El Ombudsman en Mxico

Dr. Jos Luis Soberanes Fernndez

Nosotros sabemos que cuando se presenta un conflicto de intereses que le

llamamos litigio, este conflicto puede solucionarse mediante tres formas: la
autodefensa, la autocomposicin y la heterocomposicin.

La autodefensa es cuando una persona se toma la justicia por su propia mano

y consigue la satisfaccin jurdica de litigio.

La autocomposicin es cuando dos partes llegan a un arreglo y cediendo

ambas llegan a un arreglo, finalmente la heterocomposicin es cuando
interviene un tercero que como veamos puede ser un particular o el Estado.

La heterocomposicin tradicionalmente se ha dividido en dos: el arbitraje y el

proceso. El arbitraje se presenta cuando interviene un tercero particular y el
proceso cuando interviene un tercero que es el Estado, al cual llamamos
nosotros juez.

La forma ms justa de concluir un litigio es precisamente a travs del proceso,

porque es lo que da mayores garantas de justicia, mayores garantas para la
conclusin adecuada de este litigio.

Ahora bien, hoy da han surgido algunas formas alternativas de justicia, estas
formas alternativas, las cuales llamamos amigable composicin, conciliacin
etc., tienen que ver precisamente con una forma mucho ms rpida, ya no tan
formal, ya no tan estricta para concluir dicho litigio. Y, dentro de estas formas
alternativas para concluir un litigio esta el ombudsman.

El ombudsman es una figura que se crea en Suecia a principios del siglo XVIII,
como una especie de delegado, primero del rey y luego del parlamento, y que
finalmente va a constituirse precisamente como delegado del parlamento el
cual va a recibir quejas de los particulares en contra de la administracin
pblica.

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Cules son las caractersticas del procedimiento que se daba ante el
ombudsman sueco? Bueno, como les digo a ustedes en primer lugar se trataba
de un delegado del parlamento, el parlamento lo designaba y l reciba quejas
de los particulares, respecto de qu?, respecto de la administracin pblica.
Posteriormente las investigaba y en la investigacin lo interesante es que no se
seguan las formalidades estrictas de los procesos judiciales, sino que era una
forma o es una forma de investigar de manera muy sencilla, podramos decir
informal, para conocer la verdad; y de esta manera este ombudsman al tener
una idea ya de la queja presentada contra una autoridad, procuraba en primer
lugar llegar a una avenencia o sea trataba de solucionar el problema o trata de
solucionar el problema por la va de la conciliacin o de la amigable
composicin.

Ahora bien, si no es posible llegar a esta avenencia y si l se da cuenta de que

la autoridad actu mal, de que la autoridad no tuvo precisamente este apego a
la ley, hubo lo que dicen una mala administracin, entonces lo que hace en ese
momento, es emitir una recomendacin.

Fjense que es importante que no se trata de una sentencia, no se trata de

resolucin jurisdiccional, sino se trata de una recomendacin. Cules son las
caractersticas de esta recomendacin?

Bueno, en primer lugar que no obliga a la autoridad; entonces la autoridad esta

en la posibilidad de aceptarla o de rechazarla. Esta es la caracterstica no
obliga a la autoridad.

En segundo lugar no esta fundada como les deca hace un momento en los
principios estrictos del proceso judicial, no sigue las reglas del debido proceso
legal, sino que se trata ms bien de que haya evidencia, de que se suscite una
cierta aceptacin o un cierto criterio en el ombudsman y esto tiene una ventaja
de que al no regularse por las reglas del estricto proceso es mucho ms rpido
es mucho ms prctica la resolucin que puede emitir en lugar de esperarse al
todo el procedimiento.

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Por eso mismo las resoluciones del ombudsman no son obligatorias, no tienen
este carcter de fuerza que puedan tener los jueces. Claro, esto tiene sus
ventajas y tiene sus desventajas como es lgico, la ventaja que tiene es que es
una resolucin mucho ms rpida y mucho ms cmoda mientras que si se
trata de una resolucin judicial es mucho ms extensa, mucho ms trabajosa y
requerir siempre de la presencia de un abogado que sepa lo que esta
haciendo.

As pues la idea de que la fuerza de la resolucin del ombudsman est en que

el rechazo a su recomendacin, va a traer un reproche social, va a traer una
crtica social. Por eso el ombudsman emite un informe ante el parlamento,
quin analiza la situacin y este reproche social se concreta inclusive en la falta
de confianza.

Recordemos que en Suecia, como pas parlamentario, los ministros deben de

tener confianza en el parlamento, entonces en un momento determinado se le
puede retirar la confianza a un ministro determinado precisamente por no
acatar una recomendacin.

As pues el trabajo ms importante en el quehacer del ombudsman es

exactamente el ser la autoridad moral que da su determinacin, o sea no es el
imperium del juez, es la autoritas que decan los romanos frente a la potestas
que tienen los jueces, aqu esta la autoritas, la autoridad moral que tiene el
ombudsman.

As pues, cules son las caractersticas esenciales del trabajo del

ombudsman? bueno en primer lugar su vnculo parlamentario, el ombudsman
es designado por el parlamento, es designado por el Congreso; en segundo
lugar tiene una autoridad moral, y esto es muy importante porque si un
ombudsman no cuenta con una autoridad moral difcilmente va a tener eficacia;
la tercera caracterstica es la informalidad, entendida la informalidad en cuanto
que no hay las formas del proceso, no tiene las formas judiciales estrictas del
proceso y por lo tanto es una forma mucho ms dctil, una manera mucho ms

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cmoda de actuar, la cuarta caracterstica es la resolucin que toma
caractersticas de recomendacin, o sea no es una decisin que se impone,
sino que es una recomendacin que se emite a una autoridad la cual la tiene
que aceptar. Finalmente podramos decir que la no aceptacin de esta
recomendacin trae como consecuencia el reproche social.

As pues, estas son las caractersticas del ombudsman, esta figura que tuvo su
origen en Suecia. Si bien su origen fue desde el siglo XVIII realmente cuando
va a tener un gran desarrollo el ombudsman va a ser precisamente a partir de
la Segunda Guerra Mundial.

Algunos pases nrdicos, algunos pases escandinavos como fue Suecia, como
fue Dinamarca o Finlandia tenan ya la figura del ombudsman, pero va a ser
hasta despus de la Segunda Guerra Mundial cuando esta figura se va a
extender por muchos otros pases; as por ejemplo, se le va a dar otro nombre,
como en Francia se le va a llamar el Mediateur o sea el mediador entre la
administracin y el ciudadano, o en Espaa se le da el nombre de Defensor,
en Portugal Proveedor de Justicia. As pues, con esta caracterstica, va a tener
gran influencia en otros pases, aproximadamente unos 100 pases despus de
la Segunda Guerra Mundial.

Bien, Cul fue el siguiente paso? El siguiente paso que se da va a ser en

Espaa y Portugal. Ustedes saben que Espaa y Portugal sufrieron unas
dictaduras muy largas. En Espaa la del General Franco y en Portugal la de
Oliveira Salazar, que acabaron ms o menos en una forma similar: Portugal en
el ao 1974 y Espaa en el ao 1975; entonces se va a crear en estos pases
el ombudsman pero con caractersticas mayores. Por qu?, porque va a tener
la funcin de vigilar la aplicacin de los derechos humanos; o sea, hasta ese
momento el ombudsman clsico, el ombudsman de origen escandinavo
vigilaba a la administracin pblica y solamente se preocupaba de que al
administracin pblica tuviera precisamente esta buena administracin. Ahora,
ya en Espaa, donde se le va a llamar el Defensor del Pueblo o en Portugal
donde se le va a llamar el Proveedor de Justicia va a tener la misin concreta

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de vigilar precisamente el respeto a los derechos fundamentales, a los
derechos humanos.

As que fue muy importante el ombudsman espaol y el portugus, o sea el

Defensor del Pueblo de Espaa y el Proveedor de Justicia de Portugal porque
ya fue precisamente un Defensor de los Derechos Humanos, despus de la
amarga experiencia que haba sido ya en estos pases el rgimen dictatorial,
pues el hecho de que hubiera un rgimen democrtico implicaba una
proteccin especial a los derechos humanos.

Algo similar paso en Amrica Latina. Nosotros sabemos que los aos 70 del
siglo pasado, pues casi todos los pases latinoamericanos tenan regimenes
dictatoriales; lleg el momento en que solamente 3 pases no ramos
dictadura: Mxico, Venezuela y Colombia, todos los dems eran dictaduras y
algunas de estas dictaduras muy feroces como por ejemplo el caso de Chile o
el caso del Uruguay.

Entonces a principio de los aos 80 van a caer las dictaduras de Amrica

Latina y se va a dar un movimiento de renovacin constitucional muy
importante en nuestra regin, as como haba pasado en Europa al fin de la
Segunda Guerra Mundial, eso mismo va a pasar en Amrica Latina despus de
las dictaduras, ya cuando se regresa a la democracia en los aos 80 y 90;
entonces aprovechando esta reforma constitucional, se van a adoptar una serie
de instituciones, muchas de ellas de inspiracin espaola, y una de ellas
precisamente va a ser la del Defensor del Pueblo.

As Guatemala, en el ao de 1985, va a ser el primer pas que va a tener una

figura del ombudsman denominado Procurador de los Derechos Humanos,
pero con otra caracterstica ms, o sea no nada ms va a ser el ombudsman
tradicional que va a revisar la administracin pblica, no nada ms va a ser el
que vigile la aplicacin de los derechos humanos, sino que adems va a tener
otra caracterstica ms, va a ser la de promover los derechos humanos, esa va
a ser precisamente su gran aportacin del ombudsman iberoamericano.

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Despus de que se estableci en Guatemala, va a ser en Mxico en el ao de
1990, cuando se establece la figura del ombudsman y se le va a llamar
Presidente de la Comisin Nacional de Derechos Humanos.

Nada ms que en Mxico, en un principio el ombudsman va a ser parte del

Poder Ejecutivo, va a tener la caracterstica de no ser un ombudsman
parlamentario sino que va a ser un ombudsman del propio Poder Ejecutivo,
claro no era en estricto sentido un ombudsman.

La situacin cambiar a partir de 1999, o sea 9 aos despus, cuando se le da

a la Comisin Nacional de los Derechos Humanos la caracterstica de
organismo constitucional autnomo.

En Mxico tenemos tres organismos constitucionales autnomos que es el

Banco de Mxico, el Instituto Federal Electoral y la Comisin Nacional de los
Derechos Humanos.

A partir de 1999, el presidente de la Comisin Nacional de los Derechos

Humanos es designado por el Senado de la Repblica, con una votacin
cualificada de dos terceras partes y responde exclusivamente ante el propio
Congreso, ya no tiene nada que ver con el Poder Ejecutivo.

Es as como a Mxico llego la figura del ombudsman con las mismas

caractersticas que otros pases, o sea es en primer lugar vigilante de la
administracin pblica, es vigilante de la correcta aplicacin de los derechos
humanos y adems es un promotor de los derechos humanos en nuestro pas.