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A los que nos dedicamos a la enseanza, sea del tipo que sea, nos resulta muy habitual
tener que contestar cuestiones planteadas por los alumnos . En el caso de los docentes
en fotografa y particularmente, la docencia universitaria en fotografa, una de las
cuestiones ms repetidas es la que se refiere a los derechos de los creadores visuales,
los fotgrafos en el caso que nos ocupa. Cules son los derechos que tengo como
creador de una obra, cules las obligaciones, cmo y hasta dnde llegan esos derechos
cuando se juntan con los derechos de los propios fotografiados. Cmo puedo proteger
mi obra para que no se vulneren mis derechos y cmo puedo defenderme ante un
abuso o vulneracin de los mismos. Estas y otras muchas preguntas relacionadas con
el tema, abordan al docente en fotografa con demasiada asiduidad, en gran parte
debido al escasa atencin que le presta la bibliografa especializada.
Curiosamente, este tema es uno de los menos tratados en los manuales especficos de
fotografa con los que habitualmente trabajamos los docentes. Manuales como La
fotografa paso a paso 1 , o Tratado de fotografa 2 o Fotografa bsica 3 , todos ellos de Michael
Langford o el magnfico manual de La imagen fotogrfica 4 , de Castelo, Perea y Munarriz,
no tratan en profundidad este tema y dejan sin abordar, a mi juicio, un asunto de vital
importancia para el estudiante de fotografa y cualquier fotgrafo , aficionado o
profesional.
Con el objetivo principal de arrojar un poco de luz sobre este peliagudo tema surge
este artculo que no es otra cosa que un pequeo manual de supervivencia para
nefitos en cuestiones tan farragosas como las legales.
Bien es cierto que, aunque durante diez aos estuvo vigente la 22/1987, desde que su
nacimiento hasta que el 12 de abril de 1996 se aprob actual la LPI, hubo distintas
leyes que iban derogando artculos de la vieja 22/1987 y actualizndolo la misma a lo
que luego sera la legislacin actual. Tal es el caso de leyes como la Ley 20/1992, de 7
de julio, o la Ley 7 16/1993, de 23 de diciembre 8 , que ya comenzaba a incorporar al
Derecho espaol de la legislacin europea, como Directiva 91/250/CEE y que
trataba sobre las protecciones jurdicas de programas de ordenador. As mismo, la Ley
43/1994, de 30 de diciembre 9 , que tambin incorporaba la legislacin espaola a otra
directiva europea, la 92/100/CEE, de 19 de noviembre, que versaba sobre derechos
de alquiler, prstamo y otros derechos afines a los derechos de autor en el mbito de
la propiedad intelectual. En esta retahla de modificaciones y derogaciones cabe
destacar tambin, a Ley 27/1995, de 11 de octubre, de incorporacin al Derecho espaol de la
Directiva 93/98/CEE, del Consejo, de 29 de octubre 10 , que en este caso, haca referencia a
la armonizacin europea del plazo de proteccin del derecho de autor y de
determinados derechos afines.
Con ese objetivo se aprob la Ley 5/1998, de 6 de marzo 15 , que incorpor al Derecho
espaol la Directiva 96/9/CE, sobre la proteccin jurdica de las bases de datos, la
Ley 1/2000, de 7 de enero 16 , de Enjuiciamiento Civil , disposicin final segunda y la Ley
19/2006, de 5 de junio 17 , con las que se amplan los medios de tutela de los derechos
de propiedad intelectual e industrial y se establecen normas procesales para facilitar la
aplicacin de diversos reglamentos comunitarios.
Cabe destacar tambin que distintos artculos de la LPI 1/1996, han sido derogados
durante estos aos. Tal es el caso del artculo 54 18 de esta Ley, derogado por La Ley
22/2003, de 9 de julio 19 , o los artculos 18, 19, 20, 25, 31, 32, 37, 90, 107, 108, 109, 110,
113, 115, 116, 117, 119, 121, 122, 123, 126, 138, 139, 141, m odificados todos ellos por
la Ley 23/2006, de 7 de julio 20 , que tambin aadi un artculo 31bis, Ttulo V del Libro
III y la disposicin transitoria decimonovena. Hay que recordar tambin el artculo
24 21 y la Disposicin Adicional Segunda 22 de de esta Ley, derogados por la Ley
3/2008, de 23 de diciembre de 2008 23 .
QU ES LA PROPIEDAD INTELECTUAL ?
QU PROTEGE LA LEY ?
e) Las esculturas y las obras de pintura, dibujo, grabado, litografa y las historietas grficas,
tebeos o comics, as como sus ensayos o bocetos y las dems obras plsticas, sean o no
aplicadas.
Como puede observarse, en el Art.10 h, la LPI nombra las obras fotogrficas y las
anlogas a la fotografa, dejando claramente definida que toda fotografa o
procedimiento anlogo original, desde el mismo momento de su creacin, est
protegida por la Ley y sujeta a propiedad intelectual. Deja claro adems, con una
inteligente previsin, que no slo las creaciones originales en ella descritas estn
protegidas, sino que, aquellas expresadas en cualquier medio o soporte por inventar,
estn tambin protegidas.
En el caso de las obras fotogrficas la Ley protege, sin lugar a dudas, las fotografas
digitales originales, independientemente de que tengan un soporte fsico, tangible, o
un soporte digital, intangible, un archivo. En la prctica, para un fotgrafo lo
importante, es saber que sus obras estn protegidas por la ley desde el momento de su
nacimiento, sin ser necesario plasmarlas en papel u otro soporte fsico, ni realizar
ninguna inscripcin en el Registro de la propiedad. Una fotografa, en archivo digital,
tiene los mismos derechos, que una imagen de Ansel Adams, en papel Baritado 50x70.
Dos son los conceptos destacables que definen las obras sujetas a proteccin: la
originalidad de la misma y la plasmacin en un soporte, ya sea tangible o intangible,
conocido o por inventar. Cabra hacer un anlisis ms profundo del significado que la
ley le da al trmino originalidad. Este trmino, puede tener dos tipos de lecturas; una
objetiva, otra subjetiva, cuando el autor plasme en su obra su personalidad. No
obstante, y debido a que lo trataremos en profundidad a la hora de analizar la Obra
fotogrfica y Mera fotografa, lo dejaremos para ms adelante.
Los derechos de autor tienen ciertos lmites. Aunque s estn sujetas a propiedad
intelectual, son usos permitidos de las obras cuando estas:
EL AUTOR.
La LPI, en su Art 5.1 establece que Se considera autor a la persona natural que crea alguna
obra literaria, artstica o cientfica 28 la ley, presume adems, que el autor de una obra
ser quien aparezca como tal en la obra, mediante una firma o un smbolo que lo
identifique y hasta que no se pruebe lo contrario. En el caso de obras annimas o bajo
seudnimo, la Ley le otorga la propiedad intelectual 29 de la misma a la persona que la
saque a la luz, con el consentimiento del autor y mientras este no revele su identidad.
Tan interesante como comn es el caso de las obras compuestas que aclara el Art. 9 de
la LPI. En este punto la legislacin establece que una obra compuesta es toda aquella
que incorpore una obra ya existente sin la colaboracin del autor de la misma. En este
caso, el autor de una obra compuesta es el propietario de los derechos de la misma,
siempre y cuando no se genere perjuicio a los derechos que el autor de la obra
utilizada posee. Un ejemplo prctico de este Artculo 9 lo veremos un poco ms
adelante.
DERECHOS DE AUTOR
Los Derechos Morales son a mi juicio, los ms importantes para un autor, ya que
garantizan la integridad, autora y el buen uso de una obra. Son, segn se establece en
la LPI, derechos irrenunciables e inalienables, por lo que no pueden ser vendidos ni
traspasados por el autor de la misma.
3- Ser reconocido como autor de la misma. Este derecho nos garantiza que
siempre que se produzca una difusin de nuestra obra, deberemos ser
identificados como autores en la manera en que lo deseemos, bajo nuestro
nombre, seudnimo o smbolo.
4- Exigir que se respete la integridad de su obra. Todo autor puede evitar que se
modifique, deforme, o atente contra su obra en cualquier manera que suponga
un perjuicio para l, sus intereses o su reputacin. El caso de las imgenes
fotogrficas es muy habitual que se modifiquen para portadas de revistas, o se
utilicen para obras compuestas. Es un derecho del autor impedir su coloreado
o su alteracin en cualquier forma.
5- El autor tiene derecho adems a modificar una obra ya finalizada siempre que
se respeten los derechos adquiridos por terceros y la proteccin de bienes de
inters cultural.
6- Retirar una obra del mercado si atenta contra sus convicciones intelectuales,
incluso sin producirse una deformacin o modificacin material de la misma.
Es el caso de la desnaturalizacin intelectual de una obra y el uso de esta para
un fin con el que el autor se oponga.
DERECHOS DE E XPLOTACIN
Derecho de Reproduccin 33 .
Derecho de Distribucin 34 .
Segn este artculo se entiende por comunicacin pblica, todo acto por en el que un
grupo de personas puede tener acceso a una obra sin previa distribucin de ejemplares
a cada una de ellas. El Art. 20 especifica adems una serie de actos considerados de
comunicacin pblica, siendo estos:
c) La emisin de cualesquiera obras por radiodifusin o por cualquier otro medio que sirva
para la difusin inalmbrica de signos, sonidos o imgenes.
e) La transmisin de cualesquiera obras al pblico por hilo, cable, fibra ptica u otro
procedimiento anlogo, sea o no mediante abono.
f) La retransmisin, por cualquiera de los medios citados en los apar tados anteriores y por
entidad distinta de la de origen, de la obra radiodifundida.
g) La emisin o transmisin, en lugar accesible al pblico, mediante cualquier instrumento
idneo, de la obra radiodifundida.
j) El acceso pblico en cualquier forma a las obras incorporadas a una base de datos,
aunque dicha base de datos no est protegida por las disposiciones del Libro I de la presente
Ley.
Derecho de transformacin 37 .
Derecho de participacin 38 .
El autor o autores de obras de arte, grficas o plsticas, tienen derecho a percibir del
vendedor una participacin en el precio de toda reventa que de las mismas se realice
tras la primera cesin realizada por el autor. Los ejemplares de obras de arte objeto de
este derecho que hayan sido realizados por el propio autor o bajo su autoridad se
considerarn obras de arte originales. Dichos ejemplares estarn numerados, firmados
o debidamente autorizados por el autor. Este derecho ser efectivo cuando el precio
de reventa de una obra sea igual o superior a 1.200 , y se le reconoce no slo al autor
de la obra, sino a sus herederos tras la muerte de este. Se trata de un derecho
inalienable e irrenunciable que se transmitir nicamente por sucesin mortis causa y
tendr la misma duracin que los derechos de autor, normalmente la vida del autor
ms 70 aos despus de su muerte.
Derecho de Reproduccin.
DERECHOS DE Derecho de Distribucin
EXPLOTACIN Derecho de Comunicacin Pblica
Transformacin.
Una vez se hayan extinto los derechos de explotacin de las obras, estos pasarn a ser
de dominio pblico, y podrn ser utilizadas por cualquiera que as lo desee y siempre
que se respete la autora y la integridad de la obra, tal y c omo aclara el Art 14.
Estos plazos, slo son aplicables a los derechos de explotacin y los de participacin,
ya que los derechos morales no se extinguen. Cuando se extinguen los patrimoniales,
los derechos morales pasan a estar tutelados por el estado. Aunque es cierto que
nunca hasta la fecha los ha ejercido porque esto supondra perseguir a alguien que
altere la forma y color de un Velsquez por ejemplo.
O BRA FOTOGRFICA Y MERA FOTOGRAFA .
De este artculo se desprende que las obras artsticas o riginales como las fotografas y
procedimientos anlogos a la fotografa estn sujetas a proteccin intelectual y por lo
tanto gozan de todos los derechos que ello conlleva. Sin embargo, en el artculo 128
de la presente ley se hace mencin a otro tipo de fotografas, las llamadas Meras
fotografas, que no gozan de los mismos derechos que las Obras fotogrficas.
Podemos concluir por tanto que la Obra fotogrfica es: Obra original y plasmada en
un soporte tanto tangible como intangible. Ello supone que toda fotografa que implique un
trabajo de planeamiento y concepcin, en el que intervenga el esfuerzo intelectual, la capacidad
creativa, el talento y la personalidad del fotgrafo, deber considerarse original. La mirada personal
del fotgrafo en la concepcin de la fotografa, as como su reflejo y traduccin en la ejecucin de la
misma, su profesionalidad, su consciencia de que est creando algo que no es copia de lo que ya
existe, que va ms all de la reproduccin de la realidad fotografiada, deben ser suficientes para
apreciar la originalidad.
Este tipo de obra confiere todos los derechos de autor: l os de explotacin como los
derechos morales y la duracin de los mismos es durante la vida del autor y setenta
aos posteriores a su muerte o declaracin de fallecimiento.
Obras fotogrficas: Toda fotografa que representa (no reproduce) un espacio (tres
dimensiones) sobre una superficie fotogrfica (plano de dos dimensiones). 42
La mera fotografa est protegida tambin, pero en menor grado. El autor slo tiene
los derechos exclusivos de autorizar su reproduccin, distribucin y comunicacin
pblica durante los veinticinco aos posteriores a la creacin de la obra, a contar
desde el da 1 de Enero del ao siguiente a la fotografa.
Dos son los modelos de contratos ms habituales con los que el fotgrafo se
desenvuelve: el de cesin de derechos de imagen y el de cesin de derechos de
propiedad intelectual.
La LPI garantiza al creador de una obra una serie de derechos sobre la pr opiedad
intelectual de la misma, pero en muchas ocasiones la realizacin de una obra
fotogrfica implica el trabajo con personas que posan para el artista. En estos casos
entran en juego otra serie de derechos que no estn contemplados por la LPI, los
derechos sobre la propia imagen, que se contemplan en otra Ley, la Ley Orgnica 1/82,
de 5 de Mayo, de Proteccin Civil al Derecho al Honor, la Intimidad Personal y familiar y a la
Propia Imagen 44 . En esta Ley se establece claramente que para tomar una fotogr afa a
alguien es necesario su consentimiento expreso. Cualquier captacin, reproduccin o
publicacin mediante fotografas o cualquier otro procedimiento, de la imagen de una
o ms personas sin su consentimiento expreso, se considera una i ntromisin ilegtima
en el Derecho a la propia imagen 45 .
Puesto que la Ley aclara lo que entendemos por consentimiento expreso: el hecho de
posar para una fotografa constituye un consentimiento expreso para la realizacin de
la misma, si bien, no se trata de un consentimiento para la comercializacin,
divulgacin o distribucin. Para estos casos la Ley establece que el consentimiento
expreso consiste en una autorizacin por escrito.
Si bien, podemos hacer una fotografa de alguien que pose para nosotros sin
consentimiento por escrito, ya que la propia pose, supone un consentimiento, ser
necesario la formalizacin de un contrato o documento de cesin de derechos de
imagen para la publicacin o distribucin de dicha fotografa, ya que, al igual que
ocurre con la propiedad intelectual, la realizacin o compra de una fotografa, no
supone adquirir el derecho a difundirla o explotarla.
El autor de una fotografa adquiere, como ya hemos visto, una serie de derechos
patrimoniales desde el mismo momento en que plasma la obra en un soporte, sea este
tangible o intangible. De esos derechos de autor, una parte de ellos, los llamados
Derechos Morales son irrenunciables y por lo tanto no pueden ser vendidos mediante
contrato para su explotacin. Otro grupo de derechos, los llamados Derechos de
Explotacin, s pueden ser cedidos por el autor a terceros para su explotacin
comercial.
Queda por lo tanto muy claro que a la hora de vender una obra fotogrfica el
fotgrafo tiene la capacidad de comercializar el soporte en el que va la obra, que sera
la propia fotografa y los derechos de explotacin de la misma, de manera individual o
conjunta, pero que, salvo contrato escrito que especifique lo contrario, la venta de una
fotografa no supone la cesin de ningn derecho de autor. No obstante, el dueo de
una obra fotogrfica o de cualquier tipo, s tiene el derecho a exposicin pblica de la
misma, aunque no ostente los derechos de explotacin de la misma 47 .
Para establecer una cesin de todos o alguno de los derechos de explotacin que
posee el autor ser necesaria la formalizacin de un contrato de cesin de derechos.
Estos contratos, al igual que los contratos de cesin de derechos de imagen vistos en
el apartado anterior, son una garanta para todas las partes implicadas, por lo que es
muy conveniente pararnos a desgranar sus contenidos.
Todo contrato de cesin de derechos de autor debe esp ecificar en primer lugar qu
tipo de derechos se ceden. Tengan en cuenta que los derechos de explotacin
incluyen, segn la LPI, los derechos reproduccin (Art. 17), distribucin (Art. 19),
comunicacin pblica (Art. 20) y transformacin (Art. 21). Podramos establecer una
clusula en la que se especifica que se ceden los Derechos de Explotacin y estaramos
cediendo por lo tanto cuatro tipos de derechos distintos. Podemos por el contrario
establecer que se cede slo el derecho de distribucin o cualquier o tro, quedando el
resto de derechos de explotacin en nuestra propiedad.
Al igual que en los contratos de cesin de derechos de imagen, hay tres apartados
fundamentales que debemos especificar en el contrato de cesin de derechos de autor:
la temporalidad, la territorialidad, el uso y la modalidad de explotacin.
Mientras esta situacin perdure y el modelo sea el que tenemos, hemos de hacer valer
nuestros derechos, y somos, como creadores, los primeros responsables de la
vulneracin de los mismos en la mayora de las ocasiones. Ante cualquier vulneracin
de la propiedad intelectual de nuestra obra por parte de terceros debemos denunciar el
hecho y exigir el respeto a los mismos as como, llegado el caso, la sancin econmica
a quien los vulnere.
Para este fin, nada mejor que contar con abogados especialistas en derecho civil y
propiedad intelectual. Estos profesionales son los autnticos adalides de nuestros
derechos y nuestras obras. A ellos debemos acudir cuando terceras personas se lucren
ilcitamente con nuestra obra, violen nuestros derechos morales, o simplemente
vulneren alguno de los derechos que ostentamos como autores.
Con el fin de aunar esfuerzos, compartir conocimientos y defender los intereses de los
creadores, la LPI, en su Ttulo IV (Art. 147 al 157), establece la posibilidad de crear
Las entidades de gestin de los derechos que dedicarse, buscan defender y gestionar
los derechos de explotacin u otros de carcter patrimonial de los autores. En los
ltimos tiempos entidades de gestin de derechos como la Sociedad General de
Autores Espaoles, la SGAE, han ido cobrando una triste fama debido a polmicas
actuaciones, campaas de comunicacin por part e de los medios algo sesgadas y el
choque frontal de los derechos de los autores musicales a quien principalmente
representa con el auge de internet y los sistemas de descarga de contenidos.
Existen muchas entidades de gestin de derechos. Cada una de ell as se dedica o est
orientada a un mbito concreto de la creacin. En el caso de los creadores visuales y
los fotgrafos, la ms conocida de todas ellas es VEGAP, la entidad de gestin
colectiva de derechos de propiedad intelectual de creadores visuales. A sociarse a
VEGAP o cualquier otra asociacin es una opcin personal de todo fotgrafo. Es
conveniente, en el caso de que estemos interesados en asociarnos, que contactemos
con las diferentes asociaciones y consultemos los estatutos, los servicios que nos
prestan, los cursos que facilitan as como las cuotas de inscripcin y mantenimiento,
en caso de que las haya.
DERECHOS EN LA RED
Numerosos gobiernos se han movilizado para legislar el uso que se hace de los
contenidos protegidos en La Red. El Gobierno espaol pretende aprobar ates de
verano de 2011 la Ley de Economa Sostenible, que contiene un polmico apartado, la
Disposicin Adicional Segunda, el bautizado como Ley SINDE (por la ministra de
cultura Da. ngeles Gonzlez Sinde) Esta Disposicin adicional segunda contempla
la modificacin de la Ley de Servicios de la Sociedad de la Informacin (LSSI) 52 , La Ley de
Propiedad Intelectual (LPI) 53 y la Ley Reguladora De La Jurisdiccin Contencioso
Administrativa 54 , que se centra en la proteccin de la propiedad intelectual en el mbito
de la sociedad de la informacin y de correo electrnico.
No hay duda de que en los prximos meses o aos, los gobiernos conti nuarn
legislando, los medios desinformando y los usuarios oponindose a este tipo de leyes.
Cometeramos un terrible error si afrontsemos el problema de una manera puntual y
no globalmente, entendiendo todas las aristas que ello conlleva. Muy probablemen te
los gobiernos no se atrevan a plantear un cambio en el modelo de mercado tras este
periodo en el que se encuentran legislando. Muchos son los intereses econmicos en
juego y muchas las presiones que se ejerceran para evitar el citado cambio en el
modelo de negocio. Habr que estar atentos a lo que vaya sucediendo y confiar en que
podamos seguir viviendo de la creacin.
E JEMPLOS PRCTICOS
Son muchas las dudas que he intentado resolver con este texto y muchas las que an
siguen manteniendo los estudiantes de fotografa. En numerosas ocasiones acuden a
m alumnos con problemticas muy concretas referentes a los derechos de autor. En
muchas ocasiones estas problemticas mezclan, no slo los derechos del autor, sino
los derechos sobre la propia imagen de terceros u otro tipo de derechos. A
continuacin se muestran algunos casos tpicos con los que nos hemos enfrentado los
fotgrafos.
No obstante la Ley orgnica 1/82 57 , establece ciertos casos en los que la aparicin de
terceros en nuestras fotografas no requiere de autorizacin por escrito:
Conviene destacar no obstante que estos dos casos no podrn ser efectivos cuando se
trate de personas que requieran del anonimato para ejercer sus funciones o en los
casos en los que las fotografas atenten contra derechos como el Derecho al Honor o
el Derecho a la Intimidad Personal y Familiar. No podram os fotografiar a un
personaje poltico orinando, aunque se trate de un cargo pblico o estemos en la va
pblica, ya que esta imagen atentara contra su Derecho al Honor.
La tarjeta de memoria de una cmara, el carrete de pelcula y las imgenes que en ella
constan son propiedad privada del autor, y estn amparadas por la LPI, por lo que no
pueden ser destruidas ni manipuladas. El nico que puede ordenar la destruccin de
una propiedad privada es un juez.
La respuesta a esta pregunta es un rotundo no. Tal y como establece la LPI el autor de
una obra ostenta una serie de derechos morales, entre ellos el derecho a la integridad
de la obra. No podemos utilizar obras de terceros sin su autorizacin aunque sea para
la creacin de obras compuestas. El Art. 9 de la LPI establece claramente que las
obras compuestas no pueden perjudicar los derechos del autor original y deben contar
con su pertinente autorizacin.
Cmo puedo garantizar que mis derechos son respetados cuando subo
imgenes a La Red?
BIBLIOGRAFA .