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Informe Whitaker
Informe revisado y actualizado sobre la
cuestin de la prevencin y sancin del
crimen de genocidio
VERSIN EN ESPAOL
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Natalia Prez Marn actualmente se desempea como auxiliar en la Universidad de Buenos Aires en las
asignaturas Derecho Penal Internacional Profundizado y Fuentes del Derecho Internacional. Fue Becaria
por la University of Central Arkansas en la Conferencia Leaders of the World 2015. Participa en
actividades de investigacin UBACyT y DeCyT. Investigadora en el rea de Crceles y Polticas
Penitenciarias en el Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales y Sociales (INECIP). Miembro
de la ONG suiza Track Impunity Always (TRIAL) en actividades de investigacin y traduccin.
E-mail: nperezmarin@redpenalinternacional.org
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NDICE
Pargrafos Pgina
PREFACIO 5
INTRODUCCIN 1-13 6
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(B) Futuras opciones 71-77 41
(C) Propuestas 78-90 43
1. Prevencin 78-92 45
2. Alerta temprana 83-84 46
3. Un organismo internacional para hacer frente al
Genocidio 85 46
4. Un Tribunal o Corte Internacional de Derechos
Humanos 86-90 48
(D) Conclusiones 91 49
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Prefacio
[James Fenton (b.1949). Nio en el exilio. Poemas (Edimburgo: Salamander Press, 1983) pg. 24]
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INTRODUCCIN: MANDATO Y PREPARACIN DEL INFORME
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4. El Sr. Ruhashyankiko present a la Subcomisin un informe preliminar y
tres reportes sobre su progreso en 1973, y su estudio durante el trigsimo
primer perodo de sesiones en 1978.
15. Se ha dicho con razn que la gente que no aprende de la historia, est
condenada a repetirla. Esta creencia sustenta gran parte del trabajo de las
Naciones Unidas en Derechos Humanos. Con el fin de prescribir los remedios
ptimos para prevenir futuros genocidios, puede ser una ayuda positiva
diagnosticar casos anteriores en miras a analizar su causa junto con las
lecciones que la comunidad internacional puede aprender de las historias de
estos eventos.
B. El concepto de genocidio
17. Entre todos los Derechos Humanos, la primaca del derecho a la vida es
unnime por su carcter pre-eminente y esencial: es una condicin sine qua
non de todos los dems Derechos Humanos (aparte de la propia reputacin
pstuma), que dependen para su potencial existencia de la preservacin de la
vida. Adems, cada derecho puede sobrevivir slo como consecuencia del
ejercicio de las responsabilidades. El derecho de una persona o de una
poblacin a no ser asesinados o ser librados a su suerte depende de la
obligacin recproca de otras personas de brindar proteccin y ayuda para
advertirlo. El concepto de esta responsabilidad e interdependencia moral en
las sociedades humanas recibi en los ltimos tiempos un creciente
reconocimiento y afirmacin internacional. Por ejemplo, respecto los casos de
hambruna en otros pases, los Estados Parte del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales reconocieron el derecho
fundamental de toda persona de estar protegida contra el hambre y han
asumido la responsabilidad de tomar individualmente y a travs de la
cooperacin internacional las medidas necesarias para asegurar una
equitativa distribucin de los alimentos mundiales en relacin a las
necesidades [1]. El ncleo del derecho a no morir de hambre es un corolario
del derecho a no ser asesinado, conforme con el cual se reconoce que la
obligacin de salvaguardar la vida no es slo extensible a los propios
individuos o grupos del propio gobierno sino de toda la comunidad
internacional.
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que sus compatriotas deban haber sabido de la situacin de los judos durante
la guerra:
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26. En su primera sesin en 1946, las Naciones Unidas aprobaron de forma
unnime dos resoluciones: la Resolucin 95 (I), la cual afirmaba los principios
del derecho internacional reconocidos por el Estatuto del Tribunal de
Nuremberg y los fallos del Tribunal. Adems, el 11 de diciembre de 1946, la
Asamblea de las Naciones Unidas adopt la Resolucin 96 (I), que dice lo
siguiente:
Invita a los Estados que son Miembros de las Naciones Unidas, a promulgar
las leyes necesarias para la prevencin y castigo de este crimen.
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128 hasta la 134. El proyecto de convencin revisado por la Sexta Comisin
junto con ciertas modificaciones que no haban sido aceptadas por el Comit,
fue considerado por la Asamblea General en sus reuniones 178 y179. En su
Resolucin 260 A (III) del 9 de diciembre de 1948, la Asamblea General,
reunida en Pars, aprob por unanimidad la Convencin para la Prevencin y
Sancin del Crimen de Genocidio, la cual fue adjuntada a la resolucin, y la
propuso para la firma y ratificacin o adhesin de los Estados Miembros de
conformidad con su artculo XI. Posteriormente, la Convencin entr en vigor
el 12 de enero de 1951, segn su artculo XIII.
Convienen lo siguiente:
Artculo I
Artculo II
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Artculo III
a) El genocidio;
b) La asociacin para cometer genocidio;
c) La instigacin directa y pblica a cometer genocidio;
d) La tentativa de genocidio;
e) La complicidad en el genocidio.
Artculo IV
Las personas que hayan cometido genocidio o cualquiera de los otros actos
enumerados en el artculo III, sern castigadas, ya se trate de gobernantes,
funcionarios o particulares.
Artculo V
Artculo VI
Artculo VII
Artculo VIII
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Artculo IX
Artculo X
Artculo XI
Artculo XII
Artculo XIII
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La presente Convencin entrar en vigor el nonagsimo da despus de la
fecha en que se haga el depsito del vigsimo instrumento de ratificacin o
de adhesin.
Toda ratificacin o adhesin efectuada posteriormente a la ltima fecha
tendr efecto el nonagsimo da despus de la fecha en que se haga el
depsito el instrumento de ratificacin o de adhesin.
Artculo XIV
Artculo XV
Artculo XVI
Artculo XVII
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Artculo XVIII
Una copia certificado ser dirigida a todos los Estados Miembros de las
Naciones Unidas y a los Estados no miembros a que se hace referencia en el
artculo XI.
Artculo XIX
B. Anlisis de la Convencin
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2. Los grupos protegidos:
30. La falta de claridad sobre qu grupos son los protegidos y cules no-, ha
hecho a la Convencin menos eficaz que popularmente entendida, como
debera ser. La Convencin de 1948 enumera a los grupos protegidos como
grupos nacionales, tnicos, raciales o religiosos, sin definir tales trminos
[21]. Diferentes opiniones han sido expresadas respecto de en qu medida los
trminos los grupos nacionales o tnicos incluyen a las minoras. La
poltica Nazi era tambin para exterminar al grupo sexual minoritario de los
homosexuales. Es recomendado que la definicin debiera ser ampliada para
incluir un grupo sexual, tales como las mujeres, los hombres o los
homosexuales. Un grupo de vctimas, de hecho, podra constituirlo cualquier
minora o mayora en un pas, como los Hutus en Burundi. Parte de la
asistencia puede ser inminente de la Subcomisin, la cual recibi el mandato
de la Comisin de Derechos Humanos para examinar y proponer una
definicin de minora.
31. Es de destacar que la definicin no excluye los casos donde las vctimas
son parte del propio grupo de quien lo lleva a cabo. El Relator de las Naciones
Unidas sobre los asesinatos en masa en Camboya calific a esta masacre como
un auto-genocidio, trmino que implica la destruccin masiva interna de
una parte significante de los miembros de su propio grupo (E/CN.4/Sr.1510).
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genocidio cultural en el texto final de la Convencin, en razn de que tal
disposicin era ineludiblemente vaga e invitara al riesgo de la interferencia
poltica en los asuntos internos de los Estados, y que la proteccin de la
cultura de las minoras debera ser responsabilidad de otros organismos
internacionales.
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(b) la inclusin de los grupos polticos excluira la aceptacin de la
Convencin por el mayor nmero posible de Estados y la aceptacin de una
jurisdiccin universal, ya que implicara a las Naciones Unidas en las luchas
polticas internas de cada pas;
(e) la proteccin de los grupos polticos y otros grupos debe ser garantizada
fuera de la Convencin, bajo la legislacin nacional y en la Declaracin
Universal de Derechos Humanos.
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37. Una posible solucin al problema de los asesinatos de grupos polticos o
de otros grupos que se considerara en ausencia de consenso, sera incluir esta
disposicin en un protocolo facultativo adicional.
5. La Intencin
6. Actos punibles
41. Por lo tanto, el Relator Especial propone que debera aadirse al final del
artculo II de la convencin palabras tales como: en cualquiera de las
conductas anteriores, un acto consciente o actos de omisin intencionada
pueden ser tan culpables como un acto de comisin (Nota de la T: es similar
a la comisin por omisin en el ordenamiento argentino). La provisin para la
revisin de la Convencin se establece en el artculo XVI del mismo.
7. Apartheid
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todas las dems personas responsables de dar efecto a las polticas del
apartheid. En el pargrafo 161 del estudio el Grupo de Expertos reiter su
recomendacin contenida en el documento E/CN-4/984/Add.18 de que la
Comisin de Derechos Humanos debe hacer propuestas especficas relativas a
la revisin de la Convencin sobre el Genocidio, en particular, para hacer a
los actos inhumanos resultantes de las polticas del apartheid punibles en
virtud de la Convencin. Adems, el Grupo recomend (en el pargrafo 163)
que los actos de genocidio cultural deben ser expresamente declarados
crmenes de lesa humanidad.
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45. El estudio previo sobre Genocidio concluy que, por tanto, el apartheid
debe considerarse ms bien como un crimen de lesa humanidad y no como
genocidio. Su Relator Especial tambin manifest que desde que la
Convencin Internacional sobre la Represin y Castigo del Crimen de
Apartheid ha sido adoptada y ha entrado en vigor, ya no es necesario incluir
disposiciones relativas al apartheid en cualquier nuevo instrumento
internacional que se trate de genocidio [34].
47. Ciertamente, para las vctimas, las medidas preventivas (vase la Parte III)
para evitar o prevenir el genocidio son ms tiles que la lamentacin o la
condena despus de lo que ha ocurrido. Como en todos los trabajos de
derechos humanos, la importancia del papel que debe desempear la
educacin pblica no puede ser sobreestimada. Se ha sugerido que la
propaganda pblica destinada a promover la comisin de actos de genocidio, o
los intentos de reescribir la historia o falsificar la verdad, o de glorificar lo
ocurrido -de los cuales hay ejemplos en ms de un pas hoy en da- deben ser
interpuestos dentro de los trminos de la Convencin.
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48. Cabe sealar que la incitacin directa y pblica a cometer genocidio es
tambin punible bajo el artculo III (c) de la Convencin. Un nmero de las
legislaciones de los Estados tambin prohben la propaganda o las
declaraciones pblicas que despiertan el odio racial, nacional o religioso. Y
tambin se puede argumentar que la propaganda de genocidio no debe ser
considerada como menos grave que la propaganda de guerra, prohibida por el
artculo IV de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin Racial.
51. Una gran preocupacin ha sido que el genocidio dentro del ministerio de
la ley bajo el mando de un superior o para cumplir con un nacional puede
escapar del castigo declarando que no tenan la intencin necesaria del
artculo II, a pesar de la lista global de culpabilidad del artculo IV.
Toda persona que cometa un acto que constituya un delito del derecho
internacional es responsable de l y est sujeta a sancin [40].
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En su informe, el Comit seal que el texto estaba basado en el artculo IV
de la Convencin contra el Genocidio [44].
53. Por lo tanto, debe haber pocas dudas de que los tribunales hoy sostendran
que el concepto de responsabilidad individual anular cualquier defensa de las
rdenes de los superiores. Sin embargo, ya que la educacin pblica ms
amplia sobre esta doctrina es altamente crucial para la prevencin de futuros
genocidios, el Relator Especial recomienda que expresiones explcitas deban
aadirse a la Convencin, quizs al final del artculo III, que al juzgar la
culpabilidad, el alegato de la orden de un superior no es una excusa de
defensa. Del mismo modo, mayor publicidad se debe dar a este principio en
los cdigos nacionales que rigen a las fuerzas armadas, el personal
penitenciario, polica, mdicos y otros, para asesorar y advertirles de que no
slo es su derecho desobedecer una orden que sea violatoria de los derechos
humanos, tal como llevar a cabo genocidio o tortura, sino tambin su deber
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legal de desobedecer. Tales preceptos tambin deben ser enseados en todas
las escuelas, y las Naciones Unidas en su organizacin Educacional, Cientfica
y Cultural de la Organizacin deben ser interpeladas para fomentar esto a
nivel internacional.
10. Aplicacin
PREMBULO
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Advirtiendo que la aplicacin a los crmenes de guerra y a los crmenes de
lesa humanidad de las normas de derecho interno relativas a la prescripcin
de los delitos ordinarios suscita grave preocupacin en la opinin pblica
mundial, pues impide el enjuiciamiento y castigo de las personas
responsables de esos crmenes,
Convienen en lo siguiente:
Artculo I
Artculo II
Artculo III
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Los Estados Partes en la presente Convencin se obligan a adoptar todas las
medidas internas que sean necesarias, legislativas o de cualquier otro orden,
con el fin de hacer posible la extradicin, de conformidad con el derecho
internacional, de las personas a que se refiere el artculo II de la presente
Convencin;
Artculo IV
Artculo V
Artculo VI
Artculo VII
Artculo VIII
Artculo X
Artculo XI
12. Extradicin
La Asamblea General,
Declara que las Naciones Unidas, guindose por los propsitos y principios
enunciados en la Carta referentes al desarrollo de la cooperacin entre los
pueblos y al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales,
proclaman los siguientes principios de cooperacin internacional en la
identificacin, detencin, extradicin y castigo de los culpables de crmenes
de guerra o de crmenes de lesa humanidad:
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en la comisin de tales crmenes sern buscadas, detenidas, enjuiciadas y, en
caso de ser declaradas culpables, castigadas.
63. Varios expertos han sealado lo que ellos ven como fallas bsicas del
artculo VII de la Convencin, ya que permite a cada Estado contratante
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interpretar sus propias leyes en un caso dado. Los asesinos de masas, en la
experiencia reciente, se han encargado de buscar refugio en pases
simpatizantes donde con frecuencia han sido ocultos o han encontrado
seguridad. Muchos tratados bilaterales y legislaciones nacionales no
declararon al genocidio como un delito extraditable. Por otras partes, la mayor
parte de los pases no permiten la extradicin de sus nacionales, por lo que el
autor de un crimen, una vez que haya regresado a su pas, no sera extraditado.
A la fecha, en lo que se sabe, la extradicin por genocidio en virtud de la
Convencin no ha ocurrido en absoluto. Por consiguiente, el Relator Especial
considera que los pases o, al menos, los Estados Partes deben estar obligados
a modificar su legislacin interna a fin de permitir la extradicin si ellos no
persiguen a los delincuentes por s mismos.
Desde el genocidio no puede ser considerado como una materia menos grave
que la tortura, el Relator Especial recomienda que disposiciones similares
sean aplicadas por el crimen del genocidio.
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13. Exhorto a las Naciones Unidas a tomar acciones
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PARTE III: PROGRESO FUTURO: FORMAS POSIBLES DE
AVANZAR
A. Ratificacin
B. Futuras Opciones
73. En lugar de la ley de la selva del vae victis (Ay, de los vencidos!),
Hugo Grocio sent las bases del derecho internacional durante la terrible
Guerra de los Treinta Aos en el siglo XVII con su obra De Jure Belli ac Pacis
(Sobre las leyes de la Guerra y de la Paz). Luego de la fundacin de la Cruz
Roja ocurrida dos siglos despus, los Convenios de Ginebra y de la Haya
fueron ratificados buscando establecer normas internacionales de conducta,
incluso en la guerra. Sin embargo, no hubo sanciones o procedimientos
acordados para hacer frente a los criminales de guerra. Despus de la Primera
Guerra Mundial, los alemanes mismos que haban sido derrotados celebraron
algunos juicios por crmenes de guerra en 1922, pero fueron organizados sin
xito y 888 personas, de los 901 acusados fueron absueltos. Cuando durante la
Segunda Guerra se tuvo conciencia de la extraordinaria magnitud de los
crmenes, una Comisin Europea Asesora sobre Crmenes de Guerra fue
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establecida para tener en cuenta, tal como fue dicho por un francs un
enemigo que ha tratado de aniquilar naciones enteras, que ha elevado la
muerte a un sistema poltico, por lo que ya no tenemos el deber de castigar
slo a quienes cometen el crimen, sino tambin a aquellos que lo planean
[56]. Ya en enero de 1942, los representantes de nueve pases ocupados
confirieron en Londres y emitieron el Acuerdo de Saint James, declarando que
es necesaria la solidaridad internacional para evitar la represin de estos
actos de violencia simplemente por actos de venganza por parte del pblico en
general y con el fin de satisfacer el sentido de justicia en el mundo civilizado
[57].
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Tribunal haba examinado eran asuntos puramente alemanes: Los alemanes
dijo- deberan haber sido autorizados a investigar y llevar ante la justicia a
los responsables de las inhumanas enormidades que haban tenido lugar. Pero
lo que algunos de los abogados internacionales en Nuremberg esperaban era
que el juicio sea la fundacin de un nuevo orden jurdico. Ellos queran que el
derecho internacional avance y gobierne el comportamiento futuro de las
naciones. Robert Jackson inform posteriormente al Presidente Truman que el
Acuerdo de Londres, anterior a Nuremberg, hizo explcito por primera vez
que:
C. Propuestas
1. Prevencin
80. H.G. Wells declar, con razn, que la historia humana es cada vez ms
una carrera entre la educacin y la catstrofe. Otra rea muy importante del
estudio es la investigacin interdisciplinaria (a ser coordinada, quizs, por la
Universidad de las Naciones Unidas) sobre el carcter psicolgico y las
motivaciones de las personas y grupos que cometen genocidio o racismo, o la
psicpata deshumanizacin de las minoras o chivos expiatorios vulnerables.
En todo el trabajo de los derechos humanos, es esencial ir ms all de las
condenas para analizar su causalidad.
2. Alerta temprana
84. Cuando una alerta temprana sea recibida, los pasos a seguir podran
incluir: la investigacin de las denuncias; la activacin de diferentes rganos
de las Naciones Unidas y organizaciones afines, tanto directamente como a
travs de las delegaciones nacionales, y haciendo gestiones ante los gobiernos
nacionales y a organizaciones interregionales para la participacin activa;
buscando el apoyo de la prensa internacional en el suministro de la
informacin; contando con la ayuda de otros medios de comunicacin para
acaparar la atencin pblica sobre la amenaza, o realizacin, de una masacre
genocida pidiendo a los lderes raciales, comunales y religiosos pertinentes, en
los casos apropiados, para interceder, y organizar la inmediata participacin
de los mediadores y conciliadores adecuados desde un principio. Por ltimo,
est la posibilidad de sanciones que podran ser aplicadas con el apoyo
pblico, por medio de boicots econmicos, la negativa de llevar mercancas
hacia o desde los Estados, y la exclusin selectiva de la participacin en
actividades y eventos internacionales. Las representaciones tambin se haran
a los gobiernos para obtener su apoyo en la aplicacin de sanciones.
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(c) Acelerar la respuesta internacional a las situaciones genocidas, obviando
la necesidad de que los casos de genocidio procedan a travs de los
mecanismos jerrquicos del sistema de derechos humanos de las Naciones
Unidas;
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88. El estudio anterior (E/CN.4/Sub.2/416) concluy con una recomendacin
para la jurisdiccin universal:
90. Esta reforma, por supuesto, no excluira medidas ms fuertes en las leyes
propias de cada pas contra el genocidio, lo cual tambin se debe instar.
D. Conclusiones
91. Las reformas recomendadas, tal como la mayora de las cosas que valen la
pena en pos del progreso humano, no sern fciles. Sin embargo, sera el
mejor monumento vivo para todas las vctimas de genocidio. No hacer nada,
por el contrario, sera invitar a la responsabilidad por no ayudar a la causa de
futuras vctimas.
92. Las principales recomendaciones del actual Relator Especial figuran en los
pargrafos 50, 55, 57, 41, 55, 54, 64, 70, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 8 (),
90 y 91 supra.
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