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La teora del delito en cuanto modelo de comprensin. (accin-tipo-antijuridicidad-culpabilidad).
Representa un concepto analtico que proporciona un mtodo sistematizado en niveles, a los
fines de determinar si una conducta constituye un delito.
- Positivismo jurdico o cientfico
Elabor la definicin del delito partiendo, como elemento bsico de ella, de la accin concebida como puro
fenmeno causal, esto es, como abstencin o movimiento corporal producto de la voluntad del agente. De
esta manera, el positivismo concibi el tipo delictivo slo como descripcin de la abstencin o movimiento
corporal propio de cada delito. La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada
slo por elementos materiales ajenos a la subjetividad del autor. A los elementos subjetivos se los ubicaba
en la culpabilidad, en la que se vea una situacin puramente sicolgica, cuyas especies eran el dolo y la
culpa.
La tipicidad y la antijuridicidad comprendan todo lo objetivo del delito, y la culpabilidad todo lo subjetivo.
La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurdico de la accin descripta; nicamente constituia un
indicio de su antijuridicidad.
BELING defini el delito, diciendo: "Delito es la accin tpica, antijurdica, culpable, sujeta a una amenaza
penal adecuada, cuyas condiciones satisface".
-Normativismo
El normativismo elabora la definicin del delito tomando en consideracin la finalidad que cada uno de los
elementos que lo estructuran. La accin, aunque concebida causalmente al igual que el positivismo
jurdico, representa para el derecho, segn esta corriente, un concepto de valor, una conducta valorizada
de determinada manera. Por ello, al tipo se le tribuye un significado valorativo: es un tipo de injusto. El
tipo ya no es, por consiguiente, un indicio de la antijuridicidad de la accin sino que es antijuridicidad
tipificada.
El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad tambin tiene, a travs de los elementos subjetivos
de lo injusto, un fundamento subjetivo, la consecuencia de esta teora es que elimina la clara separacin
que los elementos de la definicin del delito presentaban en la definicin del positivismo jurdico.
Exponentes: FRANK- GOLDSCHMIDT.
Finalismo
Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los delitos, en el disvalor de la accin
en s misma, y que nicamente en los delitos de dao o de peligro se presenta tambin como disvalor del
resultado
La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un concepto de valor, sino una
actividad dirigida hacia su meta por la voluntad. Esto trae consecuencias respecto de la estructura de
todos los elementos del delito.
La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo, porque ste es la
finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte en accin. Se aparta, as, del positivismo y
del normativismo. Innova en lo que atae a la culpabilidad, se caracteriza por llevar a sus ltimos
extremos el concepto normativo de la culpabilidad. Para el normativismo, la culpabilidad no es pura
reprochabilidad, sino una situacin de hecho sicolgica reprochable. Por el contrario, para el finalismo,
liberada la culpabilidad de ese elemento psicolgico por su traslado a la accin, la culpabilidad queda
reducida a su aspecto normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad. La culpabilidad consistira,
entonces, en el reproche personal hecho al autor de que no ha actuado correctamente, conforme a lo que
le exiga el derecho, a pesar de haber podido hacerlo.
HANS WELZEL.
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El hecho -que es equivalente a la "accin en sentido amplio" de que hablan los autores- es, a veces, una
actividad [accin en sentido estricto), y otras un no hacer [omisin).
La actividad no slo se traduce en movimientos corporales, sino, tambin, en actitudes (p. ej., la injuria) o
palabras (p. ej., adems de la injuria, la calumnia). Constituyen ejemplos de no hacer, la omisin de
auxilio de acto de oficio, la denegacin de justicia y el retardo de ella
De tal manera, en el derecho positivo, al hecho o accin en sentido amplio corresponden como especies,
la accin en sentido estricto y la omisin.
Con arreglo a lo dicho hasta aqu, el delito, como hecho punible, se puede definir como el hecho (accin
en sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable y punible.
La accin.
La conducta humana (accin u omisin) es la base sobre la cual descansa toda la estructura del delito. Si
no hay accin humana, si no hay conducta, no hay delito. Sin embargo, el concepto de accin engloba
igualmente el de omisin, en la cual existe una conducta en la que conscientemente se evita una accin
concreta.
Constituye el soporte conceptual de la teora del delito y el eje de la consideracin axiolgica y natural del
hecho punible.
El concepto de accin:
Una de las principales funciones del concepto de accin es servir de lmite o filtro para seleccionar
previamente las acciones que pueden ser relevantes para el Derecho penal.
El concepto de accin ha experimentado una evolucin en la que se han entremezclado puntos de vista
filosficos, poltico-criminales y dogmticos.
Concepto causal de accin:
El concepto natural de accin es creacin de von Liszt y Beling, quienes son los fundadores del "sistema
clsico del delito".
Von Liszt define por primera vez el concepto de accin como la produccin, reconducible a una
voluntad humana, de una modificacin en el mundo exterior. En este concepto, para la
modificacin causal del mundo exterior deba bastar cualquier efecto en el mismo, por mnimo que sea.
Debido a la imposibilidad del concepto sealado de explicar la omisin, von Liszt frmula ms tarde una
segunda descripcin, diciendo que accin es conducta voluntaria hacia el mundo exterior; ms
exactamente: modificacin, es decir, causacin o no evitacin de una modificacin (de un resultado) del
mundo exterior mediante una conducta voluntaria.
Correlativamente, Beling sostiene que existe accin si objetivamente alguien ha emprendido cualquier
movimiento o no movimiento, a lo que subjetivamente ha de aadirse la comprobacin de que en ese
movimiento corporal o en esa falta de movimiento animaba una voluntad. En resumen, el concepto de
Beling consiste en que la accin debe afirmarse siempre que concurra una conducta humana llevada por la
voluntad, con independencia de en qu consista esa voluntad (es decir, no considera dentro de su
concepto el contenido de la voluntad).
Concepto finalista de accin. HanzWelzel.
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Toda la vida comunitaria del hombre se estructura sobre la actividad final del hombre. Los miembros de la
sociedad pueden actuar conscientes del fin, es decir, proponerse fines, elegir los medios requeridos para
su obtencin y ponerlos en movimiento con conciencia del fin. Esta actividad final se llama accin.
Cuando el hombre es corporalmente causal sin que pueda dominar su movimiento corporal a travs de un
posible acto de voluntad sea que obre como simple masa mecnica o que ejecute movimientos reflejos-
tales movimientos corporales quedan excluidos de las normas del derecho penal. Por eso se exige la
voluntariedad de la conducta humana como presupuesto esencial del juicio jurdico-penal.
Voluntariedad es la posibilidad de dominio de la actividad o pasividad corporal a travs de la voluntad.
El objeto de las normas penales es la conducta humana, esto es, la actividad o pasividad corporal
del hombre sometida a la capacidad de direccin final de la voluntad. Esta conducta puede ser una accin
(el ejercicio efectivo de actividad final), o la omisin de una accin (el no ejercicio de una actividad final
posible).
EL CONCEPTO DE ACCIN
Accin humana es ejercicio de actividad final. La finalidad o el carcter final de la accin se basa en
que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever, dentro de ciertos lmites, las consecuencias
posibles de su actividad, ponerse fines diversos y dirigir su actividad, conforme a su plan, a la consecucin
es estos fines.
Actividad final es un obrar orientado conscientemente desde el fin, mientras que el acontecer causal no
est dirigido desde el fin, sino que es la resultante causal de los componentes causales existentes en cada
caso. Por eso la finalidad es vidente, y la causalidad ciega.
La direccin final de una accin se lleva a cabo en dos etapas:
1. La primera transcurre totalmente en la esfera del pensamiento. Empieza con la anticipacin (el
proponerse) del fin, que el autor quiere realizar. De ello sigue la seleccin de los medios de la accin para
la consecucin del fin. El autor determina los factores causales que son requeridos para el logro del
mismo.
2. De acuerdo con la anticipacin mental del fin y la eleccin de los medios, el actor efecta su
accin en el mundo real. Pone en movimiento, conforme a su plan, los medios de accin escogidos con
anterioridad, cuyo resultado es el fin. La segunda etapa de la direccin final se lleva a cabo en el mundo
real.
La ausencia de accin.
Puesto que no hay delito sin accin, obviamente cuando no existe accin tampoco hay delito.
Invariablemente ocurre as cuando falta una manifestacin exterior, o sea, una modificacin externa.
No obstante, se prestan a dudas aquellos casos en que existe un hecho externo, pero respecto del cual
hay una ausencia de voluntad que lo haya dirigido. Para resolverlos se ha establecido, como criterio
general, que no hay accin cuando se puede afirmar que la persona involucrada slo ha tomado parte
fsicamente en el hecho, pero sin intervencin de voluntad consciente en la conduccin de dicho proceso
causal.
Fuerza irresistible
El concepto de fuerza irresistible ya era contemplado en el Derecho romano y en el Derecho comn con el
nombre de vis physica absoluta o ablativa.
Podemos definirla como aquella fuerza que imposibilita desde todo punto al sujeto para moverse (o para
dejarse de mover). Esto es, lo mantiene en el mismo estado en que el sujeto se encontraba en el
momento en que se ve sorprendido por esa vis physica.
Este concepto se contrapone al concepto de miedo insuperable (importante concepto en el Derecho
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penal), y que se denomin vis moralis. En este caso (vis moralis), el sujeto s puede moverse fsicamente y
por tanto posee una voluntad libre, aunque coartada en el ejercicio de su libertad.
La fuerza fsica irresistible puede provenir de la naturaleza o de un tercero, lo importante es que produce
que una persona acte sin capacidad de control. Esta fuerza fsica irresistible debe ser absoluta, es decir el
sujeto no debe tener la posibilidad de actuar de otra forma. Por ejemplo: se produce un terremoto y las
personas que viven en un edificio pugnan por salir, al llegar a las escaleras, una resbala y cae sobre otra
producindole la muerte; en este caso el sujeto que resbal actu con fuerza fsica irresistible - el temblor
-, por lo que no hay accin. Un caso diferente se da si fue una persona la que produjo la fuerza fsica
irresistible, pues sta si reponde, por ejemplo: si "A" empuja a "B" para que impulse a "C" que se
encuentra en el borde de un barco y, efectivamente "C" cae y muere, "A" responde por la muerte de "C",
mientras "B" slo fue vctima de una fuerza irresistible - empujn - producido por "A".
El concepto de fuerza irresistible tambin es de gran importancia en el Derecho penal, porque excluye la
accin del individuo, ya que quita toda voluntariedad a su conducta. O si queremos ser ms preciso, el
individuo que se ve afectado por una vis physica, no se da en l una conducta humana.
Claro est, que si el individuo no ejecuta una accin, puede realizar el hecho tpico, antijurdico y penado
en el Derecho positivo, pero no podemos, en puridad , hablar de comisin de delito: el actor del "delito"
(entendamos ahora como hecho tpico, antijurdico y penado), es inimputable.
As, y repitiendo lo dicho, para que podamos hablar de delito o falta debe haber una accin o una omisin,
y la vis physica excluye la misma.
Movimientos reflejos
No constituyen accin ya que dichos movimientos no son controlados - o producidos - por la voluntad de
la persona. Como indica el profesor Muoz Conde: "El estmulo del mundo exterior es percibido por los
centros sensores que los trasmiten, sin intervencin de la voluntad, directamente a los centros motores".
Es aqu donde radica la diferencia con los denominados actos de corto circuito, explicados anteriormente.
Ejemplo de movimiento reflejos es: cuando un sujeto efecta un movimiento brusco al tocar una
conduccin elctrica, producto de lo cual hiere a otra persona
Estados de inconsciencia.
Se trata de momentos en los que el sujeto que realiza la accin no es plenamente consciente de sus actos.
Si A bajo efectos de hipnosis mata a B, A no es responsable por la muerte de B puesto que no tena
control consciente sobre sus actos.
El tipo penal o delictivo. Concepto. Es la descripcin abstracta de la conducta prohibida por la norma
dictada por el legislador
TIPO OBJETIVO-Clases:
De pura actividad: solo requieren el comportamiento del autor, sin exigir un resultado.
De resultado: El comportamiento causante puede ser una actividad o una omisin (delitos de
omisin impropia o de comisin por omisin).
De lesin
De Peligro: no es necesario que se haya causado un dao, es suficiente con que el bien protegido
haya sido puesto en riesgo de sufrir la lesion que se quiere evitar.
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TIPO SUBJETIVO
Dolosos
Culposos
ATIPICIDAD:
Es la falta de adecuacin del hecho o conducta concreto a la descripcin abstracta contenida en el
tipo penal.
La antijuridicidad. Concepto.
El tipo es la descripcin concreta de la conducta prohibida. La antijuridicidad es siempre la contradiccin
entre la conducta real y el ordenamiento jurdico.
La antijuridicidad del hecho representa la ofensa que l implica a los intereses sociales receptados por los
tipos delictivos. Esta ofensa es de naturaleza objetiva, porque se traduce en la lesin, de dao o de peligro
del bien jurdico.
La antijuridicidad es formal porque nicamente el derecho positivo, mediante la formulacin de los tipos y
de las reglas especiales de justificacin, constituye su fuente, y, por consiguiente, la antijuridicidad solo
existe si el hecho ha sido cometido contrariando la norma prohibitiva u ordenadora del pertinente tipo
delictivo, sin que concurra una causa de justificacin.
La antijuridicidad material tienen un contenido real, que no consiste en la oposicin formal del hecho a
una especial norma jurdica, sino que a la antijuridicidad se la hace residir en la falta de adecuacin del
hecho a determinadas pautas decisorias.
La culpabilidad.
La culpabilidad es la actitud anmica jurdicamente reprochable del autor respecto de la consumacin de
un hecho penalmente tpico y antijurdico.
Reproche se funda en:
En la capacidad del autor para comportarse con arreglo a las exigencias del derecho penal
(imputabilidad),
En la conciencia del autor del significado de lo que hace y su voluntad de hacerlo (dolo) o en su
falta de precaucin (culpa),
En su libertad de decisin (inexistencia de coaccin)
Esta capacidad presupone: madurez, salud mental y conciencia, en una medida que habiliten al
autor para comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones (art. 34 inc.1 CP). Es un criterio bio-
psicolgico.
La imputabilidad debe existir en el momento del hecho. Ese momento no es el del resultado, sino el del
comportamiento delictivo.
Esto se ve claro en la llamada actio libera in causa: el autor que al producirse el resultado delictivo estaba
en estado de inimputabilidad, responde penalmente si, en el momento del comportamiento, activo u
omisivo, gozaba de capacidad.
La imputabilidad no presupone slo que el autor del delito goce de salud mental y de conciencia, sino que
demanda que las posea en una medida tal que, en el momento del hecho, tenga la posibilidad de
comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.
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La posibilidad de comprender la criminalidad del acto no equivale a comprender que la ley penal castiga al
acto, sino que se refiere a la posibilidad del autor de saber lo que hace y comprender el significado social
de ello: la criminalidad del acto alude a su daosidad para un inters ajeno, individual o general, por
implicar una indebida interferencia violenta, fraudulenta, arbitraria, intemperante o negligente con relacin
a un tercero o a la comunidad.
La posibilidad de comprender la criminalidad del acto en el momento del hecho, no basta par que el autor
sea imputable o capaz penalmente. Para ello, es necesario, adems que en ese momento el autor tenga la
posibilidad de dirigir sus acciones, es decir, que el autor, al cometer el hecho, debe tener posibilidad de
gobernar su conducta con arreglo al sentido de su comprensin del acto que ejecuta. Si esto sucede, el
autor es inimputable aunque haya comprendido la criminalidad del acto. Esta falla del elemento volitivo,
sin defecto del intelectual, suele producirse en los individuos inconscientes por embriaguez y en aquellos
que, como los afectados por psicopatas, neurosis o perturbaciones impulsivas, estn totalmente
dominados por un estmulo morboso hacia el delito.
1.- El del discernimiento, segn el cul hay que examinar en cada caso particular si el individuo
posee dicha capacidad y;
2.- El objetivo en el que, por una edad fija se presume juris et de jure la inmadurez del sujeto.
Este ltimo es el seguido por la ley argentina que actualmente declara no punible al menor que no haya
cumplido 16 aos de edad
Nuestra ley se refiere tambin a otra categora de menores de 16 a 18 aos a los que tambin declara no
punibles, pero nicamente con relacin a ciertos delitos: los que solo estn reprimidos con multa e
inhabilitacin, o tengan asignadas penas privativas de libertad de menos de 2 aos, y lo que sean
perseguibles por accin privada.
Es dudoso (segn Creus) que esto se signifique una presuncin de inimputabilidad; se muestra ms bien
como una renuncia a la pena, para poder sustituirla por las medidas educativas que la ley preve en
sustitucin de aquella.
Pero cuando los menores entre 16 y 18 aos incurrieren en delitos de accin pblica reprimidos con pena
privativa de libertad superior a dos aos, son sometidos a proceso penal. Eso signific que fuego del
mismo pueden llegar a recibir una sancin de las previstas en los tipos penales del Cdigo como
consecuencia de su delito.
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El DOLO
El Codigo NO lo define de manera expresa. Consiste en el conocimiento y voluntad de realizacin
del tipo penal. El sujeto es plenamente consciente de que su actuar lesiona el bien juridico y a pesar de
ello, quiere efectuarlo. El autor debe saber:
Que realiza el hecho
Qu hecho realiza y las circunstancias que lo rodean
Debe querer realizar el hecho
Clases de DOLO
Directo: el resultado tpico constituye el objetivo del autor. tiene la intencin directa de ejecutarlo
(dolo directo)
Indirecto: abarca los resultados NO queridos por el autor, pero que resultan unidos de modo
necesario e ineludible con la conducta realizada por el autor.
Eventual: quien realiza la accin conoce que probablemente se produzca el resultado tpico y sin
embargo no deja de actuar por ello (se requiere que el autor se haya representado el resultado
lesivo como probable y que en su esfera interna lo haya consentido)
Especifico: a veces el tipo delictivo exige como elemento subjetivo especial del delito, un
conocimiento o una intencin especial (dolo especfico o elemento subjetivo del tipo). Esta
especializacin del dolo excluye la imputacin del mismo delito a ttulo de culpa o, cuando consiste
en una intencin especial, la imputacin a ttulo de dolo eventual.
CULPA
Quien acta culposamente causa una accin daosa pero NO tiene intencin de realizar el TIPO
penal. Es un comportamiento imprudente, negligente, imperito o inobservante de reglamentos o deberes
cuyo cumplimiento corresponde al autor en el caso concreto. La razn de ser de la culpa reside en la
voluntad contraria a la precaucin que el autor est obligado a observar en determinadas circunstancias
para no daar intereses ajenos.
Modalidad: Segn el CP., 4 son las formas en que una persona puede actuar con culpa a saber:
IMPRUDENCIA: Es imprudente el comportamiento que, con arreglo a las circunstancias, es
atrevido, riesgoso o peligroso para las personas o los bienes ajenos.
NEGLIGENCIA: Es negligente el comportamiento que, de acuerdo, con las circunstancias es
descuidado Presuponen la posibilidad del autor de prever el resultado delictivo, ya que sin ella,
subjetivamente no existe un deber de precaucin.
IMPERICIA EN EL PROPIO ARTE O PROFESIN: Es una forma de imprudencia o negligencia
en el ejercicio del propio arte o profesin. Es una culpa profesional. Consiste en la actuacin en el
propio arte o profesin sin el saber, experiencia o habilidad mnimos exigibles para su ejercicio
beneficioso.
INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS O DE LOS DEBERES DEL CARGO: Es una forma
de culpa caracterizada porque la precaucin exigible est predeterminada por las normas
reguladoras de una actividad o cargo. sta solo implica una presuncin iuris tantum de
responsabilidad por el resultado delictivo, ya que esta presuncin cede ante prueba en contrario de
que la inobservancia fue la causante del hecho.
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Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos activos en el proceso de comisin
del mismo hecho delictivo (comunidad de hecho), en ayuda recproca o unilateral (convergencia
intencional).
Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes. del Cdigo penal, sino por los
particulares tipos delictivos, los casos de participacin necesaria, en los cuales la ley requiere la pluralidad
del sujeto activo del delito (duelo, asociacin ilcita, rebelin, homicidio por precio o promesa
remuneratoria, etc.). Tambin, segn lo dispuesto por el artculo 49, quedan al margen, las personas que,
en los delitos cometidos por la prensa, con o sin propsito criminal, slo le prestaren al autor del escrito o
grabado la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos positivos o negativos;
por aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o concomitantes al hecho. La ayuda posterior al
delito slo es participacin si se debe a su promesa anterior al mismo (C.P, 46).
La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes en el delito. Por esto se dice que
es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal, pues se refiere al hecho ejecutado y no a la persona
de un ejecutor penalmente responsable.
El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los delitos de accin o
en los de omisin, en los delitos dolosos y en los culposos tambin es posible la participacin en los delitos
preterintencionales.
El autor: Concepto.
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Autora y complicidad.
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la complicidad. La teora receptada por
el art 45 del Cdigo penal
Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo, ejecutndolo o interviniendo
en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle auxilio o cooperacin al autor.
Autor
El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o pluralidad de autores, pues es
una regla cuyo objeto es la participacin criminal . Empero, el artculo 45 permite deducir que autor es el
que ejecuta el delito, vale decir, el que pone en obra la accin o la omisin definida por la ley. Cada tipo
delictivo equivale a una forma de autora.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier instrumento [autor
directo).
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Los cmplices pueden ser necesarios (art. 45) o no necesarios (art. 46). Los primeros estn sometidos a la
escala penal establecida para el autor del delito. Los segundos lo estn a escalas penales ms benignas
(art. 46).
A los efectos de distinguir la complicidad necesaria de la no necesaria, el artculo 45 requiere la valoracin
del aporte.
Es un cmplice necesario aqul sin cuyo auxilio o cooperacin el hecho no habra podido
cometerse.
Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho
y los que prestan una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46).
Estos son partcipes cuya intervencin no fue necesaria para que el hecho sucediera tal como sucedi,
porque no contribuyeron con nada cuyo defecto hubiera variado la ejecucin o sus modalidades.
Instigacin
El que hubiese determinado directamente a otro a cometer el delito. La participacin del instigador,
equiparado en la pena al autor, est al margen de la ejecucin del delito y del auxilio o de la cooperacin
en ella. Es una participacin puramente squica, consistente en haberle hecho tomar al autor la resolucin
de ejecutar el delito consumado o intentado. Si el tercero ya est determinado a delinquir no puede haber
instigacin.
La determinacin del autor al delito por el instigador, supone la cooperacin consciente, voluntaria y libre
de ambos. Esto requiere la individualizacin del o de los instigadores y de los instigados. No hay
instigacin por culpa. Tampoco existe la cooperacin squica requerida por la instigacin si el autor resulta
un instrumento del tercero (autor mediato).
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accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar materialmente la conducta del
autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.
Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15, determina la unidad de
la pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena mayor conminada
para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57). Siendo de la misma
naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los mximos son iguales, la
mayora de la pena se determina por el mnimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena de naturaleza ms
grave.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando sea el caso, la
establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta correspondiente, que es la que
determina la mayora de la pena si las penas de naturaleza ms grave de las sanciones en juego, son
iguales. Tambin subsiste la aplicacin de las penas y consecuencias accesorias de la pena mayor.
A. Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o ms hechos discontinuos,
incluso en tiempos y lugares distintos. La prolongacin discontinua de la conducta delictiva diferencia el
delito continuado del delito permanente, que consiste en una conducta delictiva continua.
B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule subjetivamente los distintos hechos
mediante la unidad de su resolucin, designio, propsito, intencin, voluntad, nimo o conciencia
delictivos formados de antemano o precedentemente
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo el mismo delito con
cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva slo es compatible con hechos que por su
homogeneidad material no la desvirtan o alteran de una manera esencial y que por su conexidad
aparecen vinculados como momentos de una misma conducta comisiva.
C. Sometimiento a una misma sancin legal
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Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente no son independientes. El
sometimiento a una misma sancin depende:
a) de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma calificacin
delictiva, y
b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados admita esa
unificacin delictiva.
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puede ser denunciada por cualquier persona capaz, pero nicamente la persona particularmente ofendida
por el delito (el agraviado), puede asumir la calidad de querellante.
El ejercicio de la accin pblica es indivisible, porque debe realizarse en contra de todos los participantes
en el delito y no slo de algunos; y es irretractable.
Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por lesiones leves, cuando su
conocimiento y juzgamiento resulta til, conveniente o necesario para el orden o bienestar de la
comunidad. Por el contrario, median razones de seguridad pblica, si por su naturaleza o circunstancias el
hecho resulta sintomtico de un peligro potencial para la incolumidad de las personas o bienes de los
terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino hechos determinados y
comprende, por lo tanto, a todos los partcipes en ellos. La instancia es subjetivamente indivisible, pero es
objetivamente divisible.
Accin Privada.
Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado por el delito en
el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo incapaz, a sus
guardadores o representantes; o tratndose de calumnias o injurias, a los sucesores de aqul; o, si la
ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades representativas. Las emergentes de los delitos de
calumnias e injurias, violacin de secretos, salvo en los casos de concurrencia desleal e incumplimiento de
los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada se proceda por querella
o denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a hacerlo, pues la segunda no significa ejercicio de
la accin, ni liga al denunciante al procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar la accin, y despus de
la condena, puede extinguir la pena por perdn.
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