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2009] de Derecho
Carlos Pizarro Wilson:Vol.XXII - N1 de
La cuanta - Julio
la2009 Pginas 35-54
compensacin econmica 35
Resumen
Este artculo consiste en un intento de elaborar pautas para el clculo de la compensacin eco-
nmica. Para este cometido debe asumirse una concepcin sobre la calificacin de la institucin,
para luego, en segundo trmino, referirse al modelo de cuantificacin a partir de las directrices
indicadas por el legislador en el artculo 62 de la Ley de Matrimonio Civil. Esto permitir
establecer ciertas pautas para la fijacin de la cuanta.
This article consists in an attempt to elaborate a guideline for the calculation of economic com-
pensation in Family Law. To reach this end, a singular conception about the institutions legal
qualification is assumed, as a basis to set a model of quantification from the guidelines indicated
by the legislator in article 62 of the Civil Marriage Act. This will allow the establishment of
certain principles and guidelines for the setting of the amount.
*Abogado, Doctor en Derecho, Profesor de derecho civil en la Universidad Diego Portales, Santiago
de Chile, carlos.pizarro@udp.cl. Este artculoforma parte del Proyecto Regular Fondecyt N1070731, del
cual el autor es investigador responsable. Artculo recibido el 16 de diciembre de 2008 y aceptado para su
publicacin por el Comit Editorial el 18 de mayo de 2009.
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1En el derecho francs para su evolucin, vase Malaurie, Ph. y Ayns, L., La Famille, Paris, Defrnois,
2006, p.318 y ss.; Carbonnier, J., Droit Civil. Quadrige. Manuels, Paris, Puf, vol.I, 2004, p.1358; en Espaa,
Lalana del Castillo, C., La pensin por desequilibrio en caso de separacin o divorcio, Barcelona, Bosch, 1993; Saura
Alberdi, B., La pensin compensatoria; criterios delimitadores de su importe y extensin, Valencia, Tirant, 2004.
2Ver en Espaa, AA.VV., Daos en el derecho de familia, coordinador Jos Ramn de Verda y Beamonte,
RDP Monografas, Navarra, Thomson-Aranzadi, 2006, en particular p.147 y ss.; Novales Alquzar, M. de
A., Hacia una teora general de la responsabilidad civil en el derecho de familia, en Revista del Notariado,
N60, 2006, p.197 y ss.; en Chile, Herane Vives, F., Reparacin por incumplimiento de los deberes matri-
moniales, en Estudios de Derecho Civil II, Jornadas nacionales de derecho civil, Olmu, 2006, Santiago, LexisNexis,
2007, coordinadores H. Corral T. y M. S. Rodrguez Pinto, pp.181 y ss. Para una distincin del mbito
de la compensacin econmica y la responsabilidad civil derivada de infracciones a deberes conyugales, ver
Corte de Apelaciones de Santiago, Ningreso 7823-2006, considerando 15: han quedado acreditadas
las infracciones a las obligaciones del matrimonio por parte del demandante y demandado reconvencional,
los fundamentos para solicitar una compensacin econmica por dicha circunstancia, escapan al mbito per-
mitido por el artculo61 de la Ley19.947, pudiendo solamente el tribunal, tambin decretar el divorcio
por la causal invocada por la demandada. Y agrega Que, en consecuencia, se desestimar la compensacin
econmica solicitada, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre las costas.
3En efecto, la nulidad por mutuo consentimiento bajo el amparo de la incompetencia del oficial del
registro civil pona trmino a los alimentos entre cnyuges. De ah la negociacin en un nmero importante
de casos para fijar el precio de la nulidad en el pasado.
4Para las reformas en el derecho francs, Bnabent, A., La rforme du divorce article par article, Paris,
Defrnois, 2004; Massip, J., Le nouveau droit du divorce, Paris, Defrnois, 2005; AA.VV., Dossier Pratiques
Francis Lefebvre. Rforme du divorce. Loi du 26 mai 2004, procdures, consquences patrimoniales et fiscales, Levallois,
Francis Lefevbre, 2004.
5Tapia Rodrguez, M., Sobre la funcin y criterios de determinacin de la compensacin econmica
matrimonial, en Semana Jurdica, enero 2007, pp.1 y ss., quien sostiene que La compensacin econmica
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es como todas las instituciones vinculadas al matrimonio funcional a las formas de relacin de cada pareja
y a las diversas realidades que siguen a la ruptura pues la naturaleza de la compensacin econmica es
directamente funcional al modelo de relacin que antecedi a la ruptura, al sendero que sigui la pareja.
As, por va ejemplar, Corte de Apelaciones de Antofagasta, Barrera Molina c. Pizarro Araya, Ningreso
1161-2005: En la hiptesis descrita y relativa a este caso, la compensacin econmica jugara una funcin
asistencial, cercana a una pensin alimenticia reducida en el tiempo y en entidad. En trminos textuales,
citando al referido profesor Tapia, la misma Corte de Antofagasta seal que la compensacin econmica
es funcional a las formas de relacin de la pareja o modelo de familia y a las diversas realidades que siguen
a la ruptura, que en la especie se produjo hace varios aos. Conforme a ello, en este caso, la compensacin
econmica jugar una funcin asistencial, cercana a una pensin alimenticia reducida en el tiempo y en
entidad. (Ningreso Corte 225-2006).
6 Sobre la compensacin econmica como un derecho, Barrientos Grandn, J., La compensacin
econmica como derecho de uno de los cnyuges y obligacin correlativa del otro. De sus caracteres,
RChDP, 2007, N9, p.9 y ss.; acerca de la controversia para configurar la procedencia de la compensacin
econmica, la tesis particular de Corral Talciani, H., La compensacin econmica en el divorcio y la nuli-
dad matrimonial, en Revista Chilena de Derecho, v.34, N1, p.23 y ss. Ms reciente en clave comparativa,
Cspedes Muoz, C. y Vargas Aravena, D., Acerca de la naturaleza jurdica de la compensacin econmica.
La situacin en Chile y en Espaa, en Revista Chilena de Derecho, vol.35, N3, pp.439 y ss.
7Por va ejemplar, Corte de Apelaciones de Rancagua, Ningreso 444-2006, se determina una compen-
sacin de 10millones pagadera, en forma alternativa, al contado o en cuotas de 100.000 pesos mensuales.
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8En forma paradigmtica, una sentencia del 1erjuzgado civil de Valparaso, rol 306-2005, en la cual
se expres: todo lo cual a juicio del tribunal, hace que la demanda por reconvenciones econmicas, sea
acogida parcialmente manteniendo sin alteracin su situacin patrimonial por el lapso de dos aos, es decir,
por tal perodo se mantendr vigente la actual pensin alimenticia que recibe. La Corte Suprema anul
la sentencia apelada por razones de forma, al no haberse pronunciado sobre la legalidad de la sentencia de
primera instancia en conformidad al trmite, ya extinto, de la consulta obligatoria.
9La tendencia se ratifica en las estadsticas del Servicio de Registro Civil, ver http://www.registro-
el progresivo aumento de la insercin de la mujer al trabajo, en forma particular en el mbito urbano. Las
estadsticas van desde 1996 hasta el ao 2006. Visitada el 11 de diciembre de 2008.
11Ver Tapia Rodrguez, M., Constitucionalizacin del derecho de familia(s), el caso chileno: las retricas
declaraciones constitucionales frente a la lenta evolucin social, en RChDP, N8, 2007, pp.155 y ss.
12Una crtica argumentada en Domnguez Hidalgo, C., Compensacin econmica en la nueva ley
de matrimonio civil, charla efectuada el 13 de octubre de 2005, en Revista del abogado, Serie conferencias,
2005, p.8 y 9. Menos intenso, Vidal Olivares, A., La compensacin por menoscabo econmico en la Leyde
Matrimonio Civil, en Vidal Olivares, A. (coordinador), El nuevo derecho chileno del matrimonio (LeyN19.947
de 2004), Jurdica, Santiago, 2006, p.219.
13As ocurre en Barrientos Grandn, J. y Novales Alquzar, A., Nuevo Derecho Matrimonial Chileno,
Santiago, LexisNexis, 2004, p.402 y ss.; Turner Saelzer, S., La compensacin econmica en la nueva ley de
matrimonio civil: tres cuestiones dogmticas, en Revista Chilena de Derecho, vol.32, N3, 2005, pp.413 y
ss; Pizarro Wilson, C., La compensacin econmica en la nueva ley de matrimonio civil chilena, en RChDP,
N3, 2004, pp.83 y ss.; Vidal (n.12), pp.220 y ss.; Gmez de la Torre, M., Compensacin econmica
en la nueva ley de matrimonio civil (Folleto Colegio de Abogados de Chile), Colegio de Abogados, Santiago,
2005; Veloso Valenzuela, P., Algunas reflexiones sobre la compensacin econmica, en Actualidad Jurdica,
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N13, 2006, pp.171 y ss; Tapia (n.5), N271; Segura Riveiro, F., La compensacin econmica al cn-
yuge ms dbil, en Revista de Derecho, Universidad de Concepcin, N214, julio-diciembre 2003, pp.109
y ss.; en forma ms atenuada por ser ms recientes, Corral (n.6), p.24, bajo el ttulo De la funcin a la
naturaleza; Domnguez guila, R., La compensacin econmica en la nueva legislacin de matrimonio
civil, en Actualidad Jurdica, vol.15, 2007, p.91; un ejercicio comparativo clarificador en Turner Salezer,
S., Las prestaciones econmicas entre cnyuges divorciados en la nueva ley de matrimonio civil, en Revista
de Derecho, Universidad Austral de Chile, vol.16, 2004, pp.83 y ss., en particular la parte dedicada a los
modelos comparados de proteccin, para enseguida analizar el texto chileno; una excepcin es el trabajo de
Guerrero Becar, J. L., La compensacin econmica en la ley de matrimonio civil. Anlisis jurisprudencial
y sobre la necesidad de revisar los supuestos de procedencia, en Revista de Derecho, Pontificia Universidad
Catlica de Valparaso, vol.XXVII, 2006, p.4.
14Turner Saelzer, S., Las circunstancias del artculo62 de la nueva ley de matrimonio civil: naturaleza y
funcin, en Estudios de Derecho Civil, Jornadas de derecho civil, Valdivia, coordinadores Juan Andrs Varas
Braun y Susan Turner Saelzer, LexisNexis, Santiago, 2005, pp.481 y ss. La autora se ocupa de delimitar la
doble funcin que cumplen los criterios sealados en el artculo62 dando pautas para su implementacin.
15Pizarro (13), pp.85 y ss; Vidal, (12), pp.219 y ss. Con todo, el profesor Vidal justifica la compen-
sacin econmica como una obligacin de origen legal que no coincide con ninguna otra institucin, por
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esto se aparta de la naturaleza indemnizatoria y la define desde la idea de la correccin de una disparidad
o desequilibrio para enfrentar el futuro. Por su parte, Susan Turner, quien afirma la tesis indemnizatoria,
sostiene que el principal elemento sera el valor del trabajo domstico; Turner (14), aunque en forma menos
intensa, pues seala que De las caractersticas de la compensacin econmica anotadas se desprende que su
carcter no es alimenticio sino, por el contrario, participa de la naturaleza reparatoria de la compensacin
compensatoria espaola. Sin embargo, su configuracin, tanto desde un punto de vista formal como de fondo,
no traduce fielmente dicha naturaleza, pp.98 y 99.
16Tapia (n.5), p.3.
17Corral (n.6), p.25, para quien la institucin corresponde a una indemnizacin por sacrificio o
indemnizaciones por afectacin lcita de derechos. Esta conclusin la extrae a partir de la supuesta funcin
de la compensacin de constituirse en un paliativo frente al divorcio unilateral. Con todo, su propuesta
tambin se acerca a una de naturaleza indemnizatoria.
18Vidal (n.12), p.220.
19Corral (n.6), p.27.
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20Saura Alberdi (n.1), pp.53 y ss. Ah se detiene la autora sobre la nocin de desequilibrio econmico,
Se trataba de un matrimonio sin hijos y la convivencia nupcial se prolong no ms de dos aos, habindose
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consecuencia, si bien dichas circunstancias miran hacia el futuro, la forma en que deben
operar est orientada a mensurar el menoscabo econmico ya padecido por el cnyuge so-
licitante.25 En ningn caso se trata de reequilibrar patrimonios o prolongar el estndar de
vida del cnyuge requirente.26 El matrimonio se acab, y con l todo el sistema protector
que conlleva. El proyecto de vida se fractur de manera irremediable, por eso toca hacer las
cuentas mirando cules fueron los sacrificios que se hicieron; para esto, las circunstancias
del artculo62 y otras que puedan aplicarse sern fundamentales para calificar la entidad
del sacrificio a indemnizar. La profesora Turner acierta al sealar que la tarea cuantificadora
est regida por la discrecionalidad judicial y la enumeracin de circunstancias no implica
en caso alguno que el juez est sujeto a tablas o baremos para fijar su monto.27
Esta conclusin permite aclarar la funcin de las circunstancias del artculo62 a
partir de la calificacin indemnizatoria de la compensacin econmica. Todava es ne-
cesario avanzar sobre cmo deben entenderse en particular dichos criterios y cul podra
ser un modelo apropiado de clculo de la compensacin.
La tarea ms ardua, entre otras, que han enfrentado los jueces en aplicacin de la LMC
ha sido determinar la cuanta de la compensacin econmica.28 Verificada la existencia
dedicado la cnyuge solicitante a estudiar derecho y literatura en francs durante ese perodo. La Corte indic
Que, en estas condiciones, teniendo en consideracin que la compensacin econmica requiere la existencia
de menoscabo econmico para alguno de los cnyuges que sea consecuencia de no haber podido desarrollar
una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o de haberlo hecho en menor medida de lo que
poda y quera, por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn durante
el lapso que las partes entienden dur la convivencia, pues aunque la cifran en dos aos, ese sera el tiempo en
que el marido trabaj en la cuarta regin, y en todo caso, no se prob que ello le hubiere impedido desarrollar
una actividad remunerada o lucrativa o, al menos, que hubiera tenido que hacerlo en menor medida como
dice la ley de lo que eran sus posibilidades y su deseo.
25En un sentido contrario, Corte de Apelaciones de Concepcin, Nde ingreso 2370-2006, para la
cual Que si bien est acreditado con la prueba rendida que la seora Perell durante la vida en comn no
pudo desempear con continuidad ni estabilidad una actividad remunerada por haberse dedicado al cuida-
do y crianza de sus hijos y a los continuos traslados de su marido, no resulta acreditado que se encuentre
en una situacin econmica desmedrada por el trmino de su matrimonio. Y, agrega, Que, en efecto, la
demandante reconvencional est integrada al mercado laboral, con un patrimonio que resulta bastante para
solventar cmodamente su vida, por lo que no aparece necesario compensar el menoscabo, si lo hubiere.
Aqu la situacin patrimonial del cnyuge requirente al momento del divorcio fue determinante para excluir
la compensacin, an s hubiere existido menoscabo econmico. La circunstancia de la situacin patrimonial
oper como un correctivo excluyente de la compensacin.
26 Razn por la cual la doctrina francesa y espaola no siempre son ilustrativas para el anlisis de
nuestra legislacin.
27Turner (n.14), p.486.
28Es un fenmeno usual en el derecho comparado. Saura (n.1), p.167 sostiene Se presenta como
una labor ms que complicada, la tendente a la delimitacin y establecimiento, en cada caso, de la cantidad
adecuada, en concepto de pensin. Algunos intentos por abordar este problema en la doctrina espaola en
Marfil, J.A., Hacia un planteamiento racional de la pensin compensatoria, la tabulacin, Revista de Derecho
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del menoscabo econmico generado por reunirse en el cnyuge demandante las condi-
ciones previstas en el artculo61 de la LMC, con el auxilio de los criterios especficos
reseados en el artculo62, el juez se encuentra en situacin de cuantificar el monto de
la compensacin a que ser condenado el cnyuge deudor. El juez debe fijar un monto
nico, sin perjuicio de las modalidades o parcialidades a que estar sujeto el pago.
El estado actual de la cuestin en la doctrina nacional es ms bien desalentador.
La mayora de los autores ha renunciado a proponer algn ejercicio para cuantificar la
compensacin o slo se ha limitado a la descripcin de los parmetros previstos en el
artculo62 de la LMC. En contraste, al menos, una autora ha realizado un anlisis mayor
de dichos parmetros.29 Por su parte, en la jurisprudencia, tambin existe una diferencia
entre el procedimiento general en que se verifica una ausencia de argumentacin y una
notable excepcin de la Corte de Apelaciones de Santiago.
de Familia, N6, 1999, p.23, quien propone una tabla para la cuantificacin asociada a la temporalidad
de la convivencia.
29Turner (n.14), pp.486 y ss.; en un trabajo posterior, la misma autora se refiere al trabajo domstico,
Turner Saelzer, S., La valoracin del trabajo domstico y su influencia en la compensacin econmica, en
Estudios de Derecho Civil II. Jornadas nacionales de derecho civil, Olmu, 2006, Santiago, LexisNexis, 2007,
pp.211 y ss.
30Corral (n.6), p.28.
31Ibdem.
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estos criterios ajustan la compensacin econmica a la diversa realidad que existe tras
la ruptura y entrega herramientas para que los jueces puedan prudencialmente fijar
una suma.32
La profesora Domnguez Hidalgo al ocuparse de la evaluacin seal en su opor-
tunidad lgico es que siga en esto el destino evidente que tienen todos los tipos de
perjuicios que no tienen un equivalente econmico exacto y, por ende, donde toda idea
de compensacin por equivalente exacto se hace imposible como acontece con el lucro
cesante en las personas o el dao moral.33 Por esto, corrigiendo una opinin sostenida
por este autor en el sentido de utilizar las formas o criterios de avaluacin del dao
moral, la profesora Domnguez lo extiende a todos aquellos daos cuya avaluacin
exacta resulta imposible. Por eso expresa que correspondera asimilar el rgimen de
evaluacin de la compensacin econmica a todos los perjuicios de compleja traduccin
econmica.34 Y concluye entregando la evaluacin a la apreciacin prudencial de los
tribunales su monto, denunciando enseguida los problemas y peligros usuales en estos
casos: arbitrariedad en las decisiones, falta de uniformidad en las decisiones judiciales,
falta de fundamentacin en las decisiones, etc. En otras palabras, todos los problemas
que la partida del dao moral experimenta en el presente pueden plantearse en la evo-
lucin futura de la compensacin.35 A pesar de este pesimismo manifiesto, la profesora
Domnguez saluda que el legislador haya establecido criterios expresos y no taxativos
para orientar la fijacin de la cuanta.
El profesor Guerrero Becar tambin se mostr desalentado al expresar que no
existe igual avance en la fijacin de un modelo o parmetro de cuantificacin de la com-
pensacin, que queda al absoluto arbitrio de los sentenciadores. Los autores nacionales
contina, en general, han volcado su preocupacin a definir la naturaleza jurdica de
la institucin y estudiar los criterios que el legislador indica al juez para fijarla, pero
han preterido desarrollar y sobre todo especificar tales criterios en funcin de evitar que
la cuantificacin quede entregada en forma plena al sentenciadorel paso siguiente, de
determinar la cuanta especfica, es olvidado y ella queda entregada a la prudencia del
juez que toma en consideracin la situacin del deudor slo a efectos de fijarle formas
de pago.36 Sin embargo, el propio Guerrero enseguida renuncia a dicha tarea que con
tanto ahnco denunci al sostener que no podemos dudar ser (sic) tarea difcil fijar la
cuanta de la compensacin econmica, ni es nuestra intencin establecer un modelo
para su cuantificacin y slo recuerda la necesidad de fundamentar las sentencias en
conformidad al artculo66 de la vapuleada LeyN19.968 sobre Tribunales de Familia y
el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema de 1920 sobre forma de las sentencias.
En forma escueta, el profesor Domnguez guila afirma que a diferencia de una
reparacin de daos patrimoniales, la ley no determina al juez a fijar el monto de la
a cabo la cuantificacin.
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demandado y en cuarto lugar las posibilidades de acceso al mercado laboral que tiene el
solicitante de la compensacin econmica. Hay otros factores de menor impacto, edad
y estado de salud del beneficiario.41
Para ejemplificar lo dicho expongo las siguientes sentencias.
En sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua se cuantific la compensacin
en cincomillones de pesos en razn de que la solicitante:
por el lapso de tres aos se dedic al cuidado y crianza de sus hijos menores de
modo preferente, por lo que deber acogerse la demanda reconvencional.42
41El anlisis de la jurisprudencia no es exhaustivo, por razones de dificultad para acceder a las senten-
cias. Se realiz un catastro de sentencias en la base de datos de LexisNexis y en la pgina del Poder Judicial
www.poderjudicial.cl Dicha bsqueda se ejecut hasta diciembre de 2007 y se recopilaron un total de 286
sentencias entre los aos 2005 y 2007.
42Corte de Apelaciones de Rancagua, 26 de septiembre de 2006, Nde ingreso Corte 785-2006.
43Corte de Apelaciones de Antofagasta, 20 de noviembre de 2006, Ningreso Corte 1035-2006.
44Op.cit.
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sentencia haya sido redactada por la profesora de derecho civil Andrea Muoz Snchez en calidad de abogada
integrante, la cual se ha especializado en derecho de familia.
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Edad y estado de salud de la mujer: 61 aos de edad, actualmente sana, pero con un
antecedente de cncer mamario tratado, que le significa controles mdicos semestrales
para prevenir nuevas manifestaciones de la enfermedad.
Situacin patrimonial del cnyuge demandante: la solicitante presta servicios a honorarios
en el Hospital Clnico de la Universidad Catlica, desempeando labores de secretaria;
que es propietaria de un departamento en el cual vive en la actualidad, no constando si
mantiene deuda con el sistema financiero por este concepto.
Situacin previsional: que no est afiliada a ningn sistema previsional que la habilite
para obtener una jubilacin y que en materia de salud, hasta la fecha ha sido carga del
demandante principal en su plan de salud, situacin que hacia el futuro depender de
la voluntad del solicitante.
Ingresos por pensin alimenticia: a partir de la separacin de hecho, el demandado re-
convencional le ha entregado a la actora una pensin de alimentos de aproximadamente
$400.000 mensuales.
Rgimen patrimonial del matrimonio: Que consta en autos que los cnyuges se se-
pararon de bienes y liquidaron la sociedad conyugal de comn acuerdo, conforme lo
autoriza el artculo1723 del Cdigo Civil, por escritura pblica de 20 de diciembre de
1982, adjudicndose cada cual, bienes por un valor cercano a los dosmillones y medio
de pesos de la poca.48
Situacin econmica del cnyuge demandado: se trata de un mdico cirujano de vasta
trayectoria y reconocido prestigio, que se ha desempeado ininterrumpidamente como
gineclogo por espacio de 40 aos, salvo espordicos viajes de perfeccionamiento al
extranjero. Recibe en la actualidad una suma mensual aproximada de $1.800.000; que
paralelamente ha tenido oportunidad de ejercer con xito su profesin en forma privada
econmico del matrimonio, refirindose en forma expresa a los gananciales y adjudicaciones a favor de
los cnyuges una vez efectuada la liquidacin: cuestin que, en ningn caso, priva a la solicitante del
derecho a compensacin econmica, en la medida que concurran los requisitos legales para hacerlo. En
efecto, mientras la compensacin econmica est destinada a reparar el menoscabo que se produjo en
el patrimonio de uno de los cnyuges como consecuencia de haberse dedicado durante el matrimonio
al cuidado de los hijos o del hogar comn, en la medida que ello le impidi desarrollar una actividad
remunerada, la liquidacin de la sociedad conyugal es la forma ordinaria de poner trmino a la comu-
nidad que se forma entre los cnyuges, al disolverse dicho rgimen matrimonial, por cualquiera de las
causas que contempla la ley. Lo anterior significa que los gananciales obtenidos al liquidar la sociedad
conyugal tienen una causa jurdica distinta e independiente de los hechos que motivan la compensacin
econmica y, en consecuencia, no cabe sustitucin alguna entre ellos. Cosa distinta es que al determinarse
la procedencia y cuanta de la compensacin, se atienda, entre otros criterios, a la situacin patrimonial
de ambos cnyuges.
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11. Que para determinar la cuanta de la compensacin se tomar como referente una suma
similar a lo que en la actualidad percibe la solicitante mensualmente, esto es, de $400.000,
menos cotizaciones previsionales que para estos efectos estimaremos slo en un 13%, lo que arroja
un monto de $348.000. Lo anterior, por entender que si la actora puede generar ingresos por
ese valor, en la actualidad, a los 61 aos y sin ninguna capacitacin especial, es perfectamente
razonable suponer que habra estado en condiciones de producir, a lo menos, ese mismo ingreso,
durante los 24 aos de convivencia. Por otra parte, si ello hubiera sido as, la solicitante habra
tenido oportunidad de cotizar en el sistema previsional, acumulando a esta fecha un capital
sobre la base del cual se calculara su pensin de vejez. En consecuencia, a lo anterior se agre-
gar la cantidad que resulte de calcular el 13% de $400.000 (tasa de cotizacin estimada)
durante el perodo de 24 aos. Se tiene presente, en todo caso, que el matrimonio estaba casado
bajo el rgimen de sociedad conyugal, por lo que el trabajo de la mujer habra dado lugar a un
patrimonio reservado (artculo150 del Cdigo Civil), que podemos estimar debi colacionarse
al haber social al momento de la liquidacin de la sociedad conyugal, verificada en 1982, toda
vez que la situacin econmica del matrimonio a esa fecha no habra ameritado, razonablemente,
que la cnyuge hubiera renunciado a sus gananciales. As las cosas, los clculos anteriores dan
el siguiente resultado:
a) Ganancias que podra haber generado la solicitante entre los aos 1966 y 1982 (fecha
en que se liquid la sociedad conyugal) resultan de multiplicar $348.000 por 192 meses:
$66.816.000;
b) Liquidacin de la sociedad conyugal en el ao 1982, supone que dichas ganancias se
dividen en mitades, correspondindole a cada cnyuge una suma de $33.408.000;
c) Ingresos posteriores a 1982 y hasta 1990, debieron quedar ntegramente en el
patrimonio de la solicitante, al comenzar a regir la separacin de bienes como r-
gimen matrimonial, lo que significa $348.000 por 96 meses: $33.408.000;
d) Cotizacin estimada de 13% sobre una remuneracin de $400.000, por espacio de 288
meses: $14.976.000.
En consecuencia, los clculos anteriores permiten estimar, prudencialmente, el
monto de la compensacin econmica solicitada, en una suma de $81.792.000.
12. Que considerando que la solicitante es duea del inmueble donde vive y no habin-
dose hecho constar que tenga alguna deuda con el sistema financiero que la obligue a
pagar un dividendo mensual por esa propiedad, se deducir prudencialmente del monto
anterior, un 10%, lo que arroja un monto final de $73.612.800, que el demandado
reconvencional deber pagar a la demandante por concepto de compensacin econmica,
ms el inters corriente desde que la presente sentencia quede ejecutoriada, hasta la fecha
de su pago efectivo.
2009] Carlos Pizarro Wilson: La cuanta de la compensacin econmica 51
Esta sentencia constituye el intento ms serio hasta ahora para justificar la cuanta
de la compensacin econmica. No existe una discrecionalidad absoluta, ni tampoco
el tribunal a partir de la regla de la sana crtica en materia procesal provee de una
sentencia sin fundamento. Aqu el juez otorga una relevancia significativa a la mirada
hacia el pasado, aunque como lo indica no en forma exclusiva. Es esa mirada lo que
justifica la compensacin y magnitud del menoscabo econmico. Es cierto que este no
debe considerarse el caso paradigmtico para el clculo de la compensacin econmica.
El juez despliega un anlisis sobre la situacin del cnyuge requirente considerando las
circunstancias enumeradas en el artculo62, como un elemento de direccin y orienta-
cin del clculo de la compensacin.
La sentencia en cuestin aplica con rigor la calificacin indemnizatoria con un
marcado acento hacia el pasado, aunque morigerado con las circunstancias previstas en
el artculo62. Esta sentencia permite orientar cul debera ser la forma de cuantificar
la compensacin econmica por los jueces.
La compensacin econmica busca realizar el pago del sacrificio de uno de los cnyu-
ges que durante la vida conyugal bajo el amparo del sistema de proteccin matrimonial
posterg su desarrollo personal, a consecuencia de lo cual el otro cnyuge recibi un
beneficio. La mirada para determinar la existencia y cuanta del menoscabo econmico
debe fijarse hacia el pasado. El juez debe determinar cul fue el sacrificio operado por
el cnyuge requirente de compensacin durante la vida conyugal. Este es el primer ele-
mento y fundamental para el clculo de la compensacin.Se trata de valorizar, con las
dificultades que conlleva, el trabajo efectuado sin remuneracin por el demandante de
compensacin.A esto refiere la valoracin del trabajo domstico. De ah la afirmacin
correcta de estimar que la realizacin del trabajo domstico durante el matrimonio es
uno de los componentes bsicos de la prestacin posmatrimonial.49 De esta manera, el
trabajo domstico constituye un presupuesto de procedencia, pero al mismo tiempo en
un criterio muy importante para la valoracin del menoscabo econmico.50
Por otra parte, debe considerarse el costo alternativo del requirente para el clculo.
El valor de lo que hizo y aquello que dej de hacer o hizo en menor medida otorga la
base numrica para el clculo de la compensacin econmica. La valoracin del trabajo
ejecutado vara segn las tareas asumidas, la presencia, ausencia y cantidad de hijos, y
la organizacin del hogar. En cierta medida el trabajo domstico constituye un primer
escaln para fijar la cuanta.
Una vez fijada dicha cuanta corresponde aplicar las circunstancias correctoras del
artculo62 que debern ponderarse por el tribunal respectivo. Estos criterios podrn
significar un aumento o una disminucin de la compensacin, debiendo relacionarse
unos con otros, en la medida que fueren aplicables. Todos ellos, sin excepcin, deben
considerarse para mensurar la intensidad del menoscabo y sacrificio del cnyuge requi-
rente durante el perodo que justifica la procedencia de la compensacin.En esta fase
la prudencia judicial tendr un papel protagnico e insoslayable. Ya se sabe que no se
trata de una lista cerrada, pudiendo el tribunal considerar otros factores no previstos
en la ley.
A lo anterior debe sumarse una publicidad significativa de los casos en que se
cuantifique la compensacin econmica. Las Cortes debieran ocuparse de proveer a los
jueces de familia de las sentencias en que se otorgue compensacin, a fin de ir avanzando
en la necesaria equiparacin de montos en casos similares o anlogos. Esto requiere un
esfuerzo de argumentacin de los tribunales no slo para determinar la existencia del
menoscabo, sino tambin en lo relativo a la cuanta.
Es cierto que la inmensidad de la prctica revela la imposibilidad de crear un
procedimiento exacto de clculo. Un cierto pragmatismo y discrecionalidad permitirn
morigerar los excesos a que pueda conducir una simple multiplicacin aritmtica de la
base de clculo. Pero a partir de estas pautas se podr realizar el objetivo primordial de
la compensacin sin que ahora la jurisprudencia sea una fuente de desigualdad.
Tampoco se pretende un procedimiento exhaustivo, sino ms bien indiciario, que
permita a los jueces escapar a la desigualdad en el establecimiento de la compensacin
econmica, siendo fiel a su calificacin jurdica.
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54 REVISTA DE DERECHO [VOLUMEN XXII- N1