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AUTONOMIA INDIGENA-Limitaciones
JURISDICCION INDIGENA-Principios
FUERO INDIGENA-Concepto
Es posible que las penas impuestas por los indgenas sean cumplidas en el
interior del resguardo segn prcticas y costumbres, o en un establecimiento
del Estado, pero no es comn encontrar eventos en los que la pena privativa
de la libertad, o las medidas de aseguramiento impuestas a los indgenas que
hayan cometido delitos juzgados por la jurisdiccin ordinaria, sean
cumplidas en el interior del resguardo, en sus propios centros de reclusin.
1 Contra esta decisin se interpuso recurso que se resolvi confirmndola mediante providencia de febrero de
2011
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El abogado de los indgenas seala que desde 2008, como parte del proceso de
formalizacin normativa e institucional, el Cacique Mayor Regional del
Resguardo Zen, haba expedido la Resolucin n. 001 del 5 de enero de 2008,
mediante la cual se protocoliz, al interior de la jurisdiccin territorial del
resguardo indgena, la existencia milenaria del Centro de Reclusin y
Resocializacin Indgena Zen Cacique Mexin como un lugar de
aislamiento y redencin para los miembros de la comunidad Zen privados de
la libertad. Dicha resolucin fue dirigida al INPEC y a la Direccin de Etnias
del Ministerio del Interior y de Justicia el 29 de octubre de 2008, solicitando el
Registro y Protocolizacin de la misma. Sin embargo las entidades
coincidieron en que no se requiere registro ni aprobacin del INPEC o del
Ministerio por ser el centro de reflexin una forma de expiacin de la
conducta resultante de la decisin de la comunidad y acorde a sus costumbres.
La directora del INPEC agreg que no era posible que esta entidad
reconociera el centro de reclusin como un Establecimiento de Reclusin
Especial ERE- porque no reuna las caractersticas de infraestructura y
seguridad requeridas, situacin que tambin se le hizo conocer a la Sala Penal
del Tribunal Superior de Distrito Judicial de Bogot, cuando se le requiri
informacin sobre el reconocimiento del Centro de Reclusin Cacique
Mexin como lugar de reclusin a la luz de la Ley 65 de 1993.
3. Pruebas
Seala que as como el INPEC presta sus servicios a los pueblos indgenas
para el cumplimiento de las medidas impuestas por las autoridades indgenas a
sus miembros, los pueblos indgenas que cuenten con un sistema penitenciario
tradicional e idneo para garantizar las finalidades de las medidas impuestas
por la jurisdiccin ordinaria, tienen el derecho a exigir que se recurra a sus
propios establecimientos de reclusin que garantizan de manera integral el
derecho a la diversidad tnica y cultural de los mismos.
II. CONSIDERACIONES.
1. Competencia.
4 http://www.inpec.gov.co/portal/page/portal/Inpec/SeccionInpeccomoinstitucion/ReseniaHistorica
5 De conformidad con la Sentencia SU-961 de 1999: la razonabilidad de este plazo est determinada por la
finalidad misma de la tutela, que debe ser ponderada en cada caso concreto. De acuerdo con los hechos,
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3. Problema jurdico
6 Decreto 2001 de 1998. ARTICULO 2o. DEFINICIONES. Parcialidad o comunidad indgena. Entindese
por parcialidad o comunidad indgena al conjunto de familias de ascendencia amerindia que comparten
sentimientos de identificacin con su pasado aborigen, manteniendo rasgos y valores propios de su cultura
tradicional, as como formas de gobierno y control social interno que los distinguen de otras comunidades
rurales.
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7 SU- 510 de 1998: En general, la Corporacin ha entendido que los artculos 1 y 7 de la Carta Poltica
consagran el principio de respeto a la integridad y diversidad tnica y cultural, del cual se derivan los artculos
8 (proteccin de la riqueza cultural de la nacin), 9 (derecho a la autodeterminacin de los pueblos), 10
(oficialidad de lenguas y dialectos de los grupos tnicos), 68 (respeto a la identidad en materia educativa), 70
(cultura como fundamento de la nacionalidad colombiana y reconocimiento de la igualdad y dignidad de todas
las culturas) y 72 (proteccin del patrimonio arqueolgico de la nacin) constitucionales. A este respecto, no
sobra advertir que las normas constitucionales citadas, sobre las cuales se funda la especial proteccin que se
dispensa a las comunidades indgenas, resultan fortalecidas y complementadas por lo dispuesto en el
Convenio N 169 de la O.I.T., sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes, aprobado por
Colombia mediante la Ley 21 de 1991.
1 T-380 de 1993: La comunidad indgena ha dejado de ser solamente una realidad fctica y legal para pasar a
ser "sujeto" de derechos fundamentales. En su caso, los intereses dignos de tutela constitucional y amparables
bajo la forma de derechos fundamentales, no se reducen a los predicables de sus miembros individualmente
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ejercen poder sobre los miembros que las integran hasta el extremo de adoptar
su propia modalidad de gobierno y de ejercer control social 8. De esta
manera, el reconocimiento de los miembros de una comunidad como parte de
la misma, es el factor que determina su propia existencia.
considerados, sino que tambin logran radicarse en la comunidad misma que como tal aparece dotada de
singularidad propia, la que justamente es el presupuesto del reconocimiento expreso que la Constitucin hace
a "la diversidad tnica y cultural de la nacin colombiana" (CP art. 1 y 7). La proteccin que la Carta extiende
a la anotada diversidad se deriva de la aceptacin de formas diferentes de vida social cuyas manifestaciones y
permanente reproduccin cultural son imputables a estas comunidades como sujetos colectivos autnomos y
no como simples agregados de sus miembros que, precisamente, se realizan a travs del grupo y asimilan
como suya la unidad de sentido que surge de las distintas vivencias comunitarias. No puede en verdad
hablarse de proteccin de la diversidad tnica y cultural y de su reconocimiento, si no se otorga, en el plano
constitucional, personera sustantiva a las diferentes comunidades indgenas que es lo nico que les confiere
estatus para gozar de los derechos fundamentales y exigir, por s mismas, su proteccin cada vez que ellos les
sean conculcados (CP art. 1, 7 y 14).
8 T-254 de 1994
9 T-254 de 1994
10 T-617 de 2010, T-514 de 2009, T-1253 de 2008, T-704 de 2006, SU-510 de 1998, T-349 de 1996, C-139
de 1996, entre otras
11 T-254 de 1994:La necesidad de un marco normativo objetivo que garantice seguridad jurdica y
estabilidad social dentro de estas colectividades, hace indispensable distinguir entre los grupos que conservan
sus usos y costumbres - los que deben ser, en principio, respetados -, de aquellos que no los conservan, y
deben, por lo tanto, regirse en mayor grado por las leyes de la Repblica, ya que repugna al orden
constitucional y legal el que una persona pueda quedar relegada a los extramuros del derecho por efecto de
una imprecisa o inexistente delimitacin de la normatividad llamada a regular sus derechos y obligaciones.
Mas adelante, la sentencia T-903 de 2009 precisara que un grado menor de conservacin de la cultura no
implica menor proteccin de una comunidad: La decisin de una comunidad indgena, con un grado escaso
de conservacin de sus tradiciones, en el sentido de iniciar un proceso de recuperacin cultural debe ser
respetada, de la misma forma y en el mismo grado que la decisin de otra comunidad, con alta conservacin
de sus tradiciones, de incorporar formas sociales propias de la cultura mayoritaria.
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12 T-903 de 2006 reiterando las sentencias SU-510 de 1998, T-394 de 1996 y T-254 de 1994. Principio de
maximizacin de la autonoma de las comunidades indgenas (o bien, de minimizacin de las
restricciones a su autonoma): de acuerdo con la jurisprudencia constitucional, solo son admisibles las
restricciones a la autonoma de las comunidades indgenas, cuando estas (i) sean necesarias para salvaguardar
un inters de mayor jerarqua; y (ii) sean las menos gravosas, frente a cualquier medida alternativa, para la
autonoma de las comunidades tnicas. La evaluacin sobre la jerarqua de los intereses en juego y la
inexistencia de medidas menos gravosas, debe llevarse a cabo teniendo en cuenta las particularidades de cada
comunidad.
13 T-903 de 2006 reiterando las sentencias SU-510 de 1998, T-394 de 1996 y T-254 de 1994. Principio de
mayor autonoma para la decisin de conflictos internos: de acuerdo con la jurisprudencia de esta
Corporacin, el respeto por la autonoma debe ser mayor cuando el problema estudiado por el juez
constitucional involucra solo a miembros de una comunidad que cuando el conflicto involucra dos culturas
diferentes, debido a que en el segundo caso deben armonizarse principios esenciales de cada una de las
culturas en tensin
14 SU-510 de 1998. Los derechos diferenciados en funcin de grupo que la Constitucin y la ley reconocen
a las comunidades indgenas, se relacionan con su territorio, la autonoma en el manejo de sus propios
asuntos, el uso de su lengua y, en fin, el ejercicio de la jurisdiccin conforme a las normas y procedimientos
plasmados en sus usos y costumbres, siempre que no sean contrarios a la Constitucin y a las leyes de la
repblica.
16 Ibidem
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18T-496 de 1996
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20 ST-349/96; ST-523/97
21 SU-510 de 1998
22 ST-428/92; SC-139/96
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En la sentencia T-254 de 1994, una de las primeras que analiz la tensin entre
unidad nacional y autonoma de las comunidades indgenas, se plantearon los
siguientes principios para resolverla,
23 Segn la ST-254/94, las disposiciones constitucionales que permiten derivar la anterior conclusin resultan
complementadas por los artculos 8 y 9 del Convenio N 169 de la O.I.T. (Ley 21 de 1991), conforme a los
cuales los pueblos indgenas tienen derecho a aplicar y a conservar sus usos y costumbres, "siempre que stos
no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los
derechos humanos internacionalmente reconocidos."
24 T-903 de 2009
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25 T-349 de 1996
26 T-254 de 1994: La plena vigencia de los derechos fundamentales constitucionales en los territorios
indgenas como lmite al principio de diversidad tnica y constitucional es acogido en el plano del derecho
internacional, particularmente en lo que tiene que ver con los derechos humanos como cdigo universal de
convivencia y dilogo entre las culturas y naciones, presupuesto de la paz, de la justicia, de la libertad y de la
prosperidad de todos los pueblos
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Por un lado, el artculo 4 del Cdigo Penal, establece que la pena cumplir
funciones de prevencin general, retribucin justa, prevencin especial,
reinsercin social y proteccin del condenado.
27 C-393 de 2002
28 Sentencia C-565 de 1993 M.P. Hernando Herrera Vergara. Con aclaracin del voto.
29 T-393 de 2002
20
32 C-261 de 1996
21
Acorde con lo anterior, es posible que las penas impuestas por los indgenas
sean cumplidas en el interior del resguardo segn sus prcticas y costumbres,
o en un establecimiento del Estado, pero no es comn encontrar eventos en los
que la pena privativa de la libertad, o las medidas de aseguramiento impuestas
a los indgenas que hayan cometido delitos juzgados por la jurisdiccin
ordinaria, sean cumplidas en el interior del resguardo, en sus propios centros
de reclusin.
33 T-349 de 1996
35 T-523 de 1997
36 T-496 de 1996, T-523 de 1997, SU-039 de 1997, T-606 de 2001 y T-811 de 2004
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37 C-394 de 1995
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En el caso que nos ocupa, se encuentra probado que los indgenas Pedro Cesar
Rojas Pestana y Antonio de Jess Martnez Hernndez, fueron condenados en
primera instancia por el Juzgado Segundo Penal Civil del Circuito
Especializado de Bogot, el 28 de septiembre de 2009 a la pena de seis aos
de prisin y a una multa de 2000 S.M.L.M.V., por el delito de concierto para
delinquir por supuesta asociacin con las autodefensas ilegales del bloque
Hroes de Montes de Mara. La sentencia fue apelada ante la Sala Penal del
Tribunal Superior de Bogot, que a la fecha no se ha pronunciado an sobre
este asunto. Entre tanto, el 21 de noviembre de 2006, la Direccin Nacional de
Fiscalas, Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derecho Internacional
Humanitario, al resolver la situacin jurdica de los indgenas Pestana Rojas y
Martnez Hernndez, les impuso medida de aseguramiento de detencin
preventiva y orden su captura. Sin embargo, el 22 de noviembre de 2006, los
indgenas se presentaron ante las autoridades tradicionales zenes del
Resguardo de San Andrs de Sotavento, Crdoba Sucre, donde el Cabildo
Mayor, en ejercicio de sus funciones jurisdiccionales, levant un Acta de
Entrega Voluntaria procediendo a la captura de los indgenas y a su envo al
Centro de Reclusin y Resocializacin Indgena Zen Cacique Mexin en el
territorio del resguardo, lugar en el que permanecen recluidos los indgenas
hasta la fecha. El apoderado de lo indgenas y de la comunidad solicita
reconocer a la luz del artculo 29 de la Ley 65 de 1993 al Centro Cacique
Mexin como un Establecimiento de Reclusin Especial tanto para las
autoridades tradicionales indgenas, como por los jueces y los magistrados de
la Repblica; adems pide que se establezcan relaciones de coordinacin y
asistencia entre el INPEC y las autoridades indgenas tradicionales. En este
sentido, igualmente solicita que se autorice mediante acto administrativo, que
los indgenas Pestana Rojas y Martnez Hernndez permanezcan recluidos en
el Centro de Reclusin Cacique Mexin con ocasin de la medida de
aseguramiento de detencin preventiva impuesta por la Unidad Nacional de
Derechos Humanos y DIH de la Direccin Nacional de Fiscalas. La peticin
se extiende desde luego a que se reconozca mediante acto administrativo el
tiempo privacin de la libertad que han cumplido dichos indgenas en el
Centro Cacique Mexin.
Lo anterior cobra mayor relevancia en este contexto particular, dado que tal y
como lo manifest la coordinadora del Grupo de Asuntos Penitenciarios, en
comunicacin dirigida a la Magistrada del Tribunal Superior de Distrito
Judicial de Bogot encargada de fallar en segunda instancia el proceso penal
contra los accionantes, los establecimientos de reclusin del INPEC ms
cercanos al Departamento de Crdoba estn ubicados en Tierra Alta y
Montera y no cuentan con un pabelln exclusivo para indgenas, no obstante
en la actualidad se encuentren recluidos indgenas a los que se dice, sin
especificar de qu manera, se les brinda un tratamiento penitenciario acorde
con su condicin38.
RESUELVE: