EXPEDIENTE N: 477-2007

ESPECIALISTA : LOZANO

CUADERNO PRINCIPAL

ESCRITO N 03

ABSUELVO RESOLUCIN N 3

AL 11 JUZGADO LABORAL DE LIMA.

JUAN QUISPE ALMEYDA en los

seguidos contra DEVIDA, sobre

Indemnizacin por Despido

Arbitrario, a Usted digo:

Que, habindome notificado la

Resolucin N Tres de fecha diez de marzo del 2008, en tiempo oportuno

ABSUELVO la aludida resolucin bajo los siguientes trminos:

I.- CON RESPECTO DE LA OPOSICIN DE LAS EXHIBICIN DE LOS

DOCUMENTOS, la demandada se niega a la exhibicin del libro de planilla (1)

y del registro de ingresos y salidas (2), siendo estas pruebas indispensables

para la dilucidacin de los hechos controvertidos, rechazando de plano esta

oposicin, debiendo su despacho requerirles dichas exhibiciones para el

esclarecimiento de los hechos, y de esta manera con criterio de conciencia e

intima conviccin aplicar la administracin de justicia, la cual trata de ser

entorpecida por la demandada de manera temeraria y con artificios ambiguos,

amparndome para tal efecto en el Art. 29 de la Ley 26636 y

II.- CON RESPECTO A LA EXCEPCIN DE PRESCRIPCION, carece de

efecto la deduccin de esta excepcin, toda vez que los beneficios sociales son

imprescriptibles, y en este caso los plazos se encuentran vigentes, por lo que

solicito se declare infundada.

III.- CON RESPECTO A LA EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA, que sobre el

particular, el Art. 4 del Texto Ordenando del Decreto Legislativo N 728, Ley de

productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N

003-97-TR, del 27/03/1997, establece la siguiente presuncin legal En toda

prestacin personal de servicio remunerado y subordinado, se presume la

existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado, y que el

contrato de Locacion de Servicios se encuentra regulado por los Art. 1764 al

1770 del Cdigo Civil, que establece Por locacin de servicios, el locador se

obliga, sin estar subordinado al comitente a prestarle sus servicios por cierto

tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin, empero

debe tenerse en cuenta que en materia laboral gobierna entre otros el principio

de la primaca de la realidad, en virtud del cual en casos de discordia entre lo

que ocurre en la practica y lo que surge de los documentos o contratos, se

debe apreciar en el terreno, esto es, la preeminencia de la realidad material

sobre lo estipulado en el contrato; y al amparo del Art. 61 de la ley 26636 son

competentes los Juzgados Especializados de Trabajo, en concordancia con el

Art. 4 numeral 2 inciso d del citado cuerpo legal, esto es por razn de cuanta,

ya que el monto del petitorio excede de las 10 URP. ; por lo que en el rgimen

privado, la actividad privada, los procesos se regulan por el Tribunal Ordinario

laboral; por lo que solicito se declare infundada.

IV.- CON RESPECTO A LA EXCEPCIN DE CADUCIDAD, esta por su misma

naturaleza se interrumpe desde el momento en que se someti a una

conciliciacin que se llevo a cabo ante el Ministerio de Trabajo y Promocin del

Empleo, y al amparo del Art. 28 del Decreto Legislativo 910 seala El plazo de

caducidad en materia laboral se suspende a partir de la fecha en que se

presenta la solicitud de audiencia de conciliacin y hasta la fecha en que

concluya el procedimiento por lo que solicito se declare infundada dicha

excepcin.

MEDIO PROBATORIO

Ofrecemos como medio probatorio la copia de la invitacin para conciliar.

V.- CON RESPECTO A LA EXCEPCIN DE CONVENIO ARBITRAL, si es

cierto que dentro del contrato de locacin de servicios dentro de las

Disposiciones Generales contienen una Clusula Arbitral o Conciliacin, pero

quiero poner a su conocimiento seor juez que con fecha 05 de setiembre

del 2007 se curso una invitacin para conciliar, es decir la demandada

niega en este punto por lo que afirma que no se someti al arbitraje.

MEDIO PROBATORIO

Ofrezco como medio probatorio la copia el acta de invitacin de fecha 05 de

setiembre del 2007.

ABSUELVO CONTESTACION DE DEMANDA

En tiempo oportuno absuelvo el traslado de la contestacin de

la demanda en los siguientes trminos:

Primero.- AL PUNTO PRIMERO, contradigo en todos sus extremos por lo que

la relacin contractual sostenida con la demandada era de naturaleza laboral

por lo que presenta los elementos esenciales: la prestacin personal de

servicios, la remuneracin y la subordinacin, la fiscalizacin, direccin y el

control de asistencia; dan lugar a una relacin de naturaleza laboral y no civil.

Segundo.- AL PUNTO SEGUNDO, es preciso sealar que el demandante se

encontraba a disposicin del empleador, es decir hubo una relacin de

dependencia con lo que he acreditado mediante el control de asistencia;

doctrinariamente cabe mencionar que la subordinacin es un vinculo jurdico

entre el deudor y el acreedor del trabajo, en virtud del cual el primero le ofrece
su actividad al segundo y le confiere el poder de conducirle; y ms aun Seor

Juez aplicando el Principio de la Primaca de la Realidad el recurrente reuna

este requisito, y lgicamente amparndonos en el Reglamento (D.S. 020-2001-

TR): En aplicacin del principio de primaca de la realidad, en caso de surgir

discordancia entre los hechos verificados y lo que se advierte de los

documentos o actos formales debe siempre privilegiarse los hechos

constatados (art. 3). En concordancia con el Art. 9 del Decreto Supremo 003-

97-TR, seala que por la subordinacin, el trabajador presta sus servicios bajo

direccin de su empleador el cual tiene facultades para normar

reglamentariamente las labores, dictar las ordenes necesarias para la ejecucin

de las mismas y sancionar disciplinariamente dentro de los limites de

razonabilidad cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo

del empleador. Es decir que la subordinacin contiene un conjunto de aspectos

que pueden resumirse en las siguientes: Sujecin del trabajador al empleador y

poder de direccin del empleador que se manifiesta en las facultades de dirigir,

controlar y sancionar al trabajador, por lo que es un derecho ya adquirido e

irrenunciable al pago de los beneficios sociales al amparo del Art. 66 del

Decreto Supremo N 003-97-TR.

Tercero.- AL PUNTO TERCERO Que, niego en todos sus extremos por lo que

en el presente caso el demandante fue contratado como Auxiliar II en la Unidad

de Logstica de la Gerencia de Administracin e Informtica de la Comisin

Nacional para el Desarrollo y Vida sin drogas, pero tal es el caso que cuando
no haba personal en otra rea cubra esa vacante pero sin memorando alguno

adems el ingreso de trabajo era de 8:30 a.m. hasta las 17:30 p.m. que inclua

una hora de refrigerio, es ms inclusive llegando a trabajar todos los das

sbados en ese mismo horario registrando mi horario de ingreso y de salida

mediante la marcacin de tarjeta. Como puede apreciar Seor Juez mi trabajo

estaba ligado bajo una dependencia y de carcter laboral.

Cuarto.- AL PUNTO CUARTO Que, niego en todos sus extremos por lo que no

obstante hubo un fraude en la relacin laboral, por lo que hubo una simulacin

al crear la apariencia de un contrato de locacin de servicios sin dependencia,

ni vinculacin de carcter laboral, por que siempre estuve en dependencia con

mi empleador, y actuando bajo el principio de la Primaca de la Realidad, el

demandante ha prestado servicios en cargo similar a otro trabajador registrado

en planillas.

Quinto.- AL PUNTO QUINTO Que, rechazo categricamente este punto por lo

que esta acreditado fehacientemente, por lo que hubo vinculo laboral al haber

existido tres elementos que lo configuren y estos son: subordinacin,

remuneracin, y laboraba mas de ocho horas diarias, los mismos que sern

demostrados en la audiencia nica.

Sexto.- AL PUNTO SEXTO, rechazo y contradigo lo manifestado por el

demandado toda vez que esta importa poner a disposicin del empleador de
su subordinacin contiene un conjunto de aspectos que pueden resumirse en

las siguientes: Sujecin del trabajador al empleador y poder de direccin del

empleador que se manifiesta en las facultades de dirigir, controlar y sancionar

al trabajador.

Sptimo.- AL PUNTO SEPTIMO niego y contradigo toda vez que en los

actuados se logra determinar plenamente la existencia de la subordinacin, y

que si hubo una relacin laboral, bajo los alcances del Texto Ordenando del

Decreto Legislativo N 728, Ley de productividad y Competitividad Laboral,

aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, del 27/03/1997,

Octavo.- AL PUNTO OCHO rechazo y contradigo por lo que si existi

subordinacin y el empleador ejercito el poder de direccin, fiscalizacin y

disciplina y por lo tanto se configura la relacin laboral valida dentro del marco

laboral del contrato, bajo los alcances de la norma citada en el punto

precedente.

Noveno.- AL PUNTO NUEVE rechazo y contradigo toda vez que en forma

temeraria y enmaraamientos trata de sorprender a la Administracin de

Justicia, por lo que su judicatura deber merituar oportunamente que si existio

una relacin laboral.

Dcimo.- AL PUNTO DECIMO, niego y contradigo en todos sus extremos, toda

vez de que al momento de hacer una investigacin exhausta y mediante su

sana critica de conciencia Ud. Seor Juez llegar a una conclusin de saber de

que si hubo una relacin laboral adems que la demandada se contradice al

momento de emitir una Liquidacin de Beneficios Sociales que adjunto como

anexos.

Dcimo Primero.- AL PUNTO IV.1, por lo vertido con la demandada se deja

entre ver claramente la relacin laboral, y su elemento esencial del vinculo

laboral la subordinacin toda vez que hace mencin a la Ley de Productividad y

Competitividad Laboral y su reglamentos, no obstante haber manifestado

reiteradamente que el contrato con el demandante era un contrato civil, por lo

que mi demanda debe declararse fundada en todos sus extremos.

Dcimo Segundo.- Rechazo y contradigo lo vertido en este punto por la

demandada toda vez que se procedi extemporneamente con el despido

arbitrario, lo cual se encuentra sealado en mi demanda.

 POR TANTO:

Seor Juez, tngase por absuelto las

excepciones formuladas por el demandado y pido se declare infundada en

todos sus extremos.

Lima 14 de abril de 2008.

JUAN QUISPE ALMEYDA