o de terceros (art. 1718, inc. b]); el estado de
necesidad (art. 1718, inc. c]); el acto de abnegacin y la asuncin de riesgos
inusuales o extraordinarios (art. 1719, partes 1 y 2), y el consentimiento libre
e informado del damnificado que no constituya una clusula abusiva cuando
la lesin recaiga sobre bienes disponibles (art. 1720). No son admisibles y se
tienen por no escritas, por ejemplo, las clusulas que excluyen o limitan la res-
ponsabilidad prevista en la ley en caso de ruina de la obra (art. 1276), en el
transporte de personas por muerte o daos corporales (art. 1292) o la de quie-
nes habitualmente realizan servicios de transporte (art. 1313), en el depsito
necesario y en los hoteleros y establecimientos y locales asimilables (arts. 1374
y 1375), en el contrato de caja de seguridad (art. 1414), en la obligacin de
saneamiento (art. 1038).
En caso de legtima defensa, el tercero que no fue agresor ilegtimo tiene dere-
cho a la reparacin plena del dao sufrido (art. 1718, inc. a]); en caso de estado
de necesidad el damnificado tiene derecho al resarcimiento segn las normas de
la equidad (arts. 1718 y 1742, inc. c]), y en el acto de abnegacin en la medida
del enriquecimiento sin causa (art. 1719, parte 2). En la de indemnizacin equi-
tativa no rige la indemnizacin plena de las consecuencias inmediatas, mediatas
y causales en la medida en que corresponda, sino que el resarcimiento se des-
entiende de estos parmetros y es fijado segn las pautas legales (art. 1742) 14.
La doctrina seala que el rgimen de las razones justificantes en el Cdigo Civil
es atpico. En el Proyecto se recepta un sistema mixto: tpico en cuanto prev
explcitamente ciertas causales y atpico porque slo habr dao resarcible si se
lesiona un derecho o un inters no reprobado por el ordenamiento jurdico (art.
1737); por lo que el inters, incluso de hecho, es insuficiente si no est recono-
cido por el sistema jurdico en su conjunto.
12 Mosset Iturraspe, Jorge, Responsabilidad por daos. Eximentes, t. IV,

Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1990, p. 74.
13 sta es la clasificacin Bustamante Alsina, Jorge, Teora general de la
responsabilidad civil, 3 ed., Abeledo-Perrot, Buenos aires, 1980, p. 136.
14 AlterInI, Atilio A. - Ameal, Oscar J. -Lpez Cabana, Roberto M., Derecho
de las obligaciones civiles y comerciales, 2 ed. actualizada, Abeledo-Perrot,
Buenos aires, 1998, ps. 163 y 214.

3.6. La relacin de causalidad adecuada
La causalidad jurdica vincula un resultado (el dao) con el hecho antecedente

que lo ocasion, conforme el criterio de la causalidad adecuada, receptado en
el Proyecto (art. 1726). No cualquier hecho guarda adecuado nexo causal con el
dao, sino que requiere una relacin efectiva y normal entre una accin u omisin
y el dao. Para establecer la causa del dao es necesario formular ex post facto
un juicio de probabilidad o pronstico pstumo del resultado daoso, segn el
curso ordinario de las cosas y la experiencia media de vida, para verificar si ese
dao era previsible (art. 1727). La valoracin, por va de principio, se hace en
abstracto, lo que no obsta que se pondere el mayor deber de obrar con pruden-
cia y pleno conocimiento de las cosas (como deca el art. 902, CCiv. y lo recoge
el art. 1725 del Proyecto), y las condiciones particulares del agente cuando se
trata de contratos que suponen una confianza especial entre las partes. Se res-
ponde por las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles (arts. 1726 y
1727) y en materia contractual por las consecuencias previstas o que pudieron
ser presumidas en el momento de contratar, salvo dolo, en cuyo caso tambin
se tienen en cuenta las consecuencias tambin al momento del incumplimiento
(art. 1728).
Entonces, y mientras en la causalidad adecuada en materia aquiliana la pre-

visibilidad se aprecia en abstracto y al momento de acaecido el dao (arts.
1726, 1727), la previsibilidad en el mbito contractual se hace en concreto, en el
momento del contrato y conforme el parmetro del hombre medio (el contratante
razonable, cuidadoso y previsor del art. 961) y las circunstancias del caso (art.
1727). Ello salvo dolo, supuesto en el que tambin la responsabilidad se pon-
dera al momento del contrato (art. 1728).
4. Los factores de atribucin y la responsabilidad por riesgo creado
4.1. Los factores de atribucin subjetivos y objetivos
Siguiendo en lo sustancial el sistema del Cdigo Civil, el Proyecto contempla dos

factores de atribucin o imputacin de responsabilidad: el subjetivo, que son el dolo,
la culpa, y algunos supuestos particulares de culpa agravada (art. 1721), y el objetivo
(art. 1722), que comprende: el riesgo, la garanta (en la que se ubica a la responsa-
bilidad extracontractual por el hecho ajeno), la equidad, el abuso del derecho (en la
clasificacin de Bustamante Alsina, que tambin incluye el exceso de la normal tole-
rancia entre vecinos, previsto en el art. 1973 del Proyecto) 15 y la obligacin objetiva
de resultado o, con ms precisin tcnica, el incumplimiento de una obligacin de
resultado, o por resultado, se expres en algunos votos de sentencias de la Corte
nacional16, (arts. 774, incs. a] y b], 1289, inc. c], 1723, 1768).
15 Aut. cit. en Teora general de la responsabilidad civil, cit., p. 274.

16 Voto Dr. Zaffaroni en Corte Sup., 21/3/2006, Ferreyra, Vctor Daniel y
Ferreyra, Ramn v. V.I.C.O.V. Sa s/daos y perjuicios y Caja de Seguros SA v.
Caminos del atlntico, JA 2006-II-218; LL 2006-C-896; Fallos 329:695 y Fallos
329:646; d., 7/11/2006, Bianchi, Isabel del Carmen Pereyra de v. Provincia de
Buenos aires y/u otros, Fallos 329:4944; LL 2007-B-287; DJ 2006-3-950; RCyS
2006-1278; Fallos 329:4944. Remito a Galds, Jorge M., Responsabilidad civil
de los concesionarios viales y relacin de consumo, en Picasso, Sebastin
-Vzquez Ferreyra, Roberto (dirs.), Ley de Defensa del consumidor. Comentada
y anotada, t. ii, La Ley, Buenos aires, 2009, p. 791.

4.2. La culpa y el dolo
En el Proyecto, la culpa consiste en la omisin de la diligencia debida segn

la naturaleza de la obligacin y las circunstancias de las personas, el tiempo y
el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o
profesin (art. 1724). El artculo alude a la diligencia debida o exigible, en sin-
gular, siguiendo la observacin de la doctrina al texto originario del Cdigo y se
mantiene la formulacin de Vlez Sarsfield que ha sido elogiada. Se afirm que
se trata de una frmula feliz 17, una de las ms logradas de todas las que se
han usado 18, que expresa el pensamiento del Codificador en la lcida nota al
art. 512 19, que resulta prcticamente insuperable20, es eminentemente prc-
tica 21y prev cuestiones de hecho que el juez debe aplicar en cada caso22.
En definitiva: el art. 1724 del Proyecto consagra una norma abierta, del tipo de
las que propugnan las legislaciones modernas que, confiando en la prudencia
judicial, establecen criterios o parmetros de razonabilidad ms bien genricos,
sustentados en pautas elsticas, y cuyos contenidos deben ser concretizados
por el juez en cada supuesto particular. Mantienen vigor las reflexiones de Vlez
Sarsfield en la nota al citado art. 512: El artculo se reduce a un consejo a los
jueces a no tener ni demasiado rigor, ni demasiada indulgencia, y de no exigir
del deudor de la obligacin, sino los cuidados razonables. Respecto de la
gradacin de la culpa tambin conservan actualidad y son aplicables las mismas
consideraciones efectuadas con relacin al art. 512 del Cdigo Civil; el sistema
de valoracin de la culpa es mixto: en concreto y en abstracto. La apreciacin
abstracta u objetiva no prescinde por completo del examen de la naturaleza de
la obligacin y de las circunstancias del caso, ni la apreciacin en concreto deja
de cotejar la conducta del agente con la de un individuo de diligencia normal23 .
Empero, se establece una regla especfica que siguiendo el art. 902 del Cdigo
Civil seala que es exigible al agente mayor diligencia cuanto mayor sea su
deber de obrar con plena prudencia y conocimiento de las cosas. Pero si media
una confianza especial en la celebracin de un contrato, se tiene en cuenta la
naturaleza del acto, las condiciones especiales de las partes y la condicin espe-
cial del agente para valorar su conducta (art. 1725). A la exigencia de actuar en
el mbito obligacional como un contratante cuidadoso y previsin (art. 961) se
le aade el plus derivado de la confianza en concreto.
17 Borda, Guillermo, Tratado de derecho civil. Obligaciones, t. i, 7 ed.,
Perrot, Buenos aires, p. 101; LafaIlle, Hctor, Derecho civil. Tratado de las obliga-
ciones, t. Vi, vol. 1, Ediar, Buenos aires, 1947, nro. 176, p. 169.
18 Cazeaux, Nstor P. - Trigo Represas, Flix A., Derecho de las obligacio-
nes, t. I, Platense, La Plata, 1969, p. 175.
19 Mosset Iturraspe, Jorge, Responsabilidad por daos. Parte general, t. I,
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1998, nro. 10, p. 131.
20 Alterini, Atilio A. - Ameal, Oscar J. - Lpez Cabana, Roberto M., Derecho
de obligaciones civiles y comerciales, cit., nro. 427, p. 184.
21 Bustamante Alsina, Jorge, Teora general de la responsabilidad civil, cit.,
nro. 810, d), p. 322.
22 Llerena, Baldomero, Derecho civil. Concordancias y comentarios del
Cdigo Civil argentino, t.II, Buenos aires, 1899, nro. 1, p. 414.
23 Orgaz, Alfredo, El dao resarcible. Actos ilcitos, 2 ed. revisada y
actualizada, Bibliogrfica argentina Omeba, Buenos aires, 1960, p. 133; Mayo
Jorge, en Belluscio, Augusto (dir.) - Zannoni, Eduardo (coord.), Cdigo Civil y
leyes complementarias, t. II, Astrea, Buenos aires, p. 638; Bustamante AlsIna,
Jorge, Teora general de la responsabilidad civil, cit., nro. 806; Bueres Alberto J.,
Responsabilidad civil de los mdicos, baco, Buenos aires, 1979, p. 208; Loren-
zettI, Ricardo L., Responsabilidad civil de los mdicos, Rubinzal-Culzoni, Santa
Fe, 1997, p. 465.

El dolo se configura por la produccin de un dao de manera intencional o con
manifiesta indiferencia por los intereses ajenos (art. 1724).
4.3. Algunos supuestos particulares de aplicacin de la culpa
1. El Proyecto prev varios supuestos de aplicacin de la culpa tanto en lo con-

tractual como en lo contractual24 . La responsabilidad directa prevista en el art.
1749 puede ser subjetiva u objetiva. Se contempla una culpa agravada o dolo en
algunas situaciones particulares: en la sancin pecuniaria disuasiva por daos a
los derechos colectivos de incidencia colectiva (arts. 1714 y 1715); de acusacin
calumniosa.
2. El Proyecto no prev la falta de culpa como eximente especfica y, en cambio,

enumera algunos supuestos en los que la falta de culpa libera, por ejemplo al
depositario por la prdida de la cosa depositada que perece sin su culpa (art.
1364). En algn supuesto la culpa produce efectos nicamente si se le adiciona
la buena o la mala fe: por ejemplo, el poseedor de mala fe que actu con culpa
pierde el derecho a reclamar las mejoras necesarias (art. 1938). A veces la buena
fe excluye la procedencia del dao: el poseedor de buena fe slo responde por
la destruccin total o parcial de la cosa hasta el provecho subsistente (art. 1936).
4.4. La responsabilidad objetiva
4.4.1. Principios generales
La responsabilidad es objetiva cuando la culpa del agente es irrelevante para

atribuir responsabilidad y el responsable se libera, total o parcialmente, mediante
la prueba de la causa ajena (art. 1723). En el mbito obligacional es objetiva
cuando de las circunstancias de la obligacin, o de lo convenido por las partes,
surge que el deudor debe obtener un resultado determinado (art. 1723), en
sentido concordante con el profesional liberal que comprometi un resultado
(art. 1768), cuando en la prestacin de un servicio se comprometi un cierto
resultado concreto (art. 774, inc. a]) o un resultado eficaz (art. 774, inc. b]); el
transportista asume la obligacin de garantizar la seguridad del pasajero trans-
portado (art. 1289, inc. c]).
En el Proyecto las casuales objetivas previstas son el riesgo, la equidad y la

garanta, (receptadas en el art. 1556 del Proyecto del Ejecutivo de 1992), el
abuso del derecho (art. 1718, inc. a]) y la obligacin objetiva de resultado (arts.
1713 y 1768)25 .
24 Formulo aqu algunas precisiones con relacin al trabajo anterior

Galds, Jorge M., La responsabilidad civil (parte general) en el anteproyecto,
cit. (art. 1771); el franquiciante responde por los defectos de diseo del sistema
que causen daos probados al franquiciado, no ocasionados por la negligencia
grave o dolo del franquiciado (art. 1521); en el contrato de fideicomiso no se
puede dispensar al fiduciario de la responsabilidad de rendir cuentas, ni de la
culpa o dolo propia o de sus dependientes, ni de la prohibicin de adquirir para
s los bienes fideicomitidos (art. 1676); en la donacin, el donante slo responde
por los vicios ocultos de la cosa donada y debe reparar los daos si hubo dolo
de su parte (art. 1558).
25 Aclaro aqu el error cometido en el trabajo citado en el que se omiti
consignar el abuso del derecho como factor objetivo incluyndolo indebidam-
ente en la enumeracin de los factores subjetivos. Ver: Galds, Jorge M., La
responsabilidad civil (parte general) en el anteproyecto, cit., p. 1.

El Proyecto recept los siguientes tpicos en los que prevalece el consenso:
La culpa y el riesgo tienen la misma jerarqua y la culpa reviste el carcter de

norma de clausura o factor residual de atribucin nicamente en caso de silencio
y de laguna normativa sobre el factor de atribucin (art. 1721). Los Fundamentos
expresan que slo cuando no hay ninguna norma ni es posible una aplicacin
analgica operar la culpa, ya que si hay un supuesto en que hay una cosa
riesgosa o una actividad riesgosa, nada impide su aplicacin analgica, porque
implica definir un supuesto de hecho similar al contemplado en la norma. Con
ese alcance se consagra a la culpa como norma de clausura o de cierre del sis-
tema26 .
Se mantiene la denominada funcin impropia de la culpa, como eximente con-

tenida en el hecho del damnificado o de un tercero (arts. 1729, 1731).
Se suprime la categora de daos con las cosas, por lo que queda eliminado el
caso de daos causados por el hombre valindose de una cosa, el que est en
desuso (art. 1113, prr. 2, primera parte).
Esta categorizacin, en lo esencial, diferenciaba: el dao puro del hombre, sin

intervencin de cosas, o daos causados por el hombre (art. 1109); el riesgo
creado (o el dao producido por la intervencin activa de una cosa, o por una
cosa de riesgo o por una cosa riesgosa, o por una actividad riesgosa o peligrosa
(art. 1113, prr. 2, supuesto 2); el dao producido con las cosas o daos cau-
sados por el hombre con una cosa, en los que prevalece la actuacin del hombre
que emplea la cosa como instrumento para causar perjuicio (art. 1113, prr. 2,
supuesto 1). ste es un supuesto de presuncin de responsabilidad de tinte
subjetivo y el dueo y el guardin se eximen mediante la prueba de que de su
parte no medi culpa27.
La responsabilidad directa del art. 1749, para quien incumple una obligacin u
ocasiona un dao no justificado, puede ser subjetiva u objetiva.
Se conserva el distingo entre el riesgo y el vicio, los que no son asimilables,

pues segn antiguo precedente de la Corte nacional el riesgo presupone
la eventualidad posible de que una cosa llegue a causar dao y el vicio un
defecto de fabricacin o funcionamiento que la hace impropia para su destino
normal28. En tal caso son, responsables concurrentes el dueo y el guardin.
26 AlterInI, Atilio a., Soluciones de Proyecto de Cdigo en materia de

responsabilidad civil, cit., p. 1.
27 Lorenzetti, Ricardo L., Estudios sobre la nueva concepcin normativa
del riesgo creado en el derecho argentino, en Derecho de daos. Segunda
parte. Homenaje al profesor Jorge Mosset Iturraspe; Andorno, Luis -Garrido,
Roque, El art. 1113 del Cdigo Civil. Comentado y anotado, Hammurabi, Buenos
aires, 1983; Brebbia, Roberto, Un tema recurrente en el derecho privado argen-
tino: el hecho de la cosa y el hecho con la cosa, LL 1989-C-925; Bustamante
Alsina, Jorge, Dao causado con la cosa o por la cosa?, LL 1989-a-506; Mes-
sina de Estrella Gutirrez, Graciela, Aplicacin del sistema de actividad riesgosa
a los daos modernos, LL 1989-C-945; Mosset Iturraspe, Jorge, La recepcin
de la teora del riesgo creado por el Cdigo Civil a travs del art. 1113 del Cdigo
Civil, LL 1979-d-703; Responsabilidad civil por riesgo o vicio de la cosa, LL
1989-E-8.
28 Corte Sup., 19/11/1991, OMilln v. Prov. del Neuqun y JA 1992-II-153,
y Fallos 314:1512

Adems del riesgo o del vicio de las cosas, se prevn el riesgo de las acti-
vidades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios
empleados o por las circunstancias de su realizacin (art. 1757). En tal caso, es
responsable quien por s o por terceros realiza, se sirve u obtiene provecho de la
actividad riesgosa o peligrosa.
4.4.2. El art. 1113 del Cdigo Civil y los arts. 1557 a 1558 del Proyecto
Analizando el art. 1113 del Cdigo Civil se suscitaron discrepancias interpretati-

vas acerca del riesgo creado. Se sostiene, con fuerte coincidencia, que el riesgo
presupone una actividad humana que incorpora al medio social una cosa peli-
grosa por su naturaleza o por la forma de su utilizacin29, es decir, comprende
los detrimentos generados por cosas que son peligrosas o riesgosas por su
propia naturaleza o en razn de su utilizacin o empleo 30. En otras palabras,
abarca los casos en que el dueo o guardin aumenta, multiplica o potencia la
daosidad de las cosas (animadas o inanimadas), las que deben intervenir acti-
vamente en la produccin del dao31 .
Desde una posicin, el riesgo creado comprende el riesgo de la cosa sin dis-
tincin en riesgo anormal, impropio o irregular porque la actividad o cosa ms
inofensiva puede, en ciertas circunstancias, volverse peligrosa32. En la jurispru-
dencia que sigue esa orientacin afirma que considerar que una cosa ofrece un
riesgo normal y lgico es calificar el riesgo al agregar un nuevo elemento que
dificulta la labor judicial y tiende a un retorno de la culpa; en estos casos debe
sancionarse el mero riesgo. No es posible se aade exigir la prueba del
funcionamiento anormal de la cosa en el accidente, ya que una cosa bien puede
generar un riesgo sin haber mediado nada anormal33 .
En cambio, otra postura distingue dos clases de cosas: las que tienen autono-
ma para daar y las cosas que no son normalmente peligrosas. Las primeras
pueden contener un peligro esttico o dinmico: el peligro esttico es el de aque-
llas que conllevan en s el riesgo pero que requieren de un factor extrao para
desencadenar el dao; se trata de las cosas con riesgo latente. Por otro lado, el
peligro dinmico es el de las cosas que llevan el riesgo en su accionar; se trata
de las cosas con riesgo patente34. En sentido parecido se diferencian las cosas
inofensivas de las que no lo son. Algunas cosas son peligrosas en s mismas con
29 IV Congreso nacional de derecho Civil, celebrado en Crdoba en 1969

30 Pizarro, Ramn d., Responsabilidad civil por el riesgo o vicio de la cosa,
Universidad, Buenos aires, 1983, p. 343.
31 Kemelmajer De Carlucci, Ada, en Belluscio, Augusto (dir.) - Zannoni,
Eduardo (coord.), Cdigo Civil y leyes complementarias, comentado, anotado y
concordado, t. V, Astrea, Buenos aires, 1994, nro. 13, g), p. 459. Ver Reformas al
Cdigo Civil, Astrea, Buenos aires, 1993, art. 1590 proyectado por la Comisin
del P.E. designada por dec. 468/1992.
32 Mosset Iturraspe, Jorge, Responsabilidad por daos. Parte general, t. i,
Ediar, Buenos aires, 1971, ps. 124/125, especialmente notas 168 y 169.
33 Sup. Corte Bs. as., ac. L. 32.813, 7/8/1984, Cruseo, Jos Horacio v.
Tenor Sa, ed 112-531 y dJJ 127-414; ac. L. 42.387, 12/9/1989, Sapia, Miguel a.
v. establecimiento Modelo, AyS 1989-iii-343; ac. L 79.690, 28/6/2006, R., L. g. y
ots. v. Fundacin Mdica Mar del Plata y ot. accidente de trabajo; ac. L 74.881,
30/4/2003, Ferreyra Gustavo R. v. Benito Roggio e Hijos SA indemnizacin por
daos y perjuicios.

nros. 1041-1047, p. 390.

arreglo a su propia naturaleza y destino normal, o sea por su sola existencia o
por su forma corriente de utilizacin. En cambio, el riesgo previsto en la ley es
especfico (pertenece a determinadas especies o clases de cosas); intrnseco
(inherente a ella); normal u ordinario (en el sentido de frecuente, regular y proba-
ble); y extraordinario ya que la peligrosidad es mayor, ms intensa con relacin a
las dems especies de cosas no riesgosas en s mismas35. En general se acepta
que el art. 1113 comprende el vicio de la cosa y el riesgo de la cosa, supuesto
en el que la contingencia del dao puede provenir de cualquier cosa, riesgosa o
no por su naturaleza, en tanto y en cuanto por las especiales circunstancias del
caso dado, haya resultado apta para llegar a ocasionar el perjuicio, haya podido
tener efectiva incidencia causal en su produccin36. Se atiende, esencialmente,
a la comprobacin de la incidencia causal de la cosa en la produccin del dao,
en anlisis que se verifica ex post facto37. Se discrepa si las actividades riesgo-
sas comprenden a la actividades realizadas sin la utilizacin de cosas38. En las
Jornadas Bonaerenses de Junn, celebradas en 1994, hubo unanimidad en la
conceptualizacin de que actividad riesgosa es la que potencia la posibilidad
de dao por su propia naturaleza o por el modo de su realizacin. En cambio, se
discrep si la actividad riesgosa requiere siempre de la intervencin de cosas. La
mayora seal que el art. 1113 del Cdigo Civil comprende las actividades ries-
gosas aunque no hayan sido utilizadas cosas en la causacin del perjuicio; la
minora sostuvo que ese artculo slo se refiere al riesgo creado proveniente de
una cosa, y no comprende por extensin al que resulta de la actividad riesgosa
realizada sin intervencin de cosas39. Sin embargo, es mayoritario el criterio que
incluye entre las actividades riesgosas a las actividades realizadas sin participa-
cin de cosas. Se interpreta que una actividad es riesgosa cuando por su propia
naturaleza (esto es, por sus caractersticas propias, ordinarias y normales) o por
las circunstancias de su realizacin (v.gr., por algn accidente de lugar, tiempo
o modo) genera riesgo o peligro para terceros, intervenga o no una cosa, activa
o pasivamente40. Esta concepcin preferencia el riesgo ms que la cosa porque
se dice puede concurrir riesgo creado sin mediar actuacin de cosas. La
actividad riesgosa es aquella que potencia la probabilidad de daos a terceros,
acrecienta el nivel normal de peligro nsito en toda conducta humana lcita, con
una tipicidad social determinada. En este contexto incluye la actividad riesgosa
por su naturaleza o por los medios empleados con o sin cosas41. En sntesis,
se afirma que cuando la ley argentina hace alusin en el art. 1113, CCiv. a los
35 Zavala de Gonzlez, Matilde, Responsabilidad por riesgo. El nuevo art-
culo 1113, Hammurabi, Buenos aires, 1987, p. 58; d., La nocin de actividades
riesgosas en el Proyecto de Cdigo Civil, JA 1988-I-905; d., Personas, casos
y cosas en el derecho de daos, Hammurabi, Buenos Aires, 1991, ps. 58-66 y
passim.
36 Trigo Represas, Flix, el concepto de cosa riesgosa, Anales de la
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, serie I,
segunda poca, ao XXXIX, nro. 32, 1994, Buenos aires, p. 367.
37 Trigo Represas, Flix a - Lpez Mesa, Marcelo J., Tratado de la respon-
sabilidad civil, cit., t. III, ps. 323 y ss., y ps. 348 y ss.
38 Pizarro, Ramn D., Accidentes con cosas riesgosas (la mutacin inter-
pretativa del art. 1113 del Cdigo Civil), RDPyC, nro. 15, Accidentes, Rubinzal-
Culzoni, 1997, p. 93.
39 Conclusiones de las Vi Jornadas Bonaerenses de derecho Civil, Comer-
cial y Procesal, Junn, 27 al 29 de octubre de 1994, JA 1995-II-995.
40 Zavala de Gonzlez, Matilde, Personas, casos y cosas en el derecho de
daos, cit., p. 58; Pizarro, Ramn D., Actividades riesgosas, en Alterini, Atilio
A. - Lpez Cabana, Roberto M. (dirs.), Enciclopedia de la responsabilidad civil, t.
I, Abeledo-Perrot, Buenos aires, p. 225.
41 Brebbia, Roberto H., Responsabilidad por el riesgo creado. (Balance
de la teora al cumplirse un siglo de su aparicin), LL 1995-815.

daos causados por el riesgo de la cosa, comprende, con singular amplitud, las
siguientes categoras: 1) los daos causados por cosas que son, por su propia
naturaleza, riesgosas o peligrosas, es decir cuando conforme a su estado natu-
ral, pueden causar un peligro a terceros; 2) los daos causados por el riesgo
de la actividad desarrollada mediante la utilizacin de empleo de una cosa, que
no siendo peligrosa o riesgosa por naturaleza, ve potenciada esa aptitud para
generar daos por la propia conducta del responsable que multiplica, aumenta o
potencia las posibilidades de daosidad; 3) los daos causados por actividades
riesgosas, sin intervencin de cosas; 4) los daos causados por las responsabi-
lidades y por los riesgos agravados (v.gr., residuos peligrosos ley 24.052,
por daos nucleares leyes 17.048 y 25.313; la del propietario de una mina
art. 58, Cdigo de Minera; Transporte Areo Nacional ley 17.285, entre
otras) 42. Por lo dems, la actividad riesgosa fue admitida como factor objetivo
de atribucin de responsabilidad por la Corte nacional en la causa Mosca 43 .
4.4.3. El riesgo creado y las actividades riesgosas
Con esas bases conceptuales, puede afirmarse que el riesgo creado del art.
1757 del Proyecto comprende el riesgo normal y el anormal de las cosas, el que
deriva de su naturaleza, empleo, uso o destino; el peligro esttico y el dinmico,
el ordinario y extraordinario; abarca todo tipo de cosas con aptitud causal para
daar, inerte o en movimiento, y con daosidad intrnseca o extrnseca; las cosas
ocasional o habitualmente ofensivas. Si bien, y como ya se dijo, subsiste el ntido
distingo entre riesgo y vicio de las cosas, el art. 1757 en sentido genrico com-
prende el dao causado por las cosas de riesgo, por el riesgo de las cosas, por
las cosas riesgosas y por las actividades riesgosas y las actividades peligrosas
por su propia naturaleza, por los medios empleados para su desarrollo o por las
circunstancias en las que se realizan, aun sin intervencin de cosas. Es impor-
tante reiterar que se suprimi la categora de daos causados con las cosas,
receptados en el art. 1113, parte 2, primer supuesto, del Cdigo Civil.
4.4.4. Otros supuestos de responsabilidad objetiva
1. En el Proyecto, y sin perjuicio de futuras precisiones, se prev la indemni-

zacin de equidad (art. 1742), la que rige en los daos causados por los actos
involuntarios (art. 1750), y por estado de necesidad (art. 1718, inc. c]). Se con-
templa la garanta, que incluye la responsabilidad del principal por el hecho del
dependiente y de quien se sirve para el cumplimiento de sus obligaciones (art.
1753); la de los padres (arts. 1754, 1755), tutores y curadores, y titulares de
los establecimientos que tienen a su cargo personas internadas (art. 1756); la
responsabilidad colectiva y annima (arts. 1760 a 1762); de los establecimientos
educativos (art. 1767). Se recepta la responsabilidad contractual objetiva (art.
1723); la responsabilidad profesional por resultado (art. 1768), en las obligacio-
nes de hacer se asume un cierto resultado concreto o eficaz (art. 774, incs. b] y
c]); en el transporte de pasajeros el transportista se obliga a garantizar la segu-
ridad del pasajero transportado, debindose tener por no escritas las clusulas
que limitan la responsabilidad del transportista de personas por muerte o daos
corporales (art. 1289, inc. c], y 1292) 44.
42 Ver Pizarro, Ramn d., Cosas inertes, riesgo creado y arbitrariedad judi-
cial, RCyS, 1999-305; d., Responsabilidad civil por riesgo creado y de empresa.
Contractual y extracontractual, t. I, La Ley, Buenos aires, 2006, p. 73, nota 164;
Lpez Herrera, Edgardo, Teora general de la responsabilidad civil, Lexisnexis,
Buenos aires, 2006, p. 341.
43 Corte Sup., 6/3/2007, Mosca, Hugo a. v. Provincia de Buenos aires y
otros s/ daos y perjuicios, Fallos 330:563; LL 2007-B-363.
44 Efectuamos aqu y en la enumeracin siguiente algunas precisiones con

2. Otros supuestos de responsabilidad objetiva en el Proyecto son los siguientes:
la responsabilidad del grupo en caso actividad peligrosa y la responsabilidad
del grupo en caso de autora annima (arts. 1762 y 1761);
la del dueo y ocupante de un edificio por las cosas arrojadas o cadas (art.
1760);
el dao causado por animales (art. 1759);
el dao derivado de los accidentes de trnsito (art. 1769);
en caso de incumplimiento de las obligaciones en las que se pact una clu-
sula penal, el deudor que no cumple en tiempo debe la pena o multa y se libera
slo si prueba la causa ajena (art. 792);
la responsabilidad objetiva del tomador en el contrato de leasing (art. 1243);
la responsabilidad del transportista por daos causados a las personas trans-
portadas (art. 1286); la responsabilidad del transportista en el transporte de
cosas se exime slo con la prueba de la causa ajena; el vicio propio de la cosa
transportada es considerado causa ajena ( art. 1286);
la responsabilidad del hotelero, conforme las normas del depsito necesario
(arts. 1369, 1370, 1371, 1372), por los daos o prdida de los efectos introduci-
dos en el hotel, en el vehculo guardado en lugares del establecimiento o puesto
a disposicin por el hotelero y en las cosas dejadas en los vehculos, salvo caso
fortuito o fuerza mayor ajena a la actividad hotelera (arts. 1369, 1370, 1371,
1372, 1373, 1374, 1375 y concs.). Las normas del depsito necesario se aplican
a los establecimientos y locales asimilables: los hospitales, sanatorios, casas
de salud y deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de estacionamiento
y otros establecimientos similares que presten sus servicios a ttulo oneroso;
la responsabilidad de los propietarios de casas de depsito por la conserva-
cin de las cosas depositadas, salvo que pruebe que la prdida, disminucin o
avera deriv de la naturaleza de esas cosas o del vicio propio de ellas o de los
del embalaje o por caso fortuito externo a su actividad (art. 1376);
en los casos de ruina o por daos que comprometen la solidez de la obra y
por los que hacen impropia la cosa para su destino, el constructor se libera si
prueba la causa ajena y no es causa ajena el vicio del suelo ni de los materia-
les (art. 1273); esa responsabilidad es extensible al subcontratista, proyectista,
director de obra, y cualquier profesional ligado al comitente por un contrato de
obra de construccin, segn la causa de los daos (art. 1274, inc. c]).Tambin
es extensible a la persona que vende una cosa que construy o hizo construir si
ello constituye su actividad habitual y a quien cumple una misin semejante a la
de un contratista (art. 1274, incs. a], y b]); el fiduciario responde sobre la base
de la responsabilidad objetiva de los arts. 1757 y concs. cuando no contrat el
seguro obligatorio contra la responsabilidad civil que cubra los daos causados
por las cosas objeto del fideicomiso, o cuando la cobertura de riesgos o montos
resulte irrazonable (art. 1685).
3. Podemos concluir, entonces, que el riesgo previsto en el art. 1757 es una

norma de ruptura con relacin a la responsabilidad civil subjetiva; es un norma
de reenvo porque constituye el marco legal de derecho comn al que remite en
materia de riesgo creado la legislacin especial (v.gr., art. 29, LGA 25.675; art.
40, ley 25.612 de Residuos industriales; art. 45, ley 24.051 de Residuos Pelig-
rosos; arts. 5, 6, 40, ley 24.240 de Defensa al Consumidor); y es una norma
con marcada fuerza expansiva porque se aplica analgicamente a los supuestos
de hecho que desplazan, precisamente por esa aplicacin analgica, a la culpa
como factor de atribucin residual ( art. 1721).
relacin al anterior trabajo citado supra.

4.5. Las eximentes
En la responsabilidad objetiva la eximente es la causa ajena (art. 1736), que

comprende: el hecho del damnificado, el hecho de un tercero, el caso fortuito o
fuerza mayor, la imposibilidad de cumplimiento objetiva y absoluta no imputable
al obligado (arts. 1729 a 1733).
5. El Dao. La lesin a un derecho o a un inters
1. El Proyecto concibe al dao como la lesin a un derecho o a un inters no rep-

robado por el ordenamiento jurdico que recae sobre la persona, el patrimonio
o un derecho de incidencia colectiva que produce consecuencias resarcibles en
el mbito patrimonial o en el no patrimonial o en ambos simultnea o disyuntiva-
mente (arts. 1737, 1738, 1739, 1741). Recepta el dao colectivo cuando media
afectacin a un derecho de incidencia colectiva que recae sobre un bien colec-
tivo y diferencia entre el dao-lesin y sus consecuencias indemnizables.
2. Es pertinente recordar que para la postura clsica el dao no se concibe como

la lesin a un inters cualquiera; ese inters debe ser tutelado por la ley; no
basta un inters de hecho, debe ser un inters jurdico45. Empero, el Proyecto
recoge el criterio ya consolidado, incluso en la Corte Suprema de la Nacin: el
concepto jurdico de dao, salvo restricciones particulares queridas por el legis-
lador, abarca la proteccin de todo inters no reprobado por la ley46; el dao
consiste en la lesin a un inters simple, merecedor de tutela, que priva al sujeto
de la facultad de su actuar lcito, es decir, no reprobado por el derecho47, aco-
tndose en ese mismo precedente que el art. 1079, CCiv. exige en el titular slo
la lesin a un simple inters, siempre que ste no responda a una causa ilcita
o inmoral (del voto del juez De Lazzari, de adhesin a la mayora). Es la pos-
tura ms difundida, desde hace tiempo, en la jurisprudencia 48y en la doctrina49.
Esta tesis prevalente afirma que no es exigible que el inters tenga categora de
derecho subjetivo ya que se protege al inters lcito, aunque no surja de norma
legal o convencional, pero a condicin de que sea un inters lcito, cierto y de
magnitud o relevancia 50 .
Se trata de los intereses simples (por no gozar de un reconocimiento legal

especfico), siempre y cuando no sean en s ilegtimos, no estn repudiados por

nro. 339, p. 159.
46 Corte Sup., 25/9/2001, Ahumada La v. Provincia de Buenos aires,
Fallos 324:2984. en el mismo sentido: d., 11/9/1986, Montini Julio v. empresa
Ferrocarriles Argentinos, LL 1987-A-373; ED 123-491.
47 Sup. Corte Bs. as., ac. 75.617, 19/2/2002, Pensa Ana J. v. Tristn Fer-
nando J., por mayora, AP 14/79733.
48 C. Nac. Com., sala B, 7/2/1989, Muraro, Heriberto v. Eudeba, S. e.
M., LL 1989d-288, con nota de Jorge Bustamante Alsina; C. Nac. Civ., sala D,
14/5/1997, L., G. V. Municipalidad de Buenos aires, LL 1997-e-54; C. Nac. Civ.,
sala d, 25/3/1997, Wirtz, Daniel O. v. Leader Music SA y otros, LL 1997-d-752.
49 Zannoni, Eduardo a., El dao en la responsabilidad civil, cit., ps. 6, 26,
31 y ss.; Stiglitz, Gabriel a., La responsabilidad civil, La Ley, Buenos aires, 1984,
p. 23; Iribarne, Hctor P., De los daos a la persona, Ediar, Buenos aires, 1993,
p. 435; Messineo, Francesco, Manual de derecho civil y comercial, vol. 2, Ejea,
Buenos aires, 1971, p. 9; Agoglia, Mara M., El dao jurdico. Enfoque actual, La
Ley, Buenos aires, 1999, p. 59.
50 Gregorini Clusellas, Eduardo L., Determinacin del inters resarcible:
jurdico o simplemente de hecho, LL 1992-e-7.

el Derecho51. No hay daos jurdicos a los efectos resarcitorios se enfatiza
sino daos antijurdicos52, por afectacin a intereses suficientemente estables
y ciertos, que no sean ilegtimos53. El dao no es la supresin de un bien,
sino su disminucin o prdida de idoneidad para satisfacer las necesidades
del lesionado54, por lo que no es razonable dejar al desamparo de un adec-
uado resarcimiento la frustracin, menoscabo o prdida de bienes jurdicos que
el damnificado obtena ejerciendo facultades de actuar no reprobadas por el
derecho55. As, el dao es un concepto jurdico abierto e indeterminado cuyo
contenido deben concretizar hermenuticamente los jueces, sobre la base
de la prudencia y a las circunstancias del caso56.
3. En consonancia general con estos parmetros interpretativos, el art. 1737

del Proyecto concibe al dao del modo siguiente: es resarcible el dao sufrido
injustamente, inmerecido, no repudiado o no reprochado por el ordenamiento
jurdico, marginando la licitud o ilicitud del comportamiento del agente activo y
prescindiendo de connotaciones morales o sancionatorias. Se pondera especial-
mente la entidad del inters tutelado o protegido del damnificado.
4. Los requisitos del dao son los aceptados en la literatura jurdica argentina:
debe existir un perjuicio directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsis-
tente. La prdida de chance es indemnizable en la medida en que su contingen-
cia sea razonable y guarde una adecuada relacin de causalidad con el hecho
generador (art. 1739).
6. La indemnizacin
La indemnizacin comprende todos los supuestos clsicos y aceptados por la

doctrina y jurisprudencia, aunque sin diferenciar entre los daos patrimoniales
y los no patrimoniales: prdida o disminucin del patrimonio, lucro cesante y
prdida de chances y los daos a la persona humana (violacin de los derechos
personalsimos de la vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica,
sus afecciones espirituales legtimas y las que resultan de la interferencia en su
proyecto de vida, art. 1738). La expresin dao no patrimonial no excluye utili-
zar indistintamente las de dao moral o dao extrapatrimonial (art. 1741); y se
recepta la nocin de dao no patrimonial como equivalente al precio del con-
suelo, ya que la indemnizacin comprende tambin las satisfacciones sustitu-
tivas y compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas. Se ampla
la legitimacin activa, confirindosela al damnificado directo, y en caso de
muerte o gran discapacidad de la vctima pueden reclamar a ttulo personal el
cnyuge, ascendientes, descendientes y quienes convivan con ella recibiendo
trato familiar ostensible. El distingo entre dao-lesin y sus consecuencias est
51 Stiglitz, Gabriel A., El derecho de daos en su cabal funcin. (Legiti-
macin de la concubina), LL 1992-B-172.
52 Zavala de Gonzlez, Matilde, daos derivados de la muerte del concu-
bino o concubina, en AA.VV., Responsabilidad por daos. Homenaje a Jorge
Bustamante Alsina, t. i, Astrea, Buenos aires, 1990, p. 132.
53 Mosset Iturraspe, Jorge, Responsabilidad por daos, t. I, Parte gen-
eral, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1975, p. 256.
54 Mosset Iturraspe, Jorge, Dao de hecho y dao jurdico. Perjuicio origi-
nado en la muerte del hermano, en AA.VV., Estudios sobre responsabilidad por
daos, t. iV, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1982, p. 19.
55 ZannonI, Eduardo a., dao e intereses, JA 1984-iV-538.
56 Iribarne Hctor P., De los daos a las personas, cit. ps. 23, 435; Pizarro,
Ramn d. -Vallespinos, Carlos g., Instituciones de derecho privado. Obligacio-
nes, cit., p. 476; Trigo Represas, Flix A., en Cazeaux, Pedro N. - Trigo Represas,
Flix a, Derecho de las obligaciones, t. IV, 3 ed., Platense, La Plata.

presente en supuestos en los que, pese a la existencia de la lesin, la entidad
de sus efectos o repercusiones no alcanza para configurar un dao jurdico. Por
ejemplo, los deberes impuestos por los lmites del dominio no generan indemni-
zacin de daos, a menos que por la actividad del hombre se agrave el perjuicio
(art. 1971). Del mismo modo, en materia de inmisiones, no son indemnizables las
molestias que ocasionan el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones
o inmisiones similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, que
no excedan la normal tolerancia (art. 1973). En el mbito de los derechos reales,
el poseedor o tenedor no puede reclamar indemnizacin por las mejoras de
mero mantenimiento y por las suntuarias (art. 1938).
7. La reparacin plena
Debe distinguirse la valoracin del dao de la cuantificacin de su indemni-

zacin: valorar el dao importa la determinacin cualitativa previa de su existen-
cia, naturaleza, contenido intrnseco y extensin y cuantificar la indemnizacin
significa establecer el monto reparatorio57. Cuando se afirma que la repara-
cin debe ser plena o ntegra se alude a que debe indemnizarse todo el dao
causado. Pero todo el dao no alude al dao material, sino al dao jurdico que
es indemnizado en cuanto tenga adecuada relacin causal con el hecho (arts.
1716 y 1727) porque la plenitud del resarcimiento no quiere decir plenitud mate-
rial sino, como es obvio, jurdica, es decir siempre dentro de los lmites que la ley
ha fijado, con carcter general, para la responsabilidad en derecho 58. De ese
modo los lmites provienen no slo de la relacin de causalidad adecuada sino
tambin de la intensidad del inters tutelado, ya que, como se lo mencion, en
varios supuestos taxativamente previstos puede haber dao pero no indemni-
zacin cuando no existe inters jurdico tutelable, en cuyo caso se suele hablar
de dao no jurdico 59 .
La reparacin plena se asienta en cuatro reglas fundamentales: el dao debe

ser fijado al momento de la decisin; la indemnizacin no debe ser inferior al
perjuicio; la apreciacin debe formularse en concreto; y la reparacin no debe
ser superior al dao sufrido60.
Este principio de la reparacin plena del dao ha sido sostenida por la Corte
nacional en el ya citado caso Santa Coloma 61, y luego se lo invoc en otros
57 XXI Jornadas nacionales de derecho Civil, Lomas de Zamora 9/11/2007

(Comisin 2: Obligaciones, Cuantificacin de la indemnizacin por daos per-
sonales).
58 Orgaz, Alfredo, El dao resarcible, cit., p. 287.
59 Lpez Herrera, Edgardo, Teora general de la responsabilidad civil, Lex-
isnexis, Buenos aires, 2006, p. 121.
60 Pizarro, Ramn d., el principio de la reparacin plena del dao. Situ-
acin actual. Perspectiva, Separata de la Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Crdoba, 1998; Morello, Augusto M., Indemnizacin del
dao contractual, 3 ed., reelaborada, actualizada y ampliada, Platense, La
Plata, 2003, p. 228.
61 Corte Sup., 5/8/1986, Santa Coloma, Luis F. y otros v. empresa Ferrocar-
riles argentinos, ed 120-651, con nota de Borda, Guillermo a., El caso Santa
Coloma: Un fallo ejemplar, Fallos 308:1160, LL 1987-a-442.

varios precedentes62, incluso hacindose alusin a su jerarqua constitucional63.
El art. 1740 del Proyecto recoge este principio de la reparacin plena del dao,
la que puede ser en dinero o en especie y en los daos a la intimidad y al
honor incluye la publicacin de la sentencia (art. 1740), en sentido acorde con la
postura de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La reparacin plena
admite ciertos supuestos de limitacin previstos expresamente, por razones de
equidad (art. 1742) o de fuente convencional (art. 1743). En algunos casos las
clusulas limitativas de responsabilidad se tienen por no escritas por tratarse
de bienes indisponibles o cuando afectan la integridad de la reparacin, como
por ejemplo en la responsabilidad en el transporte de personas por los daos
corporales o muerte (art. 1292), en el contrato de caja de seguridad (art. 1414),
en la responsabilidad del hotelero (art. 1374) y de los establecimientos equipa-
rados (art. 1375). En la obligacin de saneamiento se tienen por no convenidas
las clusulas de supresin y disminucin de la responsabilidad si el enajenante
conoci o debi conocer la existencia de vicios o el peligro de eviccin, o si el
enajenante acta profesionalmente, a menos que el adquirente tambin se des-
empee profesionalmente (art. 1038) 64. Adems, la legislacin prev supuestos
particulares en los que por diversas razones la indemnizacin tiene topes limi-
tativos o se trata de resarcimientos propios de la seguridad social o fundados
en la solidaridad (v.gr., Daos Nucleares Convencin de Viena, leyes 17.048 y
25.313; Transporte Areo Internacional Convenio de Varsovia, ley 17.386;
Transporte Areo Nacional CAer., ley 17.285; Transporte de Pasajeros y sus
Equipajes por Mar Convenio de Atenas, ley 22.718; Accidentes y Riesgos
del Trabajo ley 24.557; Subsidio por Hechos Terroristas ley 20.007, o
por haber actuado en el conflicto de Malvinas ley 22.674; Pensin a Famili-
ares de Desaparecidos ley 23.466, entre otros) 65 .
8. Las reglas Probatorias
La prueba de los factores de atribucin, de las eximentes y de la relacin de

causalidad, salvo las excepciones, incumbe a quien alega (arts. 1734, 1736)
receptndose las cargas probatorias dinmicas (art. 1735). Tambin la prueba
del dao incumbe a quien lo alega, salvo presuncin o que sea presumida (art.
1744).
62 Corte Sup.,19/12/1995, H. B. T. y otra v. Roveda, Arturo n., LL 1996-C-

489; DJ 1996-2-325; d., Lew, Benjamn, Jorge y otro v. Estado Nacional-Ministe-
rio del Interior-Polica Federal s/beneficio de litigar sin gastos, Fallos 320:2001;
d., 17/9/1996, empresa Ferrocarriles Argentinos v. Glvez, Orlando y otros, LL
1997-B-431; Ed 17442, con nota de Jorge Bustamante alsina; d., 24/8/1995, P.,
F. F. v. empresa Ferrocarriles argentinos, LL 1995-e-17; d., 24/8/1995, P. F. F. v.
empresa Ferrocarriles argentinos, LL 1995-e-17; d., 21/9/2004, Aquino Isacio v.
Cargo Servicios industriales Sa, Ed 210881; LL 2004-F-90.
63 Corte Sup., 24/8/1995, Prez, Fredy Fernando v. Empresa Ferrocarriles
argentinos s/sumarios, Fallos 318:1599.
64 Ver tambin los supuestos mencionados supra de los arts.
1276,1291,1313.
65 Ver in extenso, Alterini, Atilio A., Soluciones de Proyecto de Cdigo en
materia de responsabilidad civil, cit., p. 1.

m3 material
m3 actividades
m3 | actividad 1
Las consultas sobre voluntad jurdica
a) Abordaje terico
En este mdulo comenzamos el estudio del tercer elemento de la redaccin

jurdica: la causa eficiente a partir del anlisis del concepto de Hecho Jur-
dico. Es muy importante que entienda la significacin de esta nocin, pues
ms adelante tambin estudiar el hecho como objeto del acto jurdico.
Es muy importante que tenga una representacin sinptica de los hechos

jurdicos pues a partir de all usted podr ubicar todos los temas a abordar
en los restantes mdulos. Tenga presente, -relalo si es necesario- lo mani-
festado en la presentacin de la materia.
Para aligerarle la tarea por realizar, le proponemos que responda algunas

preguntas tericas para iniciar el estudio y efecte la ejercitacin que se le
indica a continuacin:
1. Realice una lectura completa y atenta del art. 257.
2. A partir de la lectura de los textos indicados en la bibliografa y de los artculos

pertinentes del Cdigo Civil y Comercial:
a) Indique qu elementos deben unirse para que se produzca un hecho
jurdico.
b) Realice un cuadro sinptico con la clasificacin de los hechos jurdicos.
a) Indique los aspectos que integran la voluntad jurdica.
b) Seale los elementos que componen la faz interna de la voluntad.
c) D un concepto de cada uno de ellos.
d) Diga qu factores influyen en relacin a la presencia del discernimiento.
e) Seale qu vicios pueden afectar a los otros elementos.
3. En qu tipo de manifestacin de la voluntad ubica usted los siguientes casos:

a) cortar o hacer encuadernar las pginas de un libro remitido para su
examen;
b) sacar una revista del exhibidor del kiosco y dejar el dinero;
Alguien recibe una propuesta de realizar un contrato y, sin dar an respuesta,

emprende su ejecucin, sin que la naturaleza del contrato o los usos requieran
una respuesta previa. Cite normas legales.
4. A partir de la lectura de los textos indicados en la bibliografa y de los artculos

pertinentes del Cdigo Civil:
a) Seale cules son los modos de manifestacin de la voluntad y d un

ejemplo de cada uno.

b) El silencio, tiene valor cmo modo de manifestacin de la voluntad?
c) Si su respuesta fuere negativa, indique si hay excepciones y cules son.
Cite normas legales.
b) Caso prctico
En esta oportunidad, mientras Usted se encuentra ordenando las carpetas del

estudio, se acerca el Sr. Marcelo Olgun, quien hace la limpieza del edificio y le
pregunta si usted puede ayudarlo a resolver algunas cuestiones que le inquietan.
Le relata que:
Su vecina se ha ido de viaje y durante la ltima tormenta, con fuertes vien-

tos que se desat en la ciudad, se han roto algunos vidrios de la vivienda
vecina, y l los ha hecho reponer pues teme por la seguridad de los bienes
de esa casa y a su vez, que alguien pueda ingresar por all a su propia casa.
Ahora bien, Olgun quiere saber si al regreso de la vecina podr reclamar el

reintegro de los gastos efectuados. Fundamente en normas legales.
Por otra parte, quiere saber si est obligado a pagar una fotografa que le fue
tomada en un bar mientras vea un partido de ftbol con sus amigos, por un
fotgrafo de ese establecimiento que se gana la vida retratando a los clien-
tes. Marcelo se niega a pagarle una fotografa pues dice que no la contrat,
mientras que el fotgrafo afirma que cuando l lo enfoc con la cmara,
Olgun sonri y asinti con la cabeza.
Se le pregunta Quin tiene razn? Por qu? Como siempre, debe funda-
mentar en normas legales.
Por ltimo, Olgun espera que usted le de su opinin sobre una cuestin que
le preocupa seriamente, que puede suceder con un juicio que iniciara con su
patrocinio. Le recuerda que ha celebrado con la firma Karpinter un contrato
de compraventa por el cual compr una mesada y la bacha correspondiente,
entregando la suma de $ 1.500 a cuenta de precio. Transcurrido el plazo
pactado para la entrega de la mesada, el vendedor no la efectu. En conse-
cuencia, Marcelo le exigi mediante telegrama cumplir con las obligaciones
emanadas del contrato. Agotada la va extrajudicial, inici las correspondien-
tes acciones legales. Sabe que el demandado (vendedor) no ha contestado
la demanda ni compareci a las audiencias fijadas a los fines del reconoci-
miento de firma, evidenciando su desinters por la suerte del juicio.
Ahora Olgun, le pregunta: qu consecuencias jurdicas le puede producir

al vendedor la conducta referida? Cite las normas legales en que funda su
respuesta. A 1

m3 |actividad 1 | AA
asistente acadmico 1
Indicaciones para abordar la resolucin de una situacin prctica
Cuando se le indique analizar un caso y buscar una solucin jurdica al mismo,

le sugiero seguir los siguientes pasos en el anlisis:
a- Efecte la lectura atenta del caso.

b- Extraiga de las cuestiones planteadas las que resulten relevantes o los ele-
mentos tiles a tener en cuenta.
c- Realice el encuadre jurdico, formulando una especie de ndice de las cues-
tiones jurdicas involucradas en el caso que se plantea.
d- Esto le permitir dirigir el estudio de las normas que regulan el caso, as
como la doctrina y jurisprudencia aplicable a esa situacin.
Por ejemplo:
Ana Surez recibe por va de herencia un campo. Un vecino del mismo,

interesado en comprarlo, le informa a Ana que hay problemas en las napas
de agua y que la tierra no es muy frtil y de difcil cultivo. Todo esto es falso,
inventado por Muoz. Frente a tantos supuestos problemas Ana decide
aceptar la oferta de compra por parte de Muoz, pese a que el precio ofre-
cido es inferior al de mercado.
Se le indica que analice el caso y responda:
a) El acto ha sido voluntario?

b) podra Ana alegar la invalidez del mismo?
c) Si as fuera cul sera la causa de esa nulidad?
Los conocimientos que usted alcanzar con la materia Derecho Civil I- B Parte
General le permitirn buscar la solucin en:
Acto Jurdico. Voluntad. Elementos. Vicios de la voluntad. Error. Dolo.
Es decir podr realizar una especie de ndice de las cuestiones que aparecen
como relevantes y a partir de all comenzar a razonar:
Estamos ante un Acto Voluntario, un Acto Jurdico que presenta un vicio. Recor-
damos los elementos internos de la voluntad: discernimiento, intencin y libertad
y repasamos por qu puede resultar afectado cada uno. En este caso la vende-
dora es persona capaz (el caso no nos informa de ninguna circunstancia que
afecte su capacidad de hecho ni de derecho), por tanto su discernimiento no
est afectado; tampoco su libertad ya que no se informa sobre el uso de violen-
cia fsica ni intimidacin, entonces nos queda por analizar la intencin. Sabemos
que los vicios que pueden alcanzarla son el error y el dolo, que cada uno tiene
requisitos que deben estar presentes para poder invocarlos como causa de nuli-
dad de un acto por vicio en la voluntad, arts. 920 y siguientes: error de derecho
y de hecho, y 931 a 935: dolo.
El relato del caso nos hace pensar en que hubo dolo por parte del comprador, ya
que l mediante engaos sobre las caractersticas del terreno logra que la pro-
pietaria venda el inmueble a un determinado precio, acto que quizs no hubiera
realizado, o al menos no por ese precio de no haber mediado la conducta del

comprador. Es decir que segn lo requiere el art. 932 a) el dolo fue grave, el
engao tuvo la entidad suficiente para producir un falso conocimiento en la otra
parte, b) fue la causa determinante de la accin, de no mediar el dolo la Sra.
Surez no hubiera realizado el acto, c) ocasion un dao importante, el precio
que obtuvo la vendedora fue inferior al real, c) el dolo no fue recproco, slo el
comprador minti.
O por ejemplo:
Una persona ha comprado un vehculo usado por una suma de $ X, que corres-
ponde al valor de mercado. Antes de concretar la operacin hizo revisar el auto
y no se detectaron defectos, pero al poco tiempo de uso es necesario realizarle
un arreglo porque hay falla con frecuencia. En esa oportunidad el mecnico le
hace saber que el motor presenta una fisura que ya haba sido reparada con
anterioridad.
Con los conocimientos tericos adquiridos hasta hoy puede estabelcer que est
frente a un:
Acto jurdico. Acto voluntario. Vicios. Vicios de la voluntad.
A partir de lo estudiado en unidades anteriores:
1) Realice un cuadro sinptico sobre los elementos de la voluntad y los vicios

que pueden afectar a cada uno.
2) Lea atentamente los arts. 8 y 265 del Cdigo Civil y Comercial, luego:
a) distinga los distintos tipos de error y cite la norma legal que regula cada tipo,
b) exprese, en relacin a su incidencia sobre la validez del acto, cul es la regla
aplicable en cada uno.
3) Seale qu requisitos debe reunir el error de hecho para afectar la eficacia de

los actos lcitos. Explique cada uno.
4) Elabore un esquema comparativo de las distintas acepciones de la palabra

dolo; defina el dolo como vicio de la voluntad, cite el artculo correspon-
diente.
5) Imagine un supuesto en que el dolo pueda determinar la nulidad del acto y

seale cada uno de los requisitos mencionados en el artculo pertinente.

6) Establezca las diferencias entre el error y el dolo como vicio de la voluntad.
7) Imagine un supuesto de violencia o intimidacin sealando cada uno de los

requisitos fijados por el Cdigo Civil; diga qu efectos producir en el acto
jurdico su comprobacin.
m3 | actividad 2
Algunos casos sobre Vicios de la voluntad
En el mdulo anterior ha estudiado usted lo relativo a la voluntad jurdica, con-

cepto y elementos. Supo as que la voluntad reconoce un aspecto interno que
se integra con el discernimiento, la intencin y la libertad. Que el discernimiento
puede faltar en el sujeto por razones de edad o afecciones en la salud mental y
que los otros elementos pueden estar afectados por vicios o defectos que hagan
que la persona conozca mal o a pesar de conocer bien no pueda llevar a cabo
su determinacin.
Para ayudarle a ordenar y precisar los conceptos se le proponen las siguientes
actividades:
A partir de lo estudiado en unidades anteriores:

1) Realice un cuadro sinptico sobre los elementos de la voluntad y los vicios
que pueden afectar a cada uno.
2) Lea atentamente la bibliografa indicada y luego:

a) distinga los distintos tipos de error, cite las normas legales,
b) exprese, en relacin a su incidencia sobre la validez del acto, cul es
la regla aplicable en cada uno.
3) Seale qu requisitos debe reunir el error de hecho para afectar la eficacia

de los actos lcitos. Explique cada uno.
5) Elabore un esquema comparativo de las distintas acepciones de la palabra

dolo; defina el dolo como vicio de la voluntad, cite el artculo correspon-
diente.
6) Imagine un supuesto en que el dolo pueda determinar la nulidad del acto

y seale cada uno de los requisitos mencionados en el artculo pertinente.
7) Establezca las diferencias entre el error y el dolo como vicio de la voluntad.
8) Imagine un supuesto de violencia o intimidacin sealando cada uno de los

requisitos fijados por el Cdigo Civil; diga qu efectos producir en el acto
jurdico su comprobacin.
9) Ample el cuadro sinptico de la actividad 1 e incorpore qu condiciones

debe reunir cada vicio para ser causal de anulacin de un acto jurdico.
Han entrado algunos casos nuevos al estudio, en verdad, nada simples. Quizs
deba resignar algunas horas de esparcimiento y abocarse a su anlisis si es que
quiere seguir manteniendo su vinculacin con Compromiso Legal.

1. La primera cuestin la plantea el Sr. Mariano Cascelli, coleccionista de obras
pictricas, quien adquiri al Sr. Eugenio Otero, restaurador de innegables
conocimientos en la materia, un cuadro que la Sra. Josefina Ibarra le haba
encomendado reparar y vender; sin que sta tuviera con el comprador
ningn contacto directo. La referida obra era una pintura al leo sobre tela
atribuida al pintor italiano Guglielmo Clardi. Con posterioridad al acto, el Sr.
Cascelli comprueba indignado que el cuadro no perteneca al citado autor.
Sumamente afectado se presenta en el estudio jurdico y solicita se le indi-
que de inmediato cul es el camino a seguir para dejar sin efecto la compra-
venta. A 1
2. El otro planteo lo hace una persona que se dedica a la venta de caballos de

carrera le ha garantizado a un comprador que determinados caballos corren
a cierta cantidad de segundos por metro. Luego, la parte compradora, una
vez realizada la operacin se da cuenta que los caballos no tenan tal velo-
cidad. Ante el reclamo del comprador su cliente quiere saber si la conducta
que despleg en aquella operacin, traer alguna consecuencia para la
compraventa realizada.
3. Mara Gonzlez le cuenta que ha sido amenazada telefnicamente por Pedro

Estvez para lograr que le vendiera la granja de sus antepasados para cons-
truir all un country. Dado el temor que ello le provoc, realiz la venta.
Pero ahora quiere saber si puede hacer algo para dejar sin efecto ese nego-
cio.
4. Por ltimo, los abogados del estudio le piden opinin sobre el caso que ha
planteado el Sr. Julio Seillen quien quiere pedir la nulidad de la compraventa
de un automotor que le fuera vendido por el Sr. Pedro Pagliaro. Aduce Sei-
llen la existencia de error esencial pues se le ha vendido un automotor como
fabricado en 2005 cuando en realidad era de 2003. El vendedor ha logrado
demostrar que haba puesto a disposicin del comprador el automotor para
su revisacin, como as tambin la documentacin del vehculo que qued
en poder del adquirente hasta el da de la demanda.
Los siguientes planteos pueden ayudarlo en las resoluciones de los casos:
1. Para resolver la consulta del coleccionista Cascelli, le sera til contestar

estas preguntas:
a) A su criterio existe un vicio de la voluntad que acarree la nulidad del

acto?
b) En su caso qu elemento de la voluntad se ve afectado y por qu vicio?
c) Seale las caractersticas que debe presentar el citado vicio para ser
causal de anulacin del acto; y de estar presentes en la hiptesis plan-
teada, selelos.
2. En su opinin se configura en el presente caso un vicio de la voluntad que

permita solicitar la nulidad del acto?
a) qu hubiera pasado sino se hubiera garantizado la velocidad? Indique

normas legales para fundar su respuesta.

b) Qu deber acreditar Mara para solicitar judicialmente la nulidad de la
venta? Cite normas legales.
3. Los abogados del estudio le piden que emita por escrito su opinin de acu-
erdo a las siguientes preguntas que guiarn el razonamiento:
a) qu vicio podra alegar el comprador para fundamentar su pedido?

Seale los requisitos de este vicio para ser causal de nulidad de un acto
jurdico.
b) coincide con la postura del comprador?, encuentra suficientemente
probada la existencia del vicio? Fundamente su opinin.
c) Aplique las normas legales y ensaye una posible solucin a la cuestin.
m3 | actividad 3
El acto jurdico
1) Abordaje terico
En la soledad del estudio en esta oportunidad siente usted la necesidad de pro-

fundizar su preparacin sobre esta institucin jurdica tan importante, el acto
jurdico. Como es consciente que est frente a una herramienta jurdica funda-
mental de enorme trascendencia prctica, decide estudiar primero con solidez
la faz terica.
Para ello decide realizar las siguientes actividades.
A partir del estudio de los temas en la bibliografa indicada y de la lectura de los

artculos del Cdigo Civil:
a) Sealar, en forma de cuadro sinptico, las condiciones de validez reque-

ridas al sujeto de los actos jurdicos y al objeto de los actos jurdicos (a
partir del texto del art. 953 y su nota).
b) Distinguir las distintas acepciones de la palabra causa. Indicar cul es
el sentido con que se la utiliza al expresar que es elemento esencial del
acto jurdico.
2. Suministrar un ejemplo de objeto ilcito.
3. Ubicar los elementos accidentales del acto jurdico, e indicar qu efecto pro-
duce cada uno sobre el acto jurdico si se encuentra presente.
4. Establecer las diferencias entre la condicin suspensiva y el plazo incierto y

da un ejemplo de cada uno.
5. Clasificar los plazos segn lo dispuesto en los artculos 509, 567, 618, 620 del
Cdigo Civil y de acuerdo a lo consultado en la bibliografa.
6. Suministrar un ejemplo de acto jurdico con plazo suspensivo incierto y otro de

acto jurdico sometido a condicin suspensiva.
7. Explicar a quines alcanzan activa y pasivamente los efectos de los actos

jurdicos.

8. Clasificar los siguientes actos jurdicos:
a) La venta de una cosecha de manzanas.
b) La donacin de un inmueble.
c) La venta de un bien inmueble.
9. En el seguro por fallecimiento, existe plazo o condicin? De qu clase?
10. Respecto a las consecuencias prcticas sobre reglas de interpretacin de

los actos jurdicos, puede consultar en jurisprudencia en la voz: ACTO JUR-
DICO. Interpretacin. O en la voz: CONTRATOS. Interpretacin.
Algunos Fallos:
a) LL, 1983-C-270, CNCiv, sala A, 18/6/82.
b) ED, 93-669, CNCiv, sala C, 19/3/81.
c) ED, 88-476, CNCiv, sala C, 1/4/80.
2) Caso prctico
Nuevamente se presenta en su lugar de trabajo el Sr. Marcelo Olgun, encargado

de la limpieza del edificio donde funciona el estudio Compromiso Legal, ahora
quisiera que usted le responda sobre algo que le ha manifestado la propietaria
de un departamento del edificio, Sra. De Funes. A 1
1) La Sra. De Funes le ha comentado a Olgun que quiere comprar una casa a

Marta Quiroga, quien est trabajando en la Embajada Argentina en Suecia.
La vendedora quiere hacer constar que la venta quedar sin efecto si es tras-
ladada otra vez al pas.
La probable compradora necesita saber si es posible hacer constar esa clu-
sula en la venta, de qu se trata y qu consecuencias puede traer sobre la
compraventa.
2) Tambin la Sra. De Funes quiere regalar un automvil a Roberto Pea, si ste

se casa con su prima. A Olgun esto le parece muy feo y quiere saber si es
posible o no realizar la donacin en esas condiciones. Espera de usted la
respuesta.
A 1
Los siguientes son asistentes especficos para las consultas de Olgun:
Ser de utilidad para elaborar las respuestas que reflexiones conforme los
siguientes pasos:
Sobre la compraventa:
- Clasifique a este acto jurdico en todas las categoras que conoce.

- Exprese qu modalidad le adjudica al acto la clusula pretendida y diga
por qu.

- Ahora s analice de acuerdo a las normas del Cdigo Civil y Comercial
y la opinin de la doctrina, qu consecuencias trae para la compraventa
el hecho de que se concrete o no el traslado.
Para responder acerca de la donacin:
- Qu modalidad est presente en el acto?

- Luego de enunciarla, diga si la misma resulta vlida; fundamente legal-
mente.
m3 | actividad 4
La forma de los Actos Jurdicos
1) Abordaje terico
Como usted sabe que el tema de la forma es de gran importancia prctica,
ha decidido profundizar de modo responsable. Por ello, a partir del estudio
de los temas en la bibliografa indicada y de la lectura de los artculos del
Cdigo Civil y Comercial decide:
1. Expresar brevemente cul ha sido la evolucin histrica del formalismo en

el derecho.
2. Establecer cul es la importancia y los fundamentos de la forma de los actos

jurdicos; sus ventajas e inconvenientes.
3. Realizar en forma de cuadro sinptico una clasificacin de los actos jurdi-

cos segn la forma.
4. Explicar en qu consiste cada trmino de la clasificacin.
5. Expresar qu principio rige ante la duda sobre el carcter solemne de la

forma de un acto jurdico y en qu norma est contenido.
6. Establecer la diferencia conceptual existente entre documento e instru-

mento.
7. Dar una nocin de instrumento pblico y sealar sus caracteres y requisi-

tos.
8. Analizar el valor probatorio de un instrumento pblico y distinguir las dis-

tintas clases de enunciaciones; considerando especialmente la disposicin
del art. 296 del Cd. Civ. y Com.
9. Dar un concepto de instrumento privado, sealar sus caracteres y mencio-

nar los requisitos de validez de estos instrumentos.
10. Identifique e indique cules son los instrumentos particulares no firmados.
11. Exprese si tiene valor el contenido de un instrumento firmado en blanco, y

si el firmante puede impugnar su contenido.
12. A partir de qu acto instrumento privado produce efectos entre las partes;
aplique el art. 314 Cdigo Civil y Comercial

13. Decir qu requisito debe cumplirse para que el instrumento privado recono-
cido tenga efecto contra terceros; al hacerlo tenga en cuenta el art. 317 del
Cd. Civ. y Com.
14. Extraer de la bibliografa y de la Ley 26.506.Firma digital, un concepto de

documento electrnico; dar ejemplos.
15. Qu categora jurdica revisten, de acuerdo a la forma:
a) billetes de pasaje de transporte (areo, terrestre, etc.),

b) tickets expedidos por cajeros automticos,
c) actos jurdicos celebrados por fax o telex,
d) transferencias electrnicas de fondos.
2) Caso prctico
Hoy le han llegado consultas sobre cuestiones relativas a la forma de los actos
jurdicos, tema de gran impacto en la faz prctica, en consecuencia deber
esmerarse al contestarlas.
Quien consulta es Juan Prez, hombre de escasa cultura, un poco ingenuo, pero
propietario de un patrimonio significativo, y de una gran generosidad.
1. Por las razones antedichas, Juan Prez don a Rafael Garca una casa con
todos sus muebles. El acto fue celebrado un domingo y lo redactaron e
imprimieron en la computadora de Rafael, en un ejemplar para cada uno, los
firmaron y Juan le entreg las llaves a Rafael.
Cmo de leyes no entienden nada quieren saber:

Se han cumplido los requisitos legales para que Garca adquiera la propie-
dad de la casa?
Si Rafael podr despus vender la casa si la adquiri en estas condiciones?
O deben exigir otro instrumento?
Y por ltimo preguntan si podr Rafael Garca impedir que un acreedor de

Juan Prez embargue los muebles de la casa afirmando que ya no son de
aqul en base al contrato firmado.
En todos los casos deber fundamentar su respuesta en normas legales.
2. Por otra parte, Juan Prez, deba pagar una suma de dinero a Pedro Peralta;
paga su deuda. Peralta le otorga recibo de pago, pero como Prez no sabe firmar
coloca su impresin digital. Posteriormente Peralta, obrando deslealmente, inicia
juicio contra Prez para perseguir el cobro de la deuda. ste aduce haberla
pagado presentando como prueba el recibo en el cual ha colocado su impresin
digital.
Juan Prez quiere saber si tiene validez dicho recibo. Responda fundndose en
argumentos legales.

m3 | actividad 5
Ineficacia Nulidad de los Actos Jurdicos.
1) Abordaje terico
Para facilitar el estudio de los temas referidos a Ineficacia- Nulidad, se le
sugiere que en base al estudio del tema en la bibliografa indicada y de la
lectura de los artculos del Cdigo Civil:
1) Distinga las diferencias conceptuales entre ineficacia e invalidez.

2) Realice un cuadro comparativo entre las distintas formas de ineficacia.
3) Establezca la diferencia entre nulidad e inoponibilidad; d ejemplos.
4) Establezca las distintas consecuencias de los diferentes modos de inefica-
cia.
5) Defina la nulidad.
6) Exprese cul es el criterio que distingue la nulidad absoluta de la relativa.
7) Seale los efectos de la accin de nulidad entre partes.
8) Seale los efectos de la accin de nulidad con relacin a terceros.
9) D un concepto de confirmacin; seale sus efectos.
10) D un ejemplo de confirmacin tcita.
11) D un ejemplo de:
a) un acto de nulidad relativa,
b) un acto de nulidad absoluta,
12) Diga qu tipo de nulidad afecta a los siguientes actos:

a) La venta de un inmueble realizada por una persona incapaz por salud
mental, despus de la sentencia de incapacidad.
b) El mismo acto, realizado antes de la sentencia de incapacidad.
c) La venta de una sustancia prohibida.
d) La donacin realizada mediante dolo del disponente.
2) Caso prctico
Este da debe usted responder consultas sobre si los actos realizados o que
pretenden realizar sus clientes son vlidos o no. Ser tambin oportunidad
para que usted integre distintos aspectos estudiados en la materia Derecho
Civil I.
1) Mario Grigioni, curador de Fernando Grigioni, realiz con ste un conve-

nio de transaccin sobre bienes de la sucesin de un causante comn. El
acuerdo fue realizado con la debida autorizacin judicial.
El convenio nace como consecuencia de la accin de divisin de condo-

minio de bienes y, al existir entre los herederos una persona afectada por
una severa afeccin en su salud mental, se inicia la accin de incapacidad,
siendo designado curador Mario Grigioni, hermano del incapaz.
Los dems hermanos atacan el convenio, sosteniendo que existe colisin de

intereses entre el curador y su hermano, y por tanto ste resulta nulo y de
nulidad absoluta.
Grigioni quiere su opinin fundada en normas legales sobre, qu tipo de

nulidad afecta al acto? Y qu caracteres tiene la nulidad establecida.

2. Tambin ha llegado Olgun quien le cuenta que ha odo que un grupo de
personas del vecindario decide constituir una sociedad cuyo objeto es el
contrabando de celulares. Olgun sabe que eso no es legal, pero le pregunta
Qu elemento del acto jurdico se encuentra viciado? Y si esas personas
llegaran a concretar el negocio qu tipo de sancin, desde la legislacin
civil, afectara a ese acto? Fundamente su respuesta en normas legales.
m3 | actividad 6
Los vicios propios del acto jurdico: simulacin, fraude y lesin. La buena
fe.
1) Abordaje terico
A modo de ayuda para estudiar los temas relativos a la buena fe, resolver la
actividad 6 y algunas subsiguientes se le sugiere que realice las actividades
que se indican a continuacin:
Luego de leer atentamente la bibliografa indicada:

a) Seale dnde se recepta en nuestro Cdigo Civil el principio general de
buena fe y enuncie un concepto.
b) Diga qu son los vicios del acto jurdico; establezca las diferencias con
los vicios de la voluntad.
c) Analice la definicin que dan los autores que usted consult y exprese
por qu afecta la buena fe del acto.
Simulacin:
d) Clasifique la simulacin en forma de cuadro sinptico; d un ejemplo de

cada tipo.
e) Extraiga de la doctrina la trascendencia de la causa simulandi.
f) Seale la finalidad de la accin de simulacin y establezca sus efectos.
g) Lea las normas del Cdigo Civil y Comercial relativas al ejercicio de la
accin de simulacin entre partes. Extraiga el principio general para la
procedencia de la accin; indique si hay excepciones,
h) Exprese qu forma de prueba exige la simulacin, segn que la accin
la intenten las partes o los terceros.
Fraude:
i) Elabore un concepto de fraude pauliano; imagine dos ejemplos y exprese
por qu afectan la buena fe.
j) Indique la finalidad perseguida por la accin revocatoria.
k) Seale quines estn facultados para ejercer esta accin y qu requisi-
tos generales deben llenarse.
l) Realice un cuadro comparativo de los requisitos de la accin revocatoria
segn que el acto atacado sea a ttulo gratuito u oneroso.
Lesin:
m) Ubique la norma que recepta la figura de la lesin en el Cdigo Civil y
Comercial argentino.
n) Analice los elementos que caracterizan esta institucin.

2) Caso prctico
Llegaron al estudio algunas cuestiones que afectan a algunos actos jurdicos por
estar afectada la buena fe, por conductas desleales, deshonestas de quienes
actuaron en ellos.
1) Uno de los casos es el de Jorge Bonaldi, acreedor de Roque Ferruci, quien

se encuentra en situacin de insolvencia pues le ha vendido a Pedro Castro
el nico inmueble de su propiedad. Pero segn cuenta Jorge, la cosa no
termina ah, ya Pedro Castro ha donado el bien a Carlos Anastasa.
Jorge Bonaldi quiere saber:
Qu deber hacer para efectivizar su crdito?;
Qu debe probar en caso de sea posible iniciar una accin judicial, y si
Es posible iniciar una accin contra el subadquirente?
Fundamente sus respuestas en normas legales.
2) Tambin consultan dos hermanas, Sara y Estela Jurez que quieren iniciar
demanda de colacin contra su hermana Mara Teresa. Sostienen que su
padre don a la citada, en forma simulada, una finca ubicada en la Capital
Federal.
El inmueble fue vendido por los padres de las demandantes al novio de Mara
Teresa en febrero del ao pasado, y en octubre del mismo ao el adquirente
le vendi a su novia el bien en cuestin por el mismo precio; constando en la
escritura de venta que el precio fue abonado con anterioridad; poco tiempo
despus ambos contratantes contraen matrimonio. El propietario original,
el padre, retuvo la posesin de la finca hasta el momento de su muerte en
agosto del mismo ao.
Las hermanas Surez le preguntan:

A) A su criterio, prosperar la accin de simulacin?
B) Si su respuesta es negativa, fundamente.
C) Si es afirmativa:
a) Ubique el acto en las clases de simulacin que conoce y en su caso
diga qu acto encubri.
b) Las hijas perjudicadas, seran parte en el acto debido a su calidad
de sucesores de los padres que realizaron el acto?, o seran terce-
ros perjudicados por dicho acto?
c) Si las considera parte, qu pruebas deberan aportar? Y si fuesen
terceros, cules seran las pruebas?
3) Uno de los abogados del estudio le entrega para su estudio un expediente

judicial en el cual Oscar Gimnez inicia demanda contra Marta Portela invo-
cando lesin en la venta que hizo de un inmueble a la demandada. Ambos
haban mantenido una relacin afectiva (concubinato), y al finalizar la misma
se realiz la venta. Aduce el actor que fue presionado, coaccionado, ame-
nazado y hostigado en su trabajo por la demandada, y como estaba en vs-
peras de contraer matrimonio se vio obligado a venderle el inmueble a un
precio inferior al real de la cosa, por lo que se produjo desproporcin en las
prestaciones.
Se le pide que se expida sobre las siguientes cuestiones:
a) El actor invoca lesin, pero aduce las propiedades fcticas relevantes de

otra figura jurdica que tambin produce la anulabilidad del acto jurdico.
De qu figura se trata? En qu norma jurdica se contiene?

b) Cite la norma jurdica que recepta la figura de la lesin y extraiga los
requisitos que se exigen para que se configure el acto lesivo.
c) Con las respuestas anteriores y el relato que de los hechos hace el actor,
usted est en condiciones de subsumirlo en alguna de las dos figuras
normativas; en cul lo hara y por qu?
m3 | actividad 7
Responsabilidad Civil
1) Abordaje terico
Con el propsito de facilitarle el estudio de un tema vasto y complejo como
el de la responsabilidad civil, ponemos a su disposicin una serie de pre-
guntas y actividades simples, que le permitirn guiar su estudio y prepararse
para realizar de modo satisfactorio actividades ms complejas y sobre todo
afrontar con solvencia las evaluaciones.
Responsabilidad civil: generalidades.
Despus de la lectura atenta de los textos de estudio indicados responda:
a) Qu es la responsabilidad civil? Cules son sus presupuestos?

b) Explique qu significa antijuridicidad.
c) Qu son las causas de justificacin? Dnde estn enunciadas?
d) D un concepto de dao. Diga cul es la importancia que tiene en la respon-
sabilidad civil.
e) Indique las clases; d un concepto de cada uno.
f) Seale los elementos del dao patrimonial; d un concepto de cada uno.
g) Qu requisitos debe reunir el dao patrimonial para ser indemnizado?
h) De qu manera puede repararse el dao patrimonial? Establezca el princi-
pio general y sus excepciones.
i) D un ejemplo de dao moral. Los requisitos que aplic en dao patrimonial,
son los mismos que rigen para el dao moral?
j) En qu se basa la prueba en este tipo de dao?
2. Responsabilidad civil: presupuestos.
Determine qu presupuesto de la responsabilidad civil se encuentra ausente en

los siguientes ejemplos:
a) el polica que persiguiendo a un ladrn salta una cerca y causa daos

en la quinta de una persona ajena al hecho,
b) un arroyo que desborda como consecuencia de una torrencial lluvia e
inunda y arruina las pertenencias de los acampantes,
c) una persona agrede a otra con un cuchillo, pero no lo lastima porque
interviene otra y frena el ataque,
d) una persona hiere al agresor al resistir un asalto.
3. Factor de atribucin
Despus de la lectura atenta de los textos de estudio indicados responda:

Los factores de atribucin del resultado daoso son el fundamento de la obliga-
cin de reparar. Cul es el criterio de distincin entre los factores subjetivos y
objetivos?
4. Factores subjetivos
a. Cul es el presupuesto previo para que opere el factor subjetivo?

b. Cules son las formas de culpabilidad que quedan comprendidas en este
factor?
c. Ubique en el Cdigo Civil el artculo que define la culpa.
d. D una nocin de dolo como factor de atribucin de responsabilidad civil;
analice el artculo pertinente.
e. Distinga el dolo como vicio de la voluntad del dolo como elemento del
acto ilcito; d un ejemplo de cada uno.
5. Factores objetivos
a. D un concepto de los mismos.

b. Identifique los distintos fundamentos que sustentan los factores objetivos;
explique brevemente cada uno.
6. Relacin de causalidad
a. D un concepto de nexo causal. Determine la trascendencia que tiene este

presupuesto en la responsabilidad civil.
b. Cmo se clasifican las consecuencias que se imputan al autor de un acto
voluntario?
c. Diga cmo se interrumpe la relacin causal entre el dao y la conducta del
agente; d un ejemplo de cada uno.
d. Distinga los supuestos de interrupcin del nexo causal, segn se trate de un
factor subjetivo u objetivo de atribucin de responsabilidad.
7. Algunos casos prcticos para trabajar
En los siguientes supuestos, analice la situacin subjetiva del autor del hecho:
a) una enfermera olvida dar al enfermo, en la oportunidad prescripta por el

mdico, la medicina que requera la dolencia y aqul muere;
b) un empleado enciende un cigarrillo en una fbrica de productos qumi-
cos y en consecuencia se produce una explosin;
c) amenazado de muerte por una persona, un empleado de banco comete
una defraudacin en beneficio de quien lo amenaza.
8. Responsabilidad indirecta.
Despus de leer atentamente los textos indicados, usted podr realizar las
siguientes actividades:
a) Qu entiende por responsabilidad directa?

b) Seale los presupuestos que la configuran.
c) Imagine un supuesto de dao causado por el agente responsable.

d) Qu entiende por responsabilidad indirecta?
e) Realice un cuadro sinptico donde distinga los diversos supuestos de res-
ponsabilidad indirecta. Indique en cada uno cul es el factor de atribucin de
responsabilidad y cul la eximente de responsabilidad. Seale las normas
del Cdigo Civil y Comercial.
f) Indique cules son los requisitos para que surja la responsabilidad del prin-
cipal por el hecho de su dependiente.
g) Despus de la lectura de los textos indicados, caracterice los supuestos de
ejercicio, motivo y ocasin de las funciones; busque un ejemplo para
cada uno.
h) Determine cul es el factor de atribucin que se aplica a la responsabilidad
de los padres.
i) Analice como influye la edad del sujeto autor del hecho segn tenga ms de
10 aos o sea menor de esa edad.
j) Enuncie al factor de atribucin y las caractersticas generales en el caso de
responsabilidad de los establecimientos educativos.
2) Caso prctico
Como en el estudio Compromiso legal saben que usted ha estudiado ya lo

bsico referente a Responsabilidad Civil, le proponen hacerse cargo del estudio
y que resuelva varios casos vinculados a esa temtica que han entrado al estu-
dio. Como el tema le parece apasionante, se ocupa de lleno de estas cuestiones
e intenta responder, como siempre fundndose en normas legales, a las pregun-
tas que le han transmitido los abogados responsables del estudio.
1. Julia Forsani de Rossi cruza por la senda peatonal la bocacalle de Chaca-

buco y Corrientes, de la ciudad de Crdoba. Es embestida por un autom-
vil, y sufre heridas en el rostro que le producen un complejo de inferioridad
y temor al ridculo. La curacin le demanda dos intervenciones quirrgicas
el mdico ha anticipado la necesidad de una ciruga esttica correctora
dentro de un ao y apoyo sicolgico.
a) Hay que distinguir qu tipos de daos sufri la vctima.

b) El esposo de Julia pretende que se le repare el dao moral que le oca-
siona el sufrimiento de su esposa. Cree que es posible obtener la
reparacin? Fundamente en normas legales.
2. Mariano Morello (actor de teatro) es golpeado en la va pblica por Julin

Yunes. Mariano pierde dos dientes y queda con una cicatriz que afea su
rostro. Necesita para su curacin tres meses de reposo, dos intervenciones
quirrgicas y apoyo sicolgico, por lo que le rescinden el contrato para rea-
lizar una obra teatral.
a) Necesita identificar los daos padecidos por la vctima, y en particular

los elementos del dao patrimonial en este caso.
3. Una fbrica de pirotecnia tiene su sede en un centro altamente urbanizado.

En la misma se produce un incendio que provoca una explosin, la cual
ocasiona graves daos en viviendas cercanas. Los damnificados solicitan
la reparacin de los daos sufridos y el dueo de la fbrica aduce que l ha
tomado todas las precauciones para realizar su trabajo, y que fue imposible
evitar la explosin.

a. Debe identificar los daos ocasionados.
b. Determinar Qu factor de atribucin opera en el caso? Ser causal
eximente de responsabilidad lo que argumenta el dueo de la fbrica?;
por qu?
4. El propietario de un campo tiene en el mismo 20 vacas. Por una rotura en el

alambrado los animales salen del predio, entran en el campo vecino y pro-
ducen destrozos en la cosecha. Al correr para intentar detenerlas, el dueo
del campo vecino se cae y fractura. Como se ve imposibilitado de trabajar
durante un tiempo, no puede pagar sus deudas y sus acreedores le ejecutan
maquinaria agrcola.
a) Se le pide que distinga las consecuencias que el hecho produjo, y

determine por cules debe responder el propietario de las vacas? Por
cules no? Por qu?
b) Ubique las normas legales que rigen la cuestin.
5. El joven Matas Solaro se desempea como dependiente de un comercio

de comidas elaboradas. Al ir a realizar una entrega a domicilio, circulando
en una motocicleta a alta velocidad, atropella a una persona que cruzaba la
calle por un lugar que no era la senda peatonal.
Se le ha preguntado sobre:
a) Contra quin podr accionar la vctima por la reparacin de los daos?

b) Indique en cada caso el fundamento de la responsabilidad.
c) Cree que el autor del hecho podr alegar algn eximente de responsa-
bilidad? Y el principal? Si est presente en el caso, identifquelo.
6. En la interseccin de una calle cntrica, los obreros de una empresa de ser-

vicios hacen un pozo para instalar cables; con posterioridad pavimentaron
el lugar. Horas ms tarde, una fuerte lluvia provoc que el pavimento cediera
y quedara abierto en el lugar un pozo de gran dimensin, sin sealizacin
alguna. Un taxista que circulaba por el lugar cay en el mismo con la parte
delantera de su vehculo, lo que provoc la rotura del tren delantero, adems
de otros daos que le demandan tres das de reparacin.
Se le pide que:
1) Identifique los daos sufridos por el taxista.

2) Determine contra quin podr accionar para lograr su reparacin?
3) Indique el fundamento de la responsabilidad en cada caso y si opera
alguna causal eximente de responsabilidad.
7. Diego Lucero, de 5 aos de edad, concurre con su padre a realizar compras

en un supermercado de la ciudad. All el menor, al jugar con un carrito, pro-
voca la cada y rotura de diversos artculos, entre ellos una botella que con
sus vidrios lastima a su amigo Lucio, quien los acompaaba.
Es necesario que:
a) Identifique los daos causados.

b) Diga contra quin podrn accionar las vctimas para lograr la repara-
cin de los daos?
c) Cul es el factor de atribucin que fundamenta la responsabilidad?
d) Cul sera su respuesta si Diego tuviese 12 aos? Justifique.

m3 | actividad 8
El caso de la Sra. Mara Rocca de Arvalo
1) Aspectos tericos
A efectos de facilitarle el razonamiento relacionado con el caso en anlisis se le

sugiere que responda las siguientes preguntas, que probablemente seran las
que se planteara un juez en caso de intervenir:
En primer lugar corresponde analizar los daos sufridos:
1. Analice qu tipo de daos se pueden diferenciar en el presente caso.

2. Dentro de uno de ellos distinga todos los aspectos o rubros que lo integran.
3. De acuerdo a los datos brindados en el relato, a su criterio estarn suficien-
temente reparados con la suma abonada los daos identificados?
Una vez efectuado este estudio, podemos pasar a analizar el planteo que la
cliente pretende realizar:
1.- En qu consiste el vicio de lesin invocado en el Convenio de celebrado

entre la Seora Mara Mara Rocca de Arvalo y la Compaa Aseguradora
Bernardino Rivadavia Cooperativa de Seguros el 15 de enero, por el cual
se fijan los daos y perjuicios sufridos por el esposo de la Seora de Arvalo
en la suma de $ 50.000?
2.- En el caso planteado: en qu consiste el elemento objetivo de la lesin?
3.- En el caso planteado: en qu consiste el elemento subjetivo de la lesin?
4. El hecho de que la Sra. de Arvalo concurriera acompaada por un abo-

gado tiene incidencia en la configuracin del elemento subjetivo?
5.- Qu normas jurdicas aplica al caso?
6.- En caso de que se hiciera lugar a la existencia del vicio en el acto jurdico,
cules seran los efectos de la sentencia de declaracin de la lesin del
Convenio celebrado entre la Seora Mara Rocca de Arvalo y la Compaa
Aseguradora Bernardino Rivadavia Cooperativa de Seguros?
7.- Luego del anlisis realizado estima posible que el Juez haga lugar a la
demanda que la seora pretende iniciar?
8.- En la bsqueda de material que le ayude a resolver esta compleja cues-

tin, uno de los abogados del estudio le aporta datos de jurisprudencia que
estima pueden resultarle tiles:
La Ley 1997-F-431.C.N.Civ., Sala I, Buenos Aires. Autos:Sansierra

Mara c. Empresa de San Fernando S.A.-Lnea 170. Sentencia del
03/07/97.
Jurisprudencia Argentina 1998-III-574. C.Nac. Civ.,Sala I.Autos: Villa-
nueva Osvaldo c. Omega Cooperativa de Seguros Limitada. Sentencia
del 02/09/97.

2) Caso prctico
En esta ocasin le llega para su anlisis y resolucin el caso que plantea

la Sra. Mara Rocca de Arvalo, que a travs de un arreglo extrajudicial, un
convenio, ha cobrado una suma de dinero en concepto de indemnizacin por
los daos que le ocasion la muerte del marido, quien falleci como conse-
cuencia de las lesiones padecidas en un accidente de trnsito. Ahora quiere
reclamar judicialmente porque cree que la suma recibida ha sido insuficiente
y necesita que usted la asesore sobre las posibilidades de lograr resultados
favorables en caso de iniciar una demanda.
El relato que realiza la cliente es el siguiente:
El da 27 de diciembre del ao pasado el esposo de la Sra. Rocca de Ar-

valo, el seor Alberto Arvalo, se trasladaba a la casa de un hermano en un
transporte urbano de pasajeros de la lnea 170, perteneciente a la Empresa
Ciudad de San Fernando S.A. El transporte colision con un taxi protagoni-
zando un accidente de trnsito, en el cual el seor Alberto Arvalo result
herido de gravedad, y a consecuencia de las lesiones padecidas fallece con
posterioridad.
La Empresa Ciudad de San Fernando S.A. tena contratado un seguro de

responsabilidad civil para los pasajeros con la Compaa Aseguradora Ber-
nardino Rivadavia Cooperativa de Seguros. Esta Compaa de Seguros le
ofrece a la seora Mara Rocca de Arvalo firmar un convenio para evitar el
juicio de daos y perjuicios.
La viuda de Arvalo, asesorada por un abogado que la acompaa, firm con

la Compaa Aseguradora Bernardino Rivadavia Cooperativa de Seguros un
Convenio el 15 de Enero, por el cual se fijan los daos y perjuicios sufridos
en la suma de $ 50.000, suma que comprende todos los daos sufridos a raz
de la muerte de su esposo, suma que cobra en el acto, comprometindose a
no realizar ningn otro reclamo en concepto de daos.
Ahora la Seora Mara Rocca de Arvalo quiere demandar la nulidad del

convenio suscripto con la Empresa Ciudad de San Fernando S.A., aduciendo
la existencia de error y lesin. Manifiesta que ella haba interpretado que la
suma recibida de $ 50.000 era solamente un adelanto de los daos y per-
juicios que le correspondan, y la acept por el estado de necesidad eco-
nmica en que se encontraba; asimismo afirma que la suma pagada por la
Compaa Aseguradora Bernardino Rivadavia Cooperativa de Seguros era
evidentemente desproporcionada y sin justificacin en relacin al monto de
los daos sufridos.
Agrega que tiene tres hijos de 12, 10 y 6 aos, que concurren a la escuela;
que ella al momento del hecho no trabajaba, que ahora inici un microem-
prendimiento cose ropa para un taller de confeccin que gana aproximada-
mente $ 3.500 por mes.
Que el marido al momento de su muerte tena 37 aos, que trabajaba como

representante de un producto qumico, que ganaba un sueldo de $ 6.500 por
mes, ms las comisiones o porcentajes por las ventas realizadas de $ 2.500.
Usted se pone manos a la obra!

m3 glosario
e v a l u acin
La versin impresa no incluye las actividades obligatorias. Las mismas se

encuentran disponibles directamente en plataforma.

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Unidad IV: Derechos personalisismos

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Unidad V: Limitaciones a la capacidad

Unidad VI: Limitaciones a la capacidad de ejercicio

Unidad VII: Personas jurdicas

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Unidad VIII: El objeto de la relacin jurdica

MDULO 3: TERCER ELEMENTO DE LA RELACION JURIDICA: LA CAUSA

Unidad IX: LA CAUSA EFICIENTE DE LOS DERECHOS

Unidad X: Vicios de la voluntad

Unidad XI: Acto o negocio jurdico

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Unidad XII: La forma de los actos jurdicos

Unidad XIII: Ineficacia de los actos jurdicos

Unidad XIV: Vicios del acto jurdico

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Unidad XV: Teora general de la responsabilidad civil

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