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- NOVO CPC/2015 -
TEORIA DA PROVA
ATUALIZADO EM 08/10/2016
TEORIA DA PROVAi
1. Objeto da prova
Pode-se falar que o objeto da prova o prprio fato (fato probando), seja ele jurdico ou
simples. Provam-se, assim, as alegaes de fato.
Caractersticas do fato probando O fato tem que ser:
Determinado: delimitado no tempo e no espao.
Controvertido: se o fato incontroverso, no h necessidade de comprovao.
Relevante: o fato deve repercutir no processo, sendo relevante para o deslinde da causa.
Art. 374. No dependem de prova os fatos:
I - notrios;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;
III - admitidos no processo como incontroversos;
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
Confisso Admisso
Ato jurdico stricto sensu Ato fato jurdico
Expressa Tcita
Exige poder especial do No exige poder especial do
advogado advogado
- Relativa: o legislador presume um fato, mas admite que a parte produza prova em sentido
contrrio. Ex.1: presuno de veracidade que decorre da declarao de pobreza. Ex.2:
Presuno de domnio que decorre do registro imobilirio. Ex.3: Presuno de filiao que
decorre da recusa a se submeter exame gentico (Lei 8.560/1992).
Obs.1 Presuno legal x presuno judicial: a presuno legal norma jurdica advinda do
legislador, enquanto que a previso judicial construo jurdica advinda do julgador.
Somente as presunes legais so absolutas ou relativas. J as presunes judiciais no
possuem classificao.
Obs.2 Presuno x Fico legal: na fico legal o legislador toma o fato como ocorrido,
semelhante presuno, porm sabe que no ocorreu. Ex.1: confisso ficta. Ex.2: O fato do
voto vencido compor o acordo, que costuma consistir na reunio dos votos vencedores,
uma fico jurdica (art. 941, 3o, NCPC). Na presuno h grandes chances de o fato ter
ocorrido.
Obs.3 Fato negativo: O fato negativo pode ser objeto de prova. Consiste em um no
acontecimento. Se o fato negativo for indeterminado, no tem como se provar. Nenhum fato
indeterminado pode ser objeto de prova.
Obs.5 Prova do direito (art. 376, NCPC): consiste na prova da existncia de um enunciado
normativo. O direito se prova? possvel provar o teor e a vigncia de uma norma? Se se
Art. 376. A parte que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio provar-
lhe- o teor e a vigncia, se assim o juiz determinar.
Art. 375. O juiz aplicar as regras de experincia comum subministradas pela observao do
que ordinariamente acontece e, ainda, as regras de experincia tcnica, ressalvado, quanto a
estas, o exame pericial.
2. Verdade e prova
Art. 369. As partes tm o direito de empregar todos os meios legais, bem como os
moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, para provar a verdade dos
fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na convico do juiz.
Art. 371. O juiz apreciar a prova constante dos autos, independentemente do sujeito que a
tiver promovido, e indicar na deciso as razes da formao de seu convencimento.
a) Sistema da convico livre: o juiz no precisa prestar contas a ningum. Est superado nas
sociedades avanados. Orculos. Ele ainda sobrevive no Brasil no Tribunal do Jri, onde a
convico livre e ntima.
b) Sistema da prova legal ou tarifada: o juiz no tem poder para valorar as provas. O valor
dado pela lei. Testis unus, testis nullus (um testemunho, nenhum testemunho. Quem tem um
testemunho s no tem nada. H trs passagens da bblia que dizem isso). Ele foi mitigado
sensivelmente, pois sobrevivem ainda algumas regras de prova legal, mas no corresponde
mais ao sistema como um todo.
Obs. O NCPC trouxe uma alterao sutil, se comparado ao CPC/1973 (art. 131), qual seja,
eliminou o termo livremente. Desse modo, no se deve mais falar em livre convencimento
motivado, e sim em simples persuaso racional ou convencimento motivado.
Limitaes valorao da prova pelo juiz:
I. Motivao racional: o juiz expor as razoes do seu convencimento com argumentos
racionais. O Juiz no pode, por exemplo, decidir com base em critrios de f, religiosos. No
pode dizer que conversou com Nossa Senhora ou basear-se em carta dita psicografada. O
Estado brasileiro no pode lastrear a sua deciso em fundamentos de crena.
II. A motivao tem de ser controlvel, ou seja, pblica e clara.
III. As provas tm que estar nos autos.
IV. Juiz no pode valorar as provas em violao s regras ou mximas da experincia.
V. Sobrevivncia de regras de prova legal: Ainda existem regras de prova legal no nosso
sistema e devem ser observadas como balizas do livre convencimento. Ex.1: o testamento s
se prova por documento. O juiz no pode admitir a prova oral. Ex.2: Fato que se exige
conhecimento tcnico, necessria percia. Juiz no pode dispensar porque entende do
assunto. Ex.3: Contratos superiores a 10 salrios no so provados apena com testemunhas.
Pode-se utilizar o conceito de prova ilcita contido no art. 157, caput, do CPP e aplicar as
disposies contidas nos respectivos pargrafos ao processo civil:
Obs. Hoje aceita a ideia de que, realizada interceptao telefnica em sede processual
penal, possvel lmport-la para o processo civil.
6. Prova emprestada
O NCPC disciplinou pela primeira vez na seara cvel (art. 372) o emprstimo de prova
produzida em processo diverso, ainda que o instituto fosse amplamente aceito na doutrina e
na jurisprudncia. O processo originrio, onde efetivamente foi produzida a prova, pode ser de
qualquer natureza trabalhista, arbitral, administrativo, processual penal , desde que
respeitado o contraditrio. Por esta razo, a prova deve ser utilizada em face de indivduo que
participou de sua produo no processo anterior.
At o CPC/73, a prova emprestada era considerada espcie atpica; hoje tpica.
Art. 372. O juiz poder admitir a utilizao de prova produzida em outro processo, atribuindo-
lhe o valor que considerar adequado, observado o contraditrio.
a regra que define quem arcar com a falta de prova de determinado fato. As regras de nus
da prova definem quem suportar a falta de prova.
Art. 373. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
1o Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas
impossibilidade ou excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos termos do caput ou
maior facilidade de obteno da prova do fato contrrio, poder o juiz atribuir o nus da prova
de modo diverso, desde que o faa por deciso fundamentada, caso em que dever dar
parte a oportunidade de se desincumbir do nus que lhe foi atribudo.
2o A deciso prevista no 1o deste artigo no pode gerar situao em que a desincumbncia
b) Judicial (art. 373, 1o e 2o, NCPC):Trata-se de distribuio dinmica realizada pelo juiz,
diante do caso concreto. O NCPC consagra a teoria de construo doutrinria e aceitao
jurisprudencial da redistribuio dinmica do nus da prova pelo juiz. Essa redistribuio pode
ser feita ex officio pelo julgador. Da deciso judicial que redistribui o nus da prova cabe
agravo de instrumento. Todavia, da deciso judicial que inadmite a redistribuio, no cabe
agravo de instrumento. H diversos pressupostos formais que o juiz deve observar para
redistribuir o nus da prova. So eles:
I) A deciso deve ser motivada;
II) A deciso tem de ser proferida no momento do processo que permita parte se
desincumbir do nus da prova. O momento ideal o do saneamento. Em outras palavras, o
juiz no pode redistribuir o nus da prova na sentena;
O art. 379, NCPC, consagra o direito a no produzir prova contra si mesmo, relativa a fatos
criminais relacionados a causas cveis. O silncio no processo civil, quando relativo a fatos
cveis, produz efeitos contra a parte, a exemplo da presuno de veracidade. A exceo,
repise-se, so os fatos criminais.
Art. 379. Preservado o direito de no produzir prova contra si prpria, incumbe parte:
I - comparecer em juzo, respondendo ao que lhe for interrogado;
II - colaborar com o juzo na realizao de inspeo judicial que for considerada necessria;
III - praticar o ato que lhe for determinado.
*#OUSESABER: O que se entende por dever livre? Dever livre constitui-se, em sntese, num
nus atribudo a seu titular. Este pode adotar, ou no, determinada conduta em seu
benefcio. Caso no o faa, porm, poder suportar alguma consequncia negativa. o
que ocorre, por exemplo, com o nus processual da prova: a parte poder deixar de provar
o que alega, mas seu pedido poder ser julgado improcedente. Como se percebe, o dever livre
no , propriamente, um dever, mas um nus. #DICA: tal expresso j foi cobrada na prova
discursiva de juiz federal da 1 Regio.
Juzo estadual pode processar a produo antecipada de prova requerida em face da Unio,
entidade autrquica ou empresa pblica federal se, na localidade, no houver vara federal
(4o).
4o O juzo estadual tem competncia para produo antecipada de prova requerida em face
da Unio, de entidade autrquica ou de empresa pblica federal se, na localidade, no houver
vara federal.
3. Peculiaridades procedimentais
O ru na produo antecipada de prova aquele contra quem deseja-se que a prova seja
produzida. O processo se encerra com a produo da prova, em caso de deferimento. Caso o
pedido seja tido por improcedente, tambm assim se encerra o feito.
Art. 382. Na petio, o requerente apresentar as razes que justificam a necessidade de
antecipao da prova e mencionar com preciso os fatos sobre os quais a prova h de
recair.
Tentativa de tornar o pedido da ao determinado.
O art. 382, 1o, NCPC prev um caso de interveno iussu iudicis (interveno de ofcio do
juiz, nesse caso, na ao de antecipao da produo probatria). H casos, ademais, em que
a ao unilateral, quando no ser necessrio promover a citao de ningum.
1o O juiz determinar, de ofcio ou a requerimento da parte, a citao de interessados na
produo da prova ou no fato a ser provado, salvo se inexistente carter contencioso.
O que se pretende no 4o dizer que, como o juiz no pode valorar a prova ou adentrar no
mrito da futura ao, no ser admitida defesa ou recurso no mbito da produo antecipada
de prova. Aqui a defesa restrita, concentrada em aspectos formais (como competncia,
ilegitimidade), no havendo que se falar em cerceamento.
4o Neste procedimento, no se admitir defesa ou recurso, salvo contra deciso que
indeferir totalmente a produo da prova pleiteada pelo requerente originrio.
Art. 383. Os autos permanecero em cartrio durante 1 (um) ms para extrao de cpias e
certides pelos interessados.
Pargrafo nico. Findo o prazo, os autos sero entregues ao promovente da medida.
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Este material foi produzido pelos coaches com base em anotaes pessoais de aulas,
referncias e trechos de doutrina, informativos de jurisprudncia, enunciados de smulas,
artigos de lei, anotaes oriundas de questes, entre outros, alm de estar em constante
processo de atualizao legislativa e jurisprudencial pela equipe do Ciclos R3.