3.

PROCESO POR RAZN DE LA FUNCIN PBLICA

3.1. Generalidades
El proceso por razn de la funcin pblica ha sido ideado para casos
de funcionarios que, en atencin a las funciones que desempean, no pueden
ser pasibles de un proceso comn, pues ello les ocasionara un grave
retraso en el cumplimiento de dichas funciones; MONTERO AROCA seala
que estamos ante tutelas judiciales privilegiadas, pues se han creado para
favorecer a un determinado grupo de poder580
Como podremos apreciar, estos son casos especiales en razn de la
cualidad o condicin de la persona a enjuiciar.
El proceso en razn de la funcin pblica se encuentra regulado en
la seccin II del libro quinto del NCPP, esta seccin comprende a su vez,
tres ttulos que regulan procesos especficos o especialidades que a continuacin
desarrollaremos.
3.2. El proceso por delitos de funcion atribuidos a altos funcionarios
publicos
La primera especialidad est referida a los altos funcionarios pblicos,
ubicado en el ttulo primero de esta seccin, antes de empezar a desarrollar
esta especialidad, es preciso referirnos al concepto de funcionario
pblico; as pues, en primer trmino, se entiende por altos funcionarios
pblicos a aquellos que se encuentran comprendidos en el artculo 99 de
la Constitucin Poltica:
Presidente de la Repblica.
Congresistas
Ministros de Estado.
(580) El proceso penal era y es cosa de pobres, y los socialmente privilegiados no creyeron
necesario establecer tutelas judiciales especficas en defensa de su libertad, al estar razonablemente
seguro de que ellos no llegaran a ser sujetos pasivos de ese proceso. S
se preocuparon, en alguna ocasin, de establecer privilegios en contra de los autores de
determinados delitos, de aquellos que, en cada momento, han estimado ms atentatorios
a sus valores esenciales del mismo. MONTERO AROCA, Juan. Los Privilegios en el Proceso
Penal, (en) Proceso y Garanta: el proceso como garanta de libertad y de responsabilidad.
Tirant lo blanch. Valencia.2006. p. 481.
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PARTE I: MANUAL DEL NUEVO PROCESO PENAL
Miembros del Tribunal Constitucional.
Miembros del Consejo Nacional de la Magistratura.
Jueces de la Corte Suprema.
Fiscales Supremos.
Defensor del Pueblo.
Contralor General.
As pues, reiterando lo precisado lneas arriba, el Tribunal Constitucional
ha sealado que este privilegio del antejuicio poltico, del que
son beneficiaras las autoridades citadas, permite que no sean procesados
penalmente por la jurisdiccin ordinaria, si no han sido sometidos previamente
a un procedimiento poltico jurisdiccional, debidamente regulado
ante el Congreso de la Repblica, en el cual la Comisin Permanente del
Congreso debe haber determinado la verosimilitud de los hechos que son
materia de acusacin, as como la subsuncin en un(os) tipo(s) penal(es) de
orden funcional, previa e inequvocamente establecido en la ley(58I).
Tiene como normas especiales que esta prerrogativa se aplica a delitos
cometidos en el ejercicio de las funciones de estos funcionarios y
esta cobertura se extiende hasta cinco aos despus de haber cesado en
el cargo que dio lugar a la comisin de este delito segn lo seala el Art.
99 de la Constitucin Poltica. Una vez transcurrido este lapso de tiempo
se regir por las reglas del proceso comn, pero este plazo no interrumpe
ni suspende la prescripcin de la accin penal de conformidad con el artculo
84 del Cdigo Penal(582). Como seala el art. 449.9 NCPP, una vez
vencido este plazo y siempre que no se haya incoado el proceso penal, el
ex alto funcionario pblico estar sometido a las reglas del proceso penal
comn.
En este caso la incoacin del proceso penal requiere la previa interposicin
de una denuncia constitucional, en las condiciones establecidas
por el Reglamento del Congreso y la Ley.
(581) STC, Exp. N 0006-2003-AI/TC-Lima. 65 Congresistas de la Repblica. Citado por BERMUDEZ
TAPIA Manuel. La Constitucion de 1993 a traves de las sentencias Del Tribunal
Constitucional. (2ed.) Ediciones Legales. Septiembre 2008. p. 443.
(582) Artculo 84.- Suspensin de la Prescripcin de la Accin: Si el comienzo o la continuacin
del proceso penal depende de cualquier cuestin que deba resolverse en otro procedimiento,
se considera en suspenso la prescripcin hasta que aquel quede concluido.
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JOS ANTONIO NEYRA FLORES
Las personas que pueden interponer sta son el Fiscal de la Nacin,
el agraviado por el delito o los Congresistas.
Luego del procedimiento parlamentario se emite una resolucin acusatoria
de contenido penal aprobada por el Congreso, la cual generar el
proceso penal, pues esta es recibida por el Fiscal de la Nacin quien en el
plazo de cinco das emitir la correspondiente disposicin por la cual formalizar
la Investigacin Preparatoria(583>.
El Juez Supremo de la Investigacin Preparatoria designado, con los
actuados remitidos por la Fiscala de la Nacin, dictar en el plazo de 5
das, auto motivado aprobando la formalizacin de la Investigacin Preparatoria.
Es importante la parte de la norma que seala que la Disposicin del
Fiscal de la Nacin y el auto del Vocal Supremo de la Investigacin Preparatoria
respetarn los hechos atribuidos al funcionario y la tipificacin
sealada en la resolucin del Congreso, como tambin lo ha establecido
el Art. 100 de la Constitucin Poltica del Estado, pues a primera vista
parecera una grave intervencin del Congreso en las facultades del poder
judicial, lo cual ha llevado decir a MONTERO AROCA que estamos ante tutelas
judiciales privilegiadas.
Pero de un examen ms minucioso vemos que en el apartado 5 seala
que "El cuestionamiento de la naturaleza delictiva de los hechos imputados.
.. podr deducirse luego de formalizada y aprobada la continuacin de
la Investigacin Preparatoria..." y en el apartado 6: "Si de la investigacin
se advierte que la tipificacin de los hechos es diferente a la sealada en
la resolucin acusatoria del Congreso, el Fiscal emitir una Disposicin
al respecto y requerir al Vocal de la Investigacin Preparatoria emita la
resolucin aprobatoria correspondiente, quien se pronunciar previa audiencia
con la concurrencia de las partes. En este caso no se requiere la
intervencin del Congreso".
(583) En ese mismo acto el fiscal se dirigir a la Sala Penal de la Corte Suprema a fin de que
nombre, entre sus miembros, al Vocal Supremo que actuar como Juez de la Investigacin
Preparatoria y a los integrantes de la Sala Penal Especial que se encargar del Juzgamiento
y del conocimiento del recurso de apelacin contra las decisiones emitidas por el
primero, y designar a los Fiscales Supremos que conocern de las etapas de Investigacin
Preparatoria y de Enjuiciamiento segn lo establece el Art. 450.2 delNCPP.
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PARTE I: MANUAL DEL NUEVO PROCESO PENAL
Lo que significa que si bien califica el Congreso la tipificacin correspondiente,
el Poder Judicial en ltimo trmino la controla, en virtud de
la legalidad que debe respetar el proceso penal. Por ello, si bien el proceso
penal est vinculado a los hechos, no lo est a la tipificacin de la Conduct
a
Notificado el auto aprobatorio del Vocal Supremo de la Investigacin
Preparatoria, el Fiscal Supremo designado asumir la direccin de la investigacin.
El objeto de la investigacin puede ser ampliado por nuevos hechos
delictivos cometidos por el Alto Funcionario en el ejercicio de sus funciones
pblicas, pero se requiere la resolucin acusatoria del Congreso para
lo que el Fiscal de la Investigacin Preparatoria se dirigir al Fiscal de la
Nacin a fin que formule la denuncia constitucional respectiva.
El proceso sigue un trmite similar al proceso comn: investigacin
preparatoria, etapa intermedia y juicio oral, contra la sentencia emitida por
la Sala Penal Especial Suprema procede recurso de apelacin, que conocer
la Sala Suprema que prev la Ley Orgnica del Poder Judicial, contra
esta ltima sentencia no procede recurso alguno, limitndose de esta forma
el derecho al recurso de casacin.
Pero el auto de sobreseimiento o el que ampara una excepcin u otro
medio de defensa que enerve la pretensin acusatoria, as como la sentencia
absolutoria, en tanto adquieran firmeza, devuelve al procesado sus
derechos polticos, sin que sea necesario acuerdo de Congreso en este sentido.
Si en el curso de un proceso penal comn, se determina que a uno
de los imputados le corresponde este proceso, el Juez de la causa, de oficio
o a pedido de parte, previa audiencia con la intervencin de los mismos,
(584) Con respecto al art. 100 de la Constitucin Poltica del Estado, que es de donde se ha
desarrollado esta norma, NAKASAKI seala que es inconstitucional pues sostiene que sera
prohibido por la propia Constitucin que el Congreso asuma la potestad de verificar las
condiciones de la accin penal y los presupuestos para el procesamiento penal, pues la
misma Ley Fundamental garantiza la exclusividad de la realizacin de estas funciones al
Ministerio Pblico y al Poder Judicial. NAKASAKI SERVIGN, Csar Augusto. El Antejuicio
y la Responsabilidad Solidaria de los Ministros de Estado Respecto de Delito Cometido
por el Presidente de la Republica, (en lnea) www.unifr.ch/ddpl/derechopenal/articulos/
a_20080526_47.pdf
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JOS ANTONIO NEYRA FLORES
remitir copia de lo actuado a la Fiscala de la Nacin para que se proceda
a la formulacin de la denuncia constitucional correspondiente; si el Fiscal
de la Nacin no est conforme con la resolucin judicial solicitar la
intervencin de la Sala Penal de la Corte Suprema para que se pronuncie
al respecto. La Sala resolver mediante resolucin inimpugnable y previa
audiencia con asistencia de las partes.
3.3. El proceso por delitos comunes atribuidos a congresistas y otros
altos funcionarios
Este procedimiento, a diferencia del anterior, est previsto para delitos
comunes y los sujetos de esta tutela privilegiada son menos:
Congresistas.
Defensor del Pueblo.
Magistrados del Tribunal Constitucional.
Su lmite temporal va desde que los funcionarios son elegidos hasta
un mes despus de haber cesado en sus funciones.
El efecto de este proceso especial es que estos funcionarios no pueden
ser objeto de investigacin preparatoria y enjuiciamiento hasta que el
Congreso, o el Pleno del Tribunal Constitucional, en el caso de sus miembros,
siguiendo el procedimiento parlamentario -o el administrativo en el
caso del Tribunal Constitucional- no lo autoricen expresamente, luego de
un antejuicio poltico.
Distinto es el caso del funcionario que ha sido detenido en flagrante
delito, pues ste deber ser puesto en el plazo de veinticuatro horas a disposicin
del Congreso o del Tribunal Constitucional, segn el caso, a fin
de que inmediatamente autorice o no la privacin de libertad y el enjuiciamiento.
En estos casos interviene un juzgado colegiado y a diferencia del
anterior proceso, en estos casos si procede el recurso de casacin.
Si en el transcurso de un proceso penal comn, al calificar la denuncia,
el informe policial o las indagaciones preliminares; o si en el curso del
proceso se advierte que al imputado le corresponde este proceso el Juez de
oficio o a peticin de parte, previa audiencia, elevar los actuados respecto
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PARTE I: MANUAL DEL NUEVO PROCESO PENAL
de aqul al Presidente de la Corte Superior correspondiente para que por
su conducto se eleven las actuaciones al Congreso o al Tribunal Constitucional,
segn el caso, a fin de que se expida la resolucin de autorizacin
de procesamiento'585'.
3.4. El proceso por delitos de funcion atribuidos a otros funcionarios
publicos
El ttulo 3 de este captulo est referido a delitos de funcin que son
cometidos por funcionarios pblicos que no estn incluidos dentro del Art.
99 de la Constitucin Poltica, los cuales son:
. Vocales y fiscales superiores
Miembros del Consejo Supremo de justicia militar
Procurador pblico
Magistrados Poder Judicial y Ministerio Pblico
En estos casos se requiere que el Fiscal de la Nacin, previa indagacin
preliminar, emita una Disposicin que decida el ejercicio de la accin
penal y ordene al Fiscal respectivo la formalizacin de la investigacin
preparatoria correspondiente. Esto no ser necesario cuando el funcionario
a sido sorprendido en flagrante delito(586).
Corresponde a un Fiscal Supremo y a la Corte Suprema el conociniento
de los delitos de funcin atribuidos a los miembros del Consejo
Supremo de Justicia Militar, a los Vocales y Fiscales Superiores y al Pro-
;urador Pblico, as como a otros funcionarios que seale la Ley(587).
585) Desde el momento en que se dicte la resolucin, que es inimpugnable, se reservar lo
actuado en ese extremo a la espera de la decisin de la autoridad competente, sin perjuicio
de continuar la causa si existen otros procesados.
>86) En este caso el imputado en el plazo de veinticuatro horas ser conducido al despacho del
Fiscal Supremo o del Fiscal Superior correspondiente, segn los casos, para la formalizacin
de la investigacin preparatoria.
87) En estos casos la Sala Penal de la Corte Suprema designar, entre sus miembros, al Vocal
para la Investigacin Preparatoria y a la Sala Penal Especial, que se encargar del Juzgamiento
y del conocimiento del recurso de apelacin contra las decisiones emitidas por
el primero; y, el Fiscal de la Nacin har lo propio respecto a los Fiscales Supremos que
conocern de las etapas de investigacin preparatoria y de enjuiciamiento.
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Corresponde a un Fiscal Superior y a la Corte Superior competente,
el conocimiento de los delitos de funcin atribuidos al Juez de Primera
Instancia, al Juez de Paz Letrado, al Fiscal Provincial y al Fiscal Adjunto
Provincial, as como a otros funcionarios que seale la Ley(588).
En ambos casos, contra la sentencia de primera instancia procede
recurso de apelacin, que conocer la Sala Suprema (que prev la Ley Orgnica
del Poder Judicial en el caso de la sentencia emitida por la Corte
Suprema en primera instancia), contra esta sentencia no procede recurso
alguno.