CONCURSOS. CRAMDOWN.

REQUISITOS DE
APLICACIN

CMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO

COMERCIAL, SALA B

CORREO ARGENTINO S.A. S/INC. DE APELACIN

POR LA NO APLICACIN DEL CRAMDOWN

Buenos Aires, 27 de octubre de 2004

Y VISTOS:

1. Apelaron la concursada; Corporacin Financiera Internacional, y Banco

Interamericano de Desarrollo la resolucin denegatoria del procedimiento
previsto por el art. 48 L.C.Q copiada a fs.,. 5/12, sus agravios de fs. 52/68;
91/98 y 100/107 fueron respondidos respectivamente por la sindicatura a fs.
72/77; y 109/112 respectivamente.

2. Esta Sala comparte parcialmente el dictamen a la Sra. Fiscal General Su-

brogante, y ha de asumir la solucin propugnada en el sentido de la revo-
catoria del fallo apelado, mas por diverso fundamento al desarrollado a fs.
145/146.

3. El a quo fund la decisin resistida en que el proceso deba ser recalicado

como pequeo concurso. Para ello consider que la totalidad del personal
fue transferido al Estado Nacional con motivo de la rescisin del contrato
de concesin, y de tal modo qued abarcado por la tipicacin del art. 288
L.C.Q. , al no contar con mas de veinte trabajadores en relacin de depen-
dencia, y por ende juzg inaplicable el procedimiento de salvataje previsto
por el art. 48. Sostuvo que a pesar de lo argumentado por la deudora a fs.
10.340/10342, no acredit el cambio de objeto social ni tampoco el aporte
de bienes que pudieran, al menos parcialmente, reemplazar a los desapo-
derados por el Estado Nacional. Y que de admitir el procedimiento no se
cumple la razn legal que radica en el salvataje de una empresa, actual o
futura, en marcha, o inactiva, pero con potencialidad de reactivacin, en vis-
tas a su efecto generador de empleo y de riqueza para la economa. Destaca
tambin, que el activo de la concursada estara conformado principalmente
por crditos contra el Estado Nacional, mayormente litigiosos derivados del
funcionamiento de la concesin y de la rescisin de la concesin, y que en
tal caso el procedimiento se constituira en un llamado a la especulacin de
terceros para quedarse con la titularidad accionaria y los litigios mediante
una mnima oferta a los acreedores, sin utilidad social alguna. . Aade que
el caso no exhibe analoga con los precedentes que cita (C.N.Com. Sala C,

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Automundo S.A. del 9.09-03, y C.N.Com. Sala E Canga S.A. del 5.08.98
), dado que en los casos analizados la deudora posea importantes bienes
intangibles mientras en el presente el contrato de concesin fue rescindido
y los desarrollos informticos que hubiera efectuado la deudora pasaron a la
propiedad del Estado.

4. No se comparte lo decidido por el a quo . Ello pues -en principio - la

oportunidad para determinar las categoras de pequeo o gran concurso es
el de la apertura del mismo, y teniendo en cuenta los elementos de juicio
proporcionados por el deudor en su presentacin (cfr. C.N.Com. esta Sala in
re : Cergo S.A. s/ concurso del 26.04.00 J.A. 2000-IV -114). Como lnea de
principio no procede volver a evaluar la situacin por la existencia de nuevos
datos que modiquen los existentes al tiempo de la presentacin, ello debe
ceder cuando ha transcurrido un tiempo considerable entre esa presentacin
y la apertura, vericndose cambios relevantes en lo concerniente a las cir-
cunstancias previstas en el art. 288, y ste reexamen de la cuestin se realiza
sin un grado de avance en el trmite que torne antifuncional su retroaccin,
tal como sucedera en la especie . Ello as pues en el momento de la presen-
tacin en concurso la deudora contaba con todas las exigencias de la L.C.
288 para excluir la calicacin de pequeo concurso, ya que existan ms
de 20 acreedores, ms de 20 trabajadores en relacin de dependencia (12.000
en el momento en que el Estado revoc la concesin), el pasivo exceda
ampliamente el indicado por el precepto citado, y la recalicacin no puede
presentarse de manera sorpresiva.

Por lo dems, el objetivo del cramdown no es transferir la empresa en

marcha sino el capital social (totalidad de las cuotas o acciones) de la socie-
dad concursada . Uno de los aspectos que merecieron crtica en la redaccin
anterior a la reforma producida por la Ley 25.589 al art. 48 L.C. se centraba
en la mencin, en el inciso primero de la inscripcin de los interesados para
la adquisicin de la empresa en marcha (v. El Cramdown y la Empre-
sa en Marcha por Ariel A. Dasso comentario al fallo Canga S..A. de la
C.N.Com. Sala E, en La ley 2000-D-310). Lo cierto es que el juicio de conve-
niencia respecto de la viabilidad de tal procedimiento, a cargo del mercado,
referido a la presencia de interesados quienes a travs de la inscripcin en
el registro exteriorizan la posibilidad del objetivo nal de la ley : evitar la
quiebra. La imprecisin terminolgica del texto legal que aluda a la empresa
en marcha, y las disputas semnticas ceden ante el objetivo del cramdown
focalizado en la transmisin de la totalidad de las cuotas o acciones repre-
sentativas del capital social del sujeto del procedimiento (sea S.R.L., S.A. o
cooperativa), por sobre las condiciones del funcionamiento de la empre-
sa (en marcha o paralizada). De modo que el procedimiento de art. 48 no
requiere una empresa en marcha en sentido literal sino la existencia de
interesados (sin condicionamientos ni garantas respecto del ulterior destino,
que pueden ser la continuacin o el cese). El sistema del art. 48 est plasma-
do en una norma de carcter imperativo, tanto para los sujetos del salvataje,

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como para el juzgador, toda vez que el concursado sea una S.R.L. o S.A. o
sociedad cooperativa, que no se encuentra sometida al procedimiento del
pequeo concurso de los arts. 288 y 289 de la ley concursal y que no hubiere
obtenido las mayoras de conformidades de los acreedores vericados en el
perodo de exclusividad, la apertura del registro es imperativa sin que pueda
la sociedad oponerse requiriendo su propia quiebra ni el juez denegarlo, es el
mercado el que determina la viabilidad o inviabilidad, y no el juez, ni siquiera
el concursado (Cfr.. Ariel Dasso comentario al fallo citado en L.L. 2000-D
-310 ). Debe sumarse a lo anterior lo informado por la sindicatura general en
la ampliacin del informe general (art. 39 L.C.), del que resultan signicati-
vos los activos considerados en concepto de crdito scal por ejercicios no
prescriptos, y por valuacin de otros activos, que habilitan el trmite previsto
por la L.C. 48.

5. Se estiman los recursos de apelacin de fs. 52/68; 91/98 y 100/107, y se

revoca lo decidido en la resolucin copiada a fs. 5/12, debiendo encauzarse
el procedimiento de acuerdo a lo reglado por la L.C. 48, sin costas en razn
de lo expresado por la sindicatura en su responde (Cpr. 68). Dev.

Mara Lilia Gmez Alonso de Daz Cordero - Enrique Manuel Butty

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