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El derecho real es el derecho que tiene una persona sobre una cosa y el deber de las dems
personas de respetarlo; surge solo cuando hay disputa, por tanto se convierte en una
obligacin erga omes sobre los dems, respecto de las facultades que la ley le otorga frente
al bien.
Los derechos personales hacen referencia a las relaciones nter partes. Nacen de las fuentes
de las obligaciones: contratos, hecho ilcito, enriquecimiento sin causa y el cuasicontrato.
CONTRATOS
Definicin: Para acercarse a una definicin de contrato es necesario recurrir a la visin
que sobre el punto tienen algunas Doctrinas:
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I. SEGN LA DOCTRINA CLASICA: El contrato es un acuerdo de voluntades tendientes a
generar obligaciones.
El Contrato, segn la doctrina clsica solo tendra un campo mas restringido al solo crear
obligaciones.
SEGN EL COD. COMERCIO ART 864: El contrato es un acuerdo entre dos o ms partes
para constituir, regular o extinguir entre ellas una relacin patrimonial.
SEGN EL COD. CIVIL ART. 1495: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Ese dar, hacer o no hacer son las PRESTACIONES de la obligacin.
Es una fuente de las obligaciones. Hace parte del derecho objetivo, privado, patrimonial
siendo un derecho personal
1. ELEMENTOS:
1. ESENCIALES
2. DE LA NATURALEZA
3. ACCIDENTALES
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1. ESENCIALES (Essentialia negotii)
Son los elementos mnimos que han de recurrir para que el contrato que las partes tienen en
mente surja a la vida jurdica. Son aquellos sin los cuales el contrato pierde su especialidad
o deja de ser contrato, sin ellos el contrato no produce efecto alguno o puede degenerar en
otro negocio. Son los elementos mnimos sin los cuales el contrato no existe.
Son aquellos que no son de la esencia, ni de la naturaleza pero que contribuyen a satisfacer
la causa del contrato, son los que las parten libremente acuerdan.
Estos no pertenecen al negocio, son incorporados en l por la voluntad autnoma de las
partes.
Estos elementos no son necesarios para la formacin del acto ni se sobreentienden como
integrantes de l.
Ejemplo: El Inters, El Plazo La Clusula Penal. Etc.
2. REQUISITOS
REQUISISTOSDE EXISTENCIA
Sumados estos requisitos hay un contrato existente cuando falta alguno de estos elementos
el contrato es nulo
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REQUISISTOS DE VALIDEZ
1. Capacidad de ejercicio
2. consentimiento sin vicio
3. objeto lcito
4. causa lcita
5. formalidades vlidas
CAPACIDAD
Es la facultad jurdica que le permite a la parte recibir (capacidad de goce) cualquier tipo de
beneficio y adems la de obligarse sin el ministerio de otro (capacidad de ejercicio). La
capacidad es la regla general y la incapacidad es la excepcin
INCAPACIDADES
El incapaz es la persona que merece proteccin del estado, existe incapaz absoluto e
incapaz relativo
INCAPACES ABSOLUTOS:
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Segn el Art. 1504 del CC, son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los
sordomudos que no pueden darse a entender y sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales. Estos incapaces requieren de interpuesta persona para obligarse, ya que sus
actos directos no producen efectos en derecho.
2. Demente: Aquella persona que sufre una sicopata (enfermedad de la mente) sin
importar si es permanente o no, esa psicopata debe inhibir el sano juicio de la
persona.
Sano Juicio: Es un raso de comportamientos que entiende la sociedad y que deviene
de los seres que conforma la sociedad, depende del lugar y el tiempo de la persona.
Toda persona frente al derecho se presume capaz. Un incapaz por declaratoria de
demencia por sentencia judicial, afecta todos sus actos sin tener en cuenta que la
persona los haya realizado con conciencia. Sino hay declaratoria el interesado debe
probar que esta afectado por una psicopata.
La manera de probar es por medio de testimonio donde se probara un momento
antes y un momento despus.
Todos los actos que se hayan realizado antes del registro de la Sentencia que declara
incapaz a una persona tienen validez. Los que se realicen despus de estar registrado
sern declarados nulos.
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En el EXPEDIENTE D-5460 - SENTENCIA C-534/05, Magistrado ponente: Humberto Antonio Sierra Porto se reviso el
artculo 34 del Cdigo Civil. La Decisin de la corte fue Primero.- Declarar inexequibles las expresiones varn y y la
mujer que no ha cumplido doce contenidas en el artculo 34 del Cdigo Civil. Razones de la decisin: De manera
preliminar, la Corte precis que no obstante que se demandan varias disposiciones, en estricto sentido, lo que se cuestiona
por el actor es la norma jurdica consistente en determinar la capacidad e incapacidad de impberes y pberes, segn sea el
menor nio o nia. Hecha esta precisin, la Corte reiter que el trato diferenciado entre hombres y mujeres por parte del
ordenamiento jurdico y de las autoridades solo es posible cuando dicho trato se configura como una medida a favor de
stas (acciones afirmativas) y siempre y cuando no implique una discriminacin indirecta basada en la asuncin de la mujer
dentro de los roles tradicionales a los cuales se ha visto sometida histricamente. A juicio de la Corporacin, la distincin
hecha en el artculo 34 del Cdigo Civil es abiertamente discriminatoria, pues el sustento radica nicamente en las
diferencias en materia fsica y en razn del sexo desde el punto de vista del desarrollo fisiolgico, de los nios y las nias,
las cuales no inciden en si se debe o no ser sujeto de proteccin de sus derechos patrimoniales, segn se presuma la
presuncin de capacidades reflexivas para negociar y por ende, la posibilidad de declarar la nulidad de actos jurdicos
celebrados en condiciones de incapacidad. De ah que se excluyeran del ordenamiento jurdico las expresiones normativas
varn y y la mujer que no ha cumplido doce consignadas en el artculo 34 (C.C.), para eliminar esa discriminacin en la
proteccin de los menores. Los magistrados JAIME ARAUJO RENTERIA, ALFREDO BELTRAN SIERRA y ALVARO TAFUR
GAVIS manifestaron su salvamento de voto parcial, por cuanto si bien participan de la decisin inhibitoria respecto de la
mayora de las normas demandadas, consideran que la distincin que se hace en el artculo 34 del Cdigo Civil no vulnera
en manera alguna el principio de igualdad consagrado en la Constitucin, toda vez que la definicin legal que hace el
legislador corresponde a su potestad de configuracin que en el caso concreto se limita a reconocer el hecho de que por lo
general, las mujeres llegan a la pubertad antes que los varones, es decir a reconocer la diferencia, por lo que tiene plena
justificacin.
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3. Sordo mudos que no puedan darse a entender. 2
Artculo 1504. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y
sordomudos, que no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni an obligaciones naturales, y no admiten caucin.
Efectos
-Nulidad absoluta
-No puede caucionarse (es la garanta que da un tercero para el cumplimiento de una
obligacin que no es propia)
-No se puede novar (extinguir una obligacin por otra)
-No genera siquiera obligaciones naturales.
INCAPACIDAD RELATIVA
Como se sanciona: Con nulidad que se declara a travs de la sancin que es la rescisin:
Que implica volver las cosas al estado anterior al que se encontraba,
Ambas rescisin, deben ser declaradas por el juez, pero en la nulidad relativa solo la puede
invocar el interesado y el la nulidad absoluta quien tenga inters.
Segn el inciso 3 del Art. 1504 del CC. Son relativamente incapaces los menores adultos
(pberes) y los disipadores en interdiccin judicial.
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Pberes entre 14 y 18 aos, Son personas que pueden conocer su entorno, y
conocer las consecuencias de sus actos que realiza.
Debe ser sometido a un juicio por disipacin y debe haber una sentencia, despus de
esto todo los actos estn viciados de nulidad relativa.
menor nio o nia. Hecha esta precisin, la Corte reiter que el trato diferenciado entre hombres y mujeres por parte del
ordenamiento jurdico y de las autoridades solo es posible cuando dicho trato se configura como una medida a favor de
stas (acciones afirmativas) y siempre y cuando no implique una discriminacin indirecta basada en la asuncin de la mujer
dentro de los roles tradicionales a los cuales se ha visto sometida histricamente. A juicio de la Corporacin, la distincin
hecha en el artculo 34 del Cdigo Civil es abiertamente discriminatoria, pues el sustento radica nicamente en las
diferencias en materia fsica y en razn del sexo desde el punto de vista del desarrollo fisiolgico, de los nios y las nias,
las cuales no inciden en si se debe o no ser sujeto de proteccin de sus derechos patrimoniales, segn se presuma la
presuncin de capacidades reflexivas para negociar y por ende, la posibilidad de declarar la nulidad de actos jurdicos
celebrados en condiciones de incapacidad. De ah que se excluyeran del ordenamiento jurdico las expresiones normativas
varn y y la mujer que no ha cumplido doce consignadas en el artculo 34 (C.C.), para eliminar esa discriminacin en la
proteccin de los menores. Los magistrados JAIME ARAUJO RENTERIA, ALFREDO BELTRAN SIERRA y ALVARO TAFUR
GAVIS manifestaron su salvamento de voto parcial, por cuanto si bien participan de la decisin inhibitoria respecto de la
mayora de las normas demandadas, consideran que la distincin que se hace en el artculo 34 del Cdigo Civil no vulnera
en manera alguna el principio de igualdad consagrado en la Constitucin, toda vez que la definicin legal que hace el
legislador corresponde a su potestad de configuracin que en el caso concreto se limita a reconocer el hecho de que por lo
general, las mujeres llegan a la pubertad antes que los varones, es decir a reconocer la diferencia, por lo que tiene plena
justificacin.
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Nota: El Art. 1852, fue declarado parcialmente inexequible mediante Sentencia del 10 de
febrero de 1999 proferida por la Corte Constitucional, es decir, que en la actualidad no
existe incapacidad alguna, por motivo del nexo matrimonial, para celebrar compraventa
tanto de muebles como inmuebles.
b. Los administradores no podrn vender los bienes que administran (Art. 1853 CC.).
c. Los empleados pblicos no podrn comprar los bienes que se venden por su Ministerio
(Art. 1854 CC.).
EFECTOS
- Genera nulidad relativa
- Puede caucionarse y novarse
- Generan obligaciones naturales
CONSENTIMIENTO
ETAPAS:
1. Volitiva
2. exteriorizacin
3. oferta
4. aceptacin
1. VOLITIVA
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CONTRATO COMPRAVENTA CONTRATO ARRENDAMIENTO
Como podemos observar mediante el anlisis el contrato de arrendamiento seria valido pero:
Segn el Art. 1618 CC. Referente a la interpretacin de los contratos dice que conocida
claramente la intencin de los contratantes (ETAPA VOLITIVA) debe estarse a ella ms que
al literal de las palabras. En este ejemplo la etapa Volitiva es importante.
2. EXTERIORIZACION
3. OFERTA
Por ello podemos establecer que la oferta es una propuesta de contrato en ciertas
condiciones, dirigida por una persona determinada o indeterminada.
REQUISITOS:
Comunicada: que se utilice un medio idneo para que la otra persona conozca el
negocio.
Determinada: Que el oferente tenga dominio del destinatario, es decir, saber con
quien va ha contratar.
EJ: El payaso que ofrece almuerzos a un precio que no es el real, aqu
el dueo no tiene dominio de la oferta, as que no cabe reclamacin.
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Seria: la intencin del oferente en contratar al emitir la oferta debe ser seria. Significa
que debe expresar una voluntad clara y decidida de concluir un contrato, en caso de
que la otra parte acepte. Por esto la simple manifestacin de una intencin no es
oferta.
Adems debe ser inequvoca, es decir, no debe dejar duda alguna acerca de la
voluntad contractual, la oferta debe ser tan definida que las partes tengan absoluta
certeza de la existencia de un verdadero proyecto de contrato susceptible de
perfeccionarse en un contrato futuro.
TIPOS DE OFERTA:
1. Oferta singular: Es aquella en que hecha la oferta se tiene que contratar con todas
personas con quien se realizo la oferta, independiente si es una persona o varias.
2. Oferta por policitacin: la oferta se realiza a un nmero plural de personas pero solo
con una se realiza el contrato. Existen algunas policitaciones reguladas:
En las ofertas anteriormente mencionadas, prima la voluntad del oferente, adems deben
reunir los requisitos esenciales del contrato como son: mercanca y precio.
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LA OBLIGATORIEDAD DE LA OFERTA:
Consiste en que una vez emitida la propuesta el oferente no puede retrotraerse, en dado
caso que lo haga debe indemnizar, y esta es una obligacin extra contractual. La revocatoria
debe ser antes de que el destinatario acepte, ya que aqu ya habra un negocio jurdico.
4. ACEPTACIN
VICIOS: 1. Error
2. Fuerza
3. Dolo
1. ERROR
Disparidad entre los que se piensa y la realidad, entre la voluntad interna y la declarada, en
materia contractual; consiste en la falsa idea que se forma el contratante sobre uno de los
elementos del contrato. Es necesario que la disparidad sea compartida, es decir, que ambos
contratantes estn errados, si no se da esta condicin no hay error
a. Error obstculo:
Aquel que tiene tanta entidad que inhibe la formacin del contrato, no nace el consentimiento
de las partes, no existe acuerdo de voluntades posible y por lo tanto el acto es inexistente.
No obstante, la doctrina clsica recogida en nuestro cdigo civil recoge el error solo como
motivo de nulidad
Cuando hay error obstculo, hay error en el objeto mismo del contrato, error en la causa,
siempre y cuando sta est unida a la satisfaccin de las necesidades y error en el negocio
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1510 y 1511 CC.), no se trata, de error frente a las caractersticas o substancias del
objeto, si no respecto del objeto mismo, lo que acarreara su inexistencia.
El error sobre la naturaleza del contrato, tiene lugar cuando las partes se equivocan sobre
la clase de contrato. Ej.: una persona transfiere a otra una cosa, creyendo vendrsela;
quin la recibe piensa que el precio no real y que se le est haciendo una donacin. (Art.
1510 C.C.)
b. Error nulidad
Es el que se tiene en la sustancia del objeto, cuando las caractersticas del objeto difieren.
Tambin se da en la persona
Se refiere a aquel error que no impide la formacin del consentimiento sino que lo vicia
Error sobre la sustancia: Cuando la equivocacin recae sobre la materia y tambin sobre
las cualidades sustanciales de la misma cosa. Se entiende por cualidades sustanciales de
la cosa, su origen, la utilidad que pueda prestar en razn de sus propiedades especficas,
o tambin su autenticidad o antigedad. En definitiva, cualquier propiedad u cualidad del
objeto se tendr por sustancial si ha sido determinante del consentimiento.
El Art. 1511 del CC. seala que el error sustancial que una de las partes alega haber
sufrido sea bilateral, es decir, compartido por la otra parte. Si no fuera as, cualquiera de
las partes podra obtener la nulidad del contrato alegando, a posteriori, que sufri error
sobre alguna cualidad sustancial.
Error sobre la persona: El error acerca de la persona con quin se contrato no vicia el
consentimiento, pero si la consideracin de la persona ha sido causa principal, es decir, el
motivo determinante del contrato, el error sobre la persona s vicia el consentimiento.
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Ejemplo: Si quin desea contratar los servicios de A, en atencin a su capacidad y
cualidades, se equivoca y se dirige a B, ha sido vctima de un error que no es indiferente.
Puede demandar la nulidad del contrato.
Nota: Cuando se alega error no hay pretensin de indemnizacin porque ambos incurrieron
en error, y cada quien asume sus propios perjuicios, excepto en el contrato de arrendamiento
que es dirigido a proteger a la parte dbil del contrato que es el arrendatario
c. Error indiferente:
e. Error de derecho
FUERZA
Es el segundo de los vicios del consentimiento. Se presenta cuando una persona consiente
de sus actos y sin querer el negocio jurdico acepta inducido por una presin externa, ya sea
sta fsica o psicolgica.
No importa que la fuerza sea fsica o moral, lo que importa es que produzca una impresin
fuerte a una persona de sano juicio. Es fuerza en la medida que la coaccin sea suficiente
para producir una impresin fuerte.
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temor, bajo el influjo del cual contrata para evitarse un mal mayor. El vicio de la fuerza no
afecta el intelecto del contratante, como ocurre en el error sino la libertad de l.
Fuerza moral: Consiste en una amenaza injusta y grave que se hace a una persona
con el fin de obtener su consentimiento en un negocio jurdico.
La amenaza puede referirse a un mal moral (desprestigiar a la persona), fsico
(secuestrar al hijo del contratante) o patrimonial (destruir una propiedad).
REQUISITOS:
1. impresin fuerte
3. Justo temor El temor tena que tener la calidad de justo, la justicia del temor estaba
relacionada con una agresin injusta, la coaccin debe ser injusta; es decir, cuando
hay justo temor la accin es ilegal y cuando hay injusto temor la accin es legal.
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Una misma amenaza puede producir un efecto distinto en persona diferente, la
jurisprudencia tiene en cuenta la experiencia y los conocimientos del contratante
para conceder o negar la nulidad.
5. La fuerza sea el nico motivo, determinante: Es decir que debe existir una
relacin de causalidad entre el temor y el consentimiento; de no haber existido la
amenaza no se hubiera celebrado el contrato. Hay un vnculo directo entre la fuerza
y la realizacin del negocio.
Sancin a la fuerza:
El Art. 1741 solo sanciona la fuerza y los dems vicios del consentimiento con nulidad
relativa y su termino para ejercerla es de cuatro aos Art. 1750, en el caso de la fuerza
este plazo empieza a correr desde el momento en que cese el vicio (fuerza o amenaza), y
junto a la nulidad del contrato podr pedir la indemnizacin de perjuicios contra el autor
de la fuerza.
DOLO
El dolo son una serie de maniobras fraudulentas provenientes de una parte a fin de engaar
a la otra hacerle expresar su voluntad
Implica error de una sola parte, ya que la otra parte es la maquina para hacer incurrir al otro
en error.
Aqu el sujeto activo es quien realiza la maquinacin, es quien conoce la realidad y que a
travs de maniobras fraudulentas y engaosas logra obtener que el otro tenga una imagen
distorsionada de lo que esta sucediendo.
Si el sujeto pasivo o vctima lograra entender que es lo que esta sucediendo y aun as
realizara el acto podra haber fuerza o tal vez no habra nada, ya que para que se
constituya el dolo es necesario que el sujeto pasivo este engaado.
Cuando el dolo se hace en colaboracin con otra persona, tanto el agente como el tercero
responden solidariamente por los perjuicios
Cuando en el dolo aparece el tercero sin previo acuerdo, pero la parte se vale de ste para
producir el dolo, la responsabilidad es solo por el beneficio.
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a. Intencin o Animus decipiendi: Es la conducta a sabiendas que siempre realiza el
autor del dolo. Los procedimientos pueden ser el empleo de maniobras y artificios
diversos, presentacin de documentos falsos, nombres falsos, etc.
b. Determinante: el dolo se debe considerara vicio del consentimiento cuando a temido
influencia determinante ante l, cuando aparece que sin esas maniobras n o se
hubiera realizado el acto jurdico. Si la persona a la que se quiere engaar descubre
el fraude y no deja por eso de contratar, no hay ya dolo y el contrato es
perfectamente valido.
c. Debe provenir de la contraparte: Contemplado en el Art. 1515 del CC.; segn este
precepto, si el dolo ha sido ejercido por un tercero el contrato no ser anulado, y
este tercero podr ser demandado en indemnizacin de perjuicios (Art. 1515, nm. 2
y 2341 del CC.).
Pero en relacin con el dolo del tercero se debe precisar:
- La conveniencia del tercero: Es decir que hay un acuerdo previo con ese tercero
para la realizacin del acto; si existe acuerdo tanto el tercero como el actor se
convierten en deudores solidarios de los daos y perjuicios que hubiesen podido
ocasionar a la vctima.
- Si el tercero acto sin conocimiento del actor, pero el actor se aprovecho de esta
circunstancia solo responde por el beneficio que haya obtenido.
- El dolo del representante: es considerado como de lo de la parte misma.
CAUSA
Cuarto elemento que exige el Art. 1502 del CC. para la validez de toda obligacin
contractual es la causa licita. Por otra parte el Art. 1524 reitera no puede haber obligacin
sin una causa real y licita aunque no es necesario expresarla.
Podemos definir la causa como la intencin que tuvo una persona para realizar el negocio
jurdico, es la utilidad del negocio jurdico para la persona que va a contratar; aunque la
causa puede ser la simple liberalidad y no es necesario que sea expresada ya que en
algunos casos se encuentra inmersa en el tipo mismo de contrato que establece una causa
supuesta.
Se puede revisar:
1. Al momento de celebrar el contrato (formacin del contrato)
2. Posterior al contrato sujeto a la satisfaccin de las necesidades, siempre que la causa
sea compartida
OBJETO
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REQUISITOS PARA QUE HAYA OBJETO
El objeto debe existir o esperar razonablemente que exista al momento mismo del
contrato
No se requiere que la cosa que es objeto de la obligacin exista en el momento en
que se contrata; basta que sea susceptible de existir en el futuro y tal contrato
quedara afectado de una condicin suspensiva la de que la cosa llegue a existir. Art.
1518 c.c.
Pero si esta condicin es fallida, el contrato no existe y no se puede demandar el
incumplimiento.
Si el objeto existe pero parcialmente, se debe observar si lo que le falta al objeto es
tan importante que hace que el contrato no sea existente en virtud de que si la
persona que va a contratar hubiera sabido de dicha falta no hubiera contratado. En
este caso no habra objeto. Si lo que falta es algo adicional y no vicia la existencia
del contrato, la nica posibilidad es una rebaja en el precio a justa tasacin.
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5. FORMALIDAD
Es uno de los requisitos para la validez y existencia de los contratos, dependiendo el tipo de
contrato
Existe nulidad absoluta cuando existe falta de solemnidades, la falta de solemnidad es una
causal de inexistencia, si hay carencia absoluta de formalidad el contrato es inexistente,
pero si existe formalidad inconclusa el contrato es nulo.
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CLASES DE CONTRATOS
UNILATERAL:
Implica que ambas partes contratan pero una sola es la que se obliga, ejemplo: la donacin:
ambas partes contratan pero solamente el donante se obliga, ya que la otra parte solo recibe
y no se obliga
Es necesario aclarar la gran diferencia que existe entre este tipo de contratos con el acto de
formacin unilateral, pues existe la tendencia de confundirlos cayendo en un grave error; el
acto de formacin unilateral como su nombre lo indica, es un acto que emana de una solo
voluntad, pero que sin embargo produce efectos jurdicos (testamento).
BILATERAL:
En los contratos bilaterales se puede alegar excepciones, en los contratos unilaterales solo
la excepcin de contrato no cumplido
En los contratos bilaterales se puede pedir resolucin del contrato por incumplimiento, y los
unilaterales no.
CULPA
GRAVE
LEVE
LEVSIMA
La culpa se presume segn el tipo de contrato. Ser leve, para los contratos bilaterales. Si el
contrato es unilateral, el que se beneficia responde presuntamente hasta por culpa levsima,
y para el que eroga por culpa grave
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2. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA ONEROCIDAD EXISTE
CONTRATOS: ONEROSOS Y GRATUITOS
CONTRATO GRATUITO
CONTRATO ONEROSO
Por medio del cual cada parte se obliga con el fin de obtener de la otra una
contraprestacin equivalente, las dos partes contra prestan
Esta clasificacin es importante para efectos de graduar la culpa ante el silencio de las
partes, as en los contratos gratuitos el deudor es responsable hasta por culpa
levsima segn el Art. 1604 del CC. El deudor no es responsable sino de culpa lata
en los contratos que por su naturaleza tan solo son tiles al acreedor; es responsable
de la leve en los contratos que hay un beneficio recproco de las partes; y de la
levsima en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
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En los contratos gratuitos se exige para quien es gratuito, que se comporte como un
hombre prudente y diligente, es decir, culpa levsima.
Cuando para uno es oneroso y para el otro es gratuito, el primero responde por culpa
grave y el segundo por culpa leve.
Perfeccin: Un contrato es perfecto cuando tiene los requisitos de existencia, validez y logra
establecer obligaciones.
CONTRATOS CONSENSUALES
CONTRATOS REALES:
CONTRATOS FORMALES:
Esta regulado por cualquier norma, ley, etc. Tienen un nombre y una regulacin ya sea en
un cdigo o en las leyes especiales, ejemplo: el contrato de arrendamiento, de
compraventa, de mandato
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que hay que recurrir para poder regular el contrato. Ejemplo: el arrendamiento de espacio,
en ste caso se aplican las normas de arrendamiento.
Un contrato en que las partes determinan las normas que han de regir el contrato.
Son aquellos que resultan del libre debate de sus clusulas por parte de los contratantes, del
libre acuerdo de sus voluntades; manejan la teora de la autonoma de la voluntad, en
donde las partes discuten con miras a precisar sus obligaciones dentro del negocio que se
van a vincular, discuten y disciernen sobre las clusulas del contrato.
CONTRATOS DE ADHESIN
Una parte solo tiene la alternativa de adherirse, porque ya hay una estructura preestablecida
Son aquellos que en el cual las estipulaciones o clusulas del contrato son redactadas por
una de las partes, limitndose la otra a aceptarlas en su totalidad; es decir simplemente se
adhiere a ellas. Este tipo de contrato no maneja la teora de la libre autonoma de voluntad
de las partes, es decir existe la superioridad en uno de los contratantes.
Saber si un contrato es de adhesin sirve para que en dado caso de haber una clusula
oscura ser en contra de la parte dominante en el contrato
Clusula leonina: Son clusulas hechas en virtud de la actitud abusiva de una de las
partes, ejemplo: Se compra un artculo, y se advierte que si sale daado no se admite
devolucin. Las clusulas leoninas en los contratos de adhesin se tienen por no escritas.
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TEORA ESPECIAL DEL CONTRATO
Hace referencia a los elementos accidentales del contrato
Son clusulas que se pueden aplicar a todos los contratos si no se contradice su esencia.
CLAUSULA PENAL
En la clusula penal no hay ni es una garanta por que no suple una obligacin.
Es una particularidad de los contratos, segn el Art. 1592 CC consiste en que una persona
para asegurar el cumplimiento de una obligacin, sujeta a una persona a una pena que
consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la obligacin principal. Sin
embargo la clusula penal no tiene un sentido meramente sancionatorio, pues es utilizada
tambin como una tasacin anticipada de perjuicios tenemos entonces dos tipos principales
de clusula penal:
Resarcimiento de perjuicios. Las partes al momento del contrato prevn el futuro del contrato
en el punto de los perjuicios. No hace referencia a todo el contrato puede ser un
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incumplimiento a una parte especifica del contrato. Pero no puede haber dos clusulas sobre
el mismo hecho.
UTILIDAD
En materia mercantil Art. 867 CCO. Inciso 2 menciono sobre el particular que Cuando la
prestacin principal este determinada o sea determinable, en una suma cierta de dinero, la
pena no podr ser superior del monto de aquella
La utilidad del contrato esta determinada por el valor que proporciona, es por esto, que no
puede existir una sancin que supere la utilidad econmica, pues desmeritara la prestacin.
LESION ENORME
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La lesin enorme no es exclusiva del contrato de compraventa, es taxativa y se
encuentra en los contratos de:
El lmite por el cual una persona puede pactar es el de 200% es decir hasta el doble y
del 50% es decir hasta la mitad del valor de la cosa que equivale al 100%.
Estos rangos hacen parte de la libertad contractual. Pero, cuando se pacta por encima
del 200% o por debajo del 50% se viola el inters de la economa y existe LESION
ENORME.
SANCIN
REGLAS
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Un amplio sector de la doctrina ha considerado que la aplicacin de esta figura constituye
una especie de atentado contra la afirmacin del principio de la fuerza obligatoria del
contrato, ya que una vez perfeccionado el contrato, en virtud del cumplimiento de las
condiciones y formalidades pertinentes, las partes quedan sometidas a esa ley contractual y
ninguna de ellas esta facultada para derogarlas o modificarla a su arbitrio, Art. 1602 del CC.
Requisitos:
PACTO DE ARRAS
Son clusulas accidentales del contrato, no estn en el contrato a menos que las partes lo
dispongan.
Las arras son dinero a cosas que se dan a la otra parte en el contrato como prueba de
quedar convenidos o de facilitar el retracto
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Cuando se pactan arras, estas se tienen que dar, de donde el pacto de arras es real; es decir
no existe la clusula y no se podrn cobrar si no hay la entrega del dinero o de la cosa, toda
vez que las arras se perfeccionan con la entrega de la cosa.
Clases de arras:
ARRAS CONFIRMATORIAS
(Art. 1861 CC.) : Si expresamente se dieren arras como parte del precio o como seal de
quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta. Constituyen prueba de la
celebracin de un contrato.
Si hay incumplimiento, la parte que cumple o se allana a cumplir podr demandar por la va
judicial o el cumplimiento o la resolucin, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios,
ya que las arras se elevan como prueba de la celebracin del contrato. Cuando hay
incumplimiento ser un incumplimiento contractual porque ya hay negocio jurdico
Cuando las arras confirmatorias tienen la misma esencia de la prestacin, cuando stas
hayan cumplido su finalidad, se convertirn en parte de la prestacin
Cuando no constituyen parte de la prestacin las arras una vez hayan cumplido su cometido
se tendrn que devolver
Pueden ser dinero o cosas, no confirman el negocio, sino vuelven al negocio condicionado,
esta condicin consiste en que las partes se reservan la posibilidad de resolver el negocio,
es decir, cualquiera de la partes puede retrotraerse del negocio.
Efectos que produce:
Las partes dentro del plazo pactado expresamente o, a falta de plazo fijado, en el
trmino de los dos meses subsiguientes a la convencin, pueden dejar sin eficacia la
venta o la promesa de venta, volviendo todo al estado anterior; el contrato estara
afectado por una condicin suspensiva negativa, de donde si se hace uso de la
facultad, el contrato carecera de existencia. (Art. 1860 C.C.)
Quin ejerce la facultad de retracto, pierde las arras, si las dio, o las entrega dobladas
si las recibi.
Si las partes no se retractan, las arras dadas deben ser restituidas a quin las entreg,
o bien imputarse al precio si fuere el comprador quin las dio.
Es de advertir que las arras no son parte del precio, pero cumplida su misin pueden
convertirse en parte del mismo.
Durante los dos meses las arras no son pago, pasados los dos meses se convierten
en pago si son dinero o cosas de la misma especie de la prestacin.
No se pueden dar conjuntamente las arras confirmatorias y las de retractacin.
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No existe lesin enorme para las arras.
Si se pactan arras y no se establece de que clase son, se presumirn retractatorias.
CLUSULA ACELERATORIA
1. legales o de la naturaleza:
Se da cuando
- Incurra el deudor en un proceso concursar
- Cuando hay extincin o disminucin de las garantas, por ejemplo: cuando X le
presta a Y, Y para garantizar la obligacin presta hipoteca de su casa, este bien
inmueble se extingue, se extingui la garanta
- Cuando sea declarado el deudor en insolvencia, es decir, cuando los pasivos
son mayores que los activos.
2. Accidentales
Solo se da en los contratos de ejecucin instantnea pero con cumplimiento diferido, que
consisten en: surgido el ttulo, surge inmediatamente las prestaciones, pero por acuerdo de
las partes se cumple o se paga de manera diferida
Si se paga instantneamente no hay aceleracin
Facultativa
Dadas las circunstancias previstas en la ley o las pactadas, el acreedor tiene la facultad de
acelerar
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Instantnea
Dadas las circunstancias opera la aceleracin
Para evitar lo anterior se tendra que pactar en el contrato que la clusula es de ejecucin
instantnea.
CLAUSULA DE LA CESION
DE LA POSICIN CONTRACTUAL
Concepto:
Consiste en que una de las partes del contrato cede su posicin, cambiando uno de los
sujetos de la obligacin contractual.
Es un acto unilateral, a iniciativa del acreedor, nunca del deudor, pero tanto el acreedor como
el deudor tienen deudas recprocas. Opera en los contratos bilaterales, prestacionales
pendientes o de ejecucin continuada, onerosos; solo en estos contratos se puede trasladar
la posicin contractual.
1) Debe recaer sobre activos de derechos patrimoniales del cedente, quin se despoja de su
acreencia a favor del cesionario.
2) Debe tratarse de crditos nominativos, esto es, que contenga los nombres del acreedor y
del deudor, as debe estar consignado en el ttulo o documento existente.
3) Debe versar sobre derechos personales individualizados.
4) Debe referirse a crditos cuya cesin no est prohibida por la ley.
5) Puede tratarse de crditos civiles o comerciales que expresamente no estn
reglamentados por la ley mercantil. Segn el artculo 1966 del CC. las disposiciones de
este titulo no se aplicarn a las letras de cambio, pagars a la orden, acciones al portador
y otras especies de transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes
especiales
REGULACIONES:
A. CIVIL: Intervienen: el cedente, el cedido que son las partes en el contrato original y un
tercero, cesionario.
X_________________Y
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Cedente cedido
Z cesionario
Cmo opera?
1. El cedente debe hacer una nota de cesin, que debe contener por lo menos el
nombre del cesionario y la firma del cedente, sin embargo, una nota de cesin
debe contener los efectos de una cesin
Nota: nunca podr ser un endoso
Luego el cedente debe hacer la entrega del documento (contrato con la nota de
cesin) al cesionario. Al momento que el cedente lo entrega al cesionario, es decir,
cuando el cesionario lo recibe la cesin surte efectos.
Efecto: el cedente se compromete por la validez del contrato que est cediendo, en la
medida que el cesionario tiene una incertidumbre en el contrato, ya que l, no
particip en el contrato original; por consiguiente, para acabar con la incertidumbre el
cesionario al momento de ser notificado de la cesin, puede hacer una reserva de
cumplimiento, que consiste en que el cesionario vincula al cedente como un deudor
subsidiario (no solidario) del cedido; es decir, si el cedido no le cumple al cesionario, el
cedente lo debe hacer.
Nota: Las dos reservas se pueden proponer al mismo tiempo, pero se tienen que hacer en el
mismo contrato.
La reserva de excepciones es un derecho obligatorio, solo lo puede imponer el cesionario y
el cedido.
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Segn artculo 888 del CCO., la sustitucin podr hacerse por escrito o verbalmente, segn
que el contrato conste o no por escrito. Pero si el contrato consta en escritura pblica, la
cesin podr hacerse por escrito privado, previa autenticacin de la firma del cedente, si sta
no se autntica o no se presume tal, no producir efectos respecto de terceros mientras no
sea inscrita en el correspondiente registro.
CONTRATOS EN PARTICULAR
1. DE LA PROMESA DE CONTRATO
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Es un contrato formal y no consensual porque requiere unas formalidades como ser elevado
por escrito.
La promesa de contrato es un contrato bilateral y tiene los siguientes requisitos:
REQUISITOS:
2. CONTRATO DE COMPRAVENTA
CONCEPTO
Es el contrato en virtud del cual una parte se obliga a transferir el dominio de una cosa y la
otra se obliga a pagarla en dinero. El artculo 1849 del Cdigo Civil define la compraventa
como el contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero
ELEMENTOS ESENCIALES
Los elementos esenciales son la cosa cuya tradicin es obligada y el precio en dinero que se
paga por ella.
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Por lo que surge que el contrato de compraventa es el ttulo y no el modo; en el contrato de
compraventa emana la obligacin de tradir y la obligacin de pagar el precio, y el modo lo
constituye la tradicin.
Con el simple acuerdo entre la cosa que se va a tradir y el precio que se va a pagar se
entiende perfeccionado el contrato; a menos, que se trate de aquellos bienes que exigen
escritura pblica; es decir, si no se paga el precio, sigue existiendo compraventa, si no hay
tradicin sigue existiendo compraventa, aunque es una compraventa inconclusa, porque no
es elemento esencial el pago ni la tradicin sino el consentimiento de las partes entre lo que
se entrega y lo que se paga.
Nota: Cuando no hay pago en dinero sino que se paga con otro bien hay permuta
Cuando se paga en dinero y en bienes hay un contrato mixto de compraventa y de permuta,
pero si es mayor el valor en dinero se aplican las normas de la compraventa, y si es mayor el
valor del bien se aplican las normas de la permuta.
Tradir y pagar el precio, no son las nicas obligaciones que nacen de la compraventa
tambin estn, pagar los gastos de escrituracin, la entrega
CARACTERSTICAS
Es bilateral: existen dos partes y prestaciones recprocas para las partes contratantes;
el vendedor se obliga a entregar la cosa, y el comprador a pagar por esa cosa una suma
en dinero.
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1. CAPACIDAD
La segunda esta en el artculo 5 del Decreto Extraordinario 1415 de 1940 que dice Los
terrenos baldos ubicados en las costas nacionales y en las regiones limtrofes con las
naciones vecinas, solo podrn ser adjudicados a colombianos de nacimiento. Los terrenos
baldos adquiridos de conformidad de este artculo, no podrn ser traspasados a extranjeros
2. CONSENTIMIENTO
Es la expresin de la voluntad de las partes acorde con el objeto y precio. No debe adolecer
de ninguno de los vicios enunciados en el Art. 1508 del CC., o sea: Error, fuerza y dolo.
3. OBJETO
Son la cosa y el precio; Es decir sobre lo que recae el contrato de compraventa; si falta la
cosa el contrato es inexistente. Se requiere:
-Que la cosa est en el comercio y que sea susceptible de comprada y vendida, es decir,
todas las cosas comerciales se pueden vender. Las que estn fuera del comercio no son
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susceptibles de venta vlida. Por ejemplo cuando se trata del derecho de alimentos o de las
cesantas existe una teora que predica que estn en el comercio, pero mueren con el primer
destinatario, es decir estn en el comercio pero no son susceptibles de ser comprado y
vendido
- Que la cosa exista o se espere que exista, admite la posibilidad de que la cosa, al momento
de celebrarse el contrato, no exista pero que llegue a existir.
- Que la cosa sea determinada y singularizada, No basta que la cosa exista o se espere que
exista; se necesita su determinacin. Si la cosa no es conocida por las partes, pero puede
que exista realmente, no hay objeto en la compraventa. Por que la existencia no es supuesto
nico, se requiere expreso sealamiento. El objeto debe estar determinado en cuanto a la
especie o gnero y cantidad. Si se vende un animal, sin sealar que clase de animal, no hay
contrato, porque el objeto no est determinado.
4. PRECIO
El precio tiene que ser en dinero, se hace la especificacin por que el precio y dinero son
distintos, en la medida que el precio puede darse tanto en dinero como en especie; sin
embargo el legislador permite que sea en dinero o en especie siempre que lo que se paga en
especie sea inferior o igual de lo que se paga en dinero, de lo contrario se hablara del
contrato de permuta.
El precio tiene que ser determinado y determinable. Es requisito de la cosa que este en el
comercio lo que significa que la cosa sea avaluable de tal forma que es posible determinar el
precio cuando no se encuentra determinado; es decir, cuando existe el simple compromiso
de pagar el precio en dinero por la cosa que se va ha tradir ya hay precio a pesar que no esta
determinado
El precio debe ser real y serio, significa que no sea simulado ni irrisorio. Que sea real
significa que el convenido en el contrato es el que paga el comprador al vendedor. Que sea
serio, se refiere, a que sea equivalente a la cosa vendida
5. CAUSA
Puede ser la que determinen las partes o una causa presunta; esta causa presunta consiste
en vender o adquirir una cosa til.
6. FORMALIDADES
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(Art. 1862 CC) Todos los gastos en la compraventa se presumen que sern divididos entre
el vendedor y el comprador, a menos, que las partes pacten algo distinto.
Cualquier gasto adicional corre por cuanta de quien se beneficia, salvo que las partes
estipulen algo diferente; por ejemplo, los gastos de registro los asume el vendedor en la
medida que su obligacin es la de tradir, y al pagar los gastos de registro se est liberando
de la obligacin.
El bien embargado no puede ser objeto del contrato de compraventa, ya que existe objeto
ilcito, pues el bien embargado se caracteriza por estar fuera del comercio.
Solo es posible por medio de una autorizacin del juez con cargo de que el comprador
deposite el precio a nombre del juzgado, el embargo se levanta con ese fin y el juzgado
acta como diputado para recibir; es decir, legitimacin para recibir a nombre del acreedor.
El artculo 1871 del CC. Consagra que la venta de cosa ajena es vlida, sin perjuicio de los
derechos del dueo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el tiempo. La ley sin
desamparar los derechos del verdadero dueo, permite que la cosa sea vendida por un
tercero, por que la compraventa en nuestro sistema no transfiere la propiedad.
A Vende un bien B
VERDADERO
C PROPIETARIOO
PUEDE EJERCER LA
ACCION REIVINDICATORIA
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El comprador en el traslado de la demanda debe vincular al proceso al vendedor ejerciendo
la accin de defensa. El vendedor entra al proceso defendiendo la cosa que vendi, por
ejemplo puede decir que lo adquiri por prescripcin o puede comprarle el bien al verdadero
propietario convirtiendo la entrega en una tradicin.
Cuando pasan los cuatro aos, sin que se haya interpuesto la accin reivindicatoria, el
vendedor queda liberado, y aqu el cumpli con la obligacin en la compraventa, no la de
tradir sino la de entregar, lo mismo sucede cuando el vendedor no es llamado al pleito. De
donde se deducen que las obligaciones principales de la compraventa son la tradicin o la
entrega.
En caso de bienes muebles deber hacerse la tradicin de acuerdo con las normas de
los Art. 740 y 754 del CC. Donde es preciso que haya por una parte la facultad y la
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intencin de transferir el dominio y por la otra la capacidad y la intencin de adquirirlo. Y
que quien hace la tradicin emplee uno de estos medios:
- Mostrar la cosa al adquirente.
- Permitir la aprehensin material.
- Entregarle las llaves de donde esta guardada. Etc.
CONSERVACIN DE LA COSA:
Una vez perfeccionado el contrato con el acuerdo de voluntades sobre precio y objeto o
con las solemnidades exigidas esa sobre el vendedor la obligacin de conservacin, que
se satisfaces con la realizacin de aquellos actos de cuidados necesarios para mantener la
cosa, por lo menos, en el estado en que se encontraba al momento de perfeccionarse el
contrato, cuando se trata de cuerpo cierto.
El art. 1605 C.C. establece que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si
esta es una especie o cuerpo cierto, contiene, adems, la de conservarla hasta la
entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de
recibir. Y el Art. 1606 estipula que la obligacin de conservar la cosa exige que se
emplee en su custodia el debido cuidado. En consecuencia debe el vendedor emplear la
diligencia ordinaria en la conservacin; responde, en consecuencia, de la culpa leve y del
dolo ( Art. 63 y1604 CC).
El vendedor queda descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa y solo ser
responsable del dolo o la culpa grave si el comprador se constituye en mora de recibir,
como lo dispone el Art. 1883 del CC
Como regla general se maneja el principio de autonoma por el cual las partes acuerdan y
pueden sealar el lugar donde debe hacerse la entrega sin importar el lugar donde se haya
celebrado el contrato.
Pero si las partes no acuerdan expresamente el lugar donde debe cumplirse la entrega,
el Art. 1646 del CC. la entre debe hacerse en el lugar donde exista la cosa al momento
de la celebracin del contrato, cuando se trata de cuerpo cierto.
Tratndose de cosa que no sea especie o cuerpo cierto, la entrega se hace en el domicilio
del comprador, en materia mercantil; y en el domicilio del vendedor en materia civil.
Se entrega estrictamente lo que fue objeto del negocio. El Art. 1884 establece que el
vendedor esta obligado a entregar lo que reza en el contrato, la entrega debe ser de
acuerdo a lo previsto en el acto jurdico y en el estado en que se encontraba la cosa al
momento de su perfeccionamiento.
MOMENTO DE LA ENTREGA:
El Art. 1882 del CC. Prescribe que la entrega deber hacerse inmediatamente despus del
contrato o en la poca prefijada en l, sealando as el momento de la entrega.
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As, si el vendedor no entrega la cosa vendida en el tiempo estipulado o inmediatamente
despus de celebrado INCUMPLE el contrato.
COMPRAVENTA CIVIL:
Si se pierde la cosa por caso fortuito o fuerza mayor, la prdida la sufre el comprador, en la
medida que existe una norma compensatoria que seala que como principio general:
cuando el comprador se encuentra en mora de recibir, los riesgos sobre el bien los asume
el comprador, si es el vendedor se encuentra en mora de entregar los riesgo sobre la cosa
los asume el vendedor.
Excepciones:
1. Cuando la cosa es de gnero no se aplica el principio debido a que la cosa no perece
2. Cuando se trata de un negocio condicionado, mientras se mantenga la condicin el
riesgo de la cosa es para el vendedor
3. El riesgo del cuerpo cierto cuyo cuerpo se deba los asume el comprador, salvo que el
deudor se constituya en mora
4. El riesgo del cuerpo cierto los asume el comprador salvo que el deudor se haya
comprometido a entregar la misma cosa a dos personas por obligaciones diferentes y
siempre y cuando la cosa sea de especie
Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor
subsiste pero vara de objeto, es decir, es obligado al precio de la cosa y a la
indemnizacin de perjuicios; sin embargo, si el deudor (vendedor) est en mora y el cuerpo
cierto perece por caso fortuito que habra sobrevenido en dicho cuerpo en cabeza del
comprador solo estar a cargo del vendedor la indemnizacin de perjuicios por mora
2. GARANTA
Significa que la cosa sea til, y que la posesin del comprador sea pacfica.
Adems de transferirle el dominio, el vendedor esta obligado a proporcionarle al comprador
una posesin pacifica y til de la cosa vendida y comprometerse a indemnizarle de los
daos y perjuicios, en el caso en que esta promesa no tuviere realizacin.
Pacifica en cuanto, debe el mismo abstenerse de perturbar la posesin del comprador y
ampararlo contra perturbaciones procedentes de terceros que pretendan tener derecho a
la cosa.
til, en cuanto a que la cosa debe servir materialmente para el fin a que esta destinada
segn su naturaleza.
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Se puede presentar dos situaciones:
a. VICIOS REDHIBITORIOS
Art. 1914: concepto de la accin redhibitoria: se llama accin redhibitoria la que tiene el
comprador para que se le rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los
vicios ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios. Ejemplo: Comprar
un apartamento que tiene grietas
REQUISITOS
1. El vicio tiene que ser oculto: Significa que el comprador no lo haya visto o que no se
haya podido ver. Esta posibilidad de verse depende de las calidades del comprador y
de la calidad del vicio.
2. Que el vicio tenga causa anterior al contrato: Que el vicio sea anterior al negocio
por ejemplo: cuando se compr un apartamento, posteriormente aparece una grieta,
que no exista al momento de la compra; pero al momento de la compra exista una
falla en la estructura que es la que ocasiona posteriormente la grieta.
EFECTOS:
Si los anteriores presupuestos se dan el comprador tiene dos derechos que no se pueden
ejercer simultneamente pero el tiempo para ejercelos corres simultneamente para ambos.
RESCISIN: Significa extincin del contrato por vicios en su estructura; se diferencia del la
resolucin y la resiliacin ya que la resolucin es la extincin del contrato por incumplimiento
y la resiliacin es la resolucin del contrato por acuerdo.
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LA ACCIN DE RESCISIN ES IGUAL A LA ACCIN REDHIBITORIA
El requisito fundamental para exista la redhibicin es que se trate de un vicio que inhiba la
utilidad de la cosa al punto que de haberlo conocido el comprador no hubiese contratado o
lo habra hecho por un valor inferior.
En materia COMERCIAL
GARANTA: Trmino establecido por el comerciante o por la ley para que cuando haga
presencia el vicio, se tenga la posibilidad de reclamarse
Cualquiera que sea el trmino de la garanta ella solo se puede ejercer 30 das siguientes a
la presencia del vicio
Si no se otorga garanta se entender que es por 2 aos, por que no otorgar garanta es
guardar silencio ante la garanta.
b. EVICCIN
Se trata cuando un tercero demanda al comprador, ste comprador tiene los derechos que le
concede la eviccin siempre y cuando la persecucin del tercero acaezca dentro de los 4
aos siguientes de celebrado el contrato (trmino de prescripcin) ste tercero persigue el
bien a travs de la accin reivindicatoria
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El comprador tiene dos derechos en donde si no se ejerce uno, no se podr ejercer el otro
Si la cosa resulta evicta es decir cuando el juez acoge la pretensiones del la demanda, es
arrebatada al comprador, nace para el comprador la segunda accin o derecho.
Por ejemplo cuando se compro un apartamento por $100.000.000, durante el tiempo en que
fue arrebatada el precio se incrementa a $150.000.000; Dentro del precio que se pretende
restituir estar los $50.000.000 de incremento.
Igualmente; las costas legales del contrato de compraventa que hubieren sido satisfechas
por el comprador: ejemplo. Los gastos realizados por el comprador tales como estudio de
ttulos, elaboracin de minutas, derechos de notariado y registro, etc. Los cuales debern ser
reembolsados ntegramente por el vendedor. Es una sancin por que no se puede
perjudicar el comprador con los actos donde el nico responsable es el vendedor.
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Es indivisible: en cuanto a que la defensa no se puede dividir cuando son varios
los herederos o varios los vendedores, por tratarse de una obligacin de hacer no se
puede dividir. El amparo es uno solo.
Adems de la defensa, se requiere el pago de precio y de la indemnizacin, en este
caso se hace divisible la accin y cada heredero compromete su responsabilidad de
acuerdo con su cuota hereditaria.
SANEAMIENTO PARCIAL:
Cuando la eviccin solo recae en una parte de la cosa vendida y no en su totalidad.
- Si la parte afectada no es de la magnitud necesaria para afectar el aprovechamiento til
y normal de la cosa. El comprador podr exigir el saneamiento de la eviccin parcial.
- Cuando la parte Evicta es tal que ha de presumir que no se habra comprado la cosa
sin ella. El comprador podr exigir la rescisin de la venta y el comprador esta obligado a
restituir al vendedor la parte no Evicta y el vendedor, adems de restituir el precio, abonara
el valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a entregar con la parte Evicta
y cualquier otro perjuicio que de la eviccin resultare al comprador.
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN:
La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos contados desde la entrega
de la cosa. Si durante este trmino el comprador es demandado por persecucin de un
tercero, deber denunciarle el pleito al vendedor dentro del mismo trmino que tiene para
contestar la demanda, lo que cualifica el trmino de prescripcin inicialmente anotado.
Principal
- pagar el precio
Accesorias:
- pagar los gastos de la compraventa
- recibir
- llamar al pleito
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La obligacin de pagar el precio consiste:
- Pagar lo acordado
- Si no qued establecido se acude a un perito para pagar el justo precio
- Se tendr que pagar en el lugar acordado o donde se entreg la cosa
La razn del deposito del precio es que se le de la oportunidad al comprador de cumplir con
su obligacin y poderle exigir la obligacin al vendedor.
1. COMPRAVENTA A PRUEBA
Cuando se vende a prueba se entiende que no hay contrato, por que su perfeccionamiento
depende de la declaracin posterior del comprador de que le agrada la cosa de que se
trata; producida esa manifestacin posterior de aceptacin se logra el perfeccionamiento.
Mientras que se produce esa manifestacin de aceptacin los riesgos los asume el
vendedor, por cuanto el comprador ni es dueo ni es acreedor de la cosa; pertenece al
vendedor y por eso perece para este, (Art. 1879 CC).
2. PACTO DE RETROVENTA
Art.: 1939 Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa
vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto
de sta estipulacin lo que le haya costado la compra
Cuando existe ste pacto el contrato queda condicionado porque consiste en darle la opcin
al vendedor de acogerse a las condiciones pactadas y en el tiempo estipulado extinguir el
contrato por la accin resolutoria.
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CONDICIN RESOLUTORIA: Esta condicin se refiere a un hecho futuro e incierto que
extingue el contrato hacia el futuro; consiste en que si se dan las circunstancias pactadas y
el vendedor se acoge a ellas el contrato queda extinguido
Dentro de las condiciones est la de devolver el dinero en las condiciones estipuladas por el
deudor implicando que el contrato deja de existir; y se tiene que devolver la cosa vendida. Lo
que se devuelve es el dinero sin intereses.
Es til frete a las cosas de difcil venta, en las que por facilitar su realizacin el vendedor
rebaja el precio a espera que en el trmino que no puede superar de un ao, aparezca un
mejor oferente.
4. PACTO COMISORIO
El pacto comisorio es en virtud del cual se establece que si no se paga el precio en el tiempo
convenido se entender resuelta la compraventa. Art. 1935
Con el pacto comisorio calificado en la doctrina francesa se evita ir al proceso ordinario; sin
embargo en el cdigo civil a pesar de ser un pacto comisorio cualificado el comprador tiene
la opcin de que si dentro del trmino de 24 horas a la notificacin de la demanda paga el
precio se tendr por cancelada la obligacin.
Cuando es un bien inmueble y queda registrado, quien vaya a comprar el bien, compra con
la condicin
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Cuando es un bien mueble como no requiere la inscripcin el original adquirente lo podra
vender, por tanto si se pierde la cosa ya no procede la accin reivindicatoria de dominio sino
la accin reivindicatoria del precio.
Cuando hay bienes que no pueden completarse, por ejemplo se venden 20 hectreas pero
se entregan 18 hectreas; no se puede pedir que se le entreguen las faltantes porque se
compr en especie, lo nico que se puede pedir es que se devuelva el dinero por stas, de
lo contrario se correra el riesgo de modificar propiedades ajenas
Nota. No hay reclamo a cabida porque esta se convierte en una mera descripcin del bien y
no en un compromiso frente a sus medidas.
Con relacin a la venta por cabida pueden darse dos situaciones principales:
1. Que la cabida real no sea igual a la declarada en el contrato. En este caso puede
presentarse:
a. Que la diferencia por ms o por menos no sea mayor del 10% de la cabida declarada en
el contrato. En este caso las partes deben ya sea aumentar el precio cuando la cabida
es mayor (pero dentro de la proporcin aludida), o devolver el exceso si la cabida real
es inferior.
b. Que la cabida supere el 10% de la cabida real. Aqu, puede el comprador a su arbitrio,
solicitar la entrega del faltante o aumentar proporcionalmente el precio, o desistir del
contrato, en cuyo evento podr exigir la indemnizacin de perjuicios.
Es importante mencionar que esto opera en los casos en que la cosa no sea de gnero.
El Art. 1890 dispone que las acciones que se originan en las ventas por cabida prescriban al
cabo de un ao contado a partir de la entrega. Entendiendo a la entrega con el acto
material y no con el acto jurdico de las inscripcin del titulo en la oficina de registro de
instrumentos pblicos.
3. CONTRATO DE PERMUTA
El contrato de permuta se rige por las normas de la compraventa, es decir tiene las mismas
caractersticas de sta; salvo lo que se oponga a ella especficamente lo relacionado al
pecio ya que la permuta en su esencia es el contrato en que las partes se obligan
mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro (Art. 1955); salvo que se trate de
un negocio mixto donde haya bien y precio siempre y cuando aquel sea superior.
Concepto
El articulo 1955 del C.C. define la permutacin como el contrato en que las partes se
obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.
Esta definicin no abarca la nocin general del contrato por cuanto trata de limitar los
alcances del negocio a la obligacin de cambiar un cuerpo cierto o especie por otro,
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excluyendo otros derechos y otras cosas; ya que por lo general lo que se cambia es el
derecho de propiedad que cada permutante tiene sobre la cosa; pero bien podra ser la
propiedad de una cosa la que se cambie por un derecho real diferente, ya que puede
permutarse la propiedad de una cosa universal o singular, por derechos hereditarios; los de
la clientela o good will, por un crdito hipotecario, etc.
Es por ello que se debe definir el contrato de permuta por el cual las partes se obligan a
entregar recprocamente una cosa o derecho.
Caractersticas:
a. Es Consensual: Se perfecciona por el acuerdo de voluntades sobre las cosas a
cambiarse y solemne por excepcin; ya que el cambio se reputa perfecto por el mero
consentimiento, excepto que una de las cosas que se cambian o ambas sean bienes races
o derechos de sucesin hereditaria, en cuyo caso ser necesaria escritura publica. Art.
1956 C.C.
b. Es Bilateral: Hace nacer obligaciones o prestaciones reciprocas para las partes, entregar
una cosa o un derecho por otro.
c. Es Oneroso: Ambas partes persiguen una utilidad, gravndose cada una de las partes en
beneficio de la otra
d. Es Conmutativo: Por cuanto a las obligaciones que apareja se miran como equivalentes
conocindose los alcances de las prestaciones.
h. Es De Libre Discusin: las partes convienen, con plena libertad, en el cambio, sin mediar
actos de adhesin.
i. Es Aleatorio Por Excepcin: como en el evento de un cambio de una cosa por una
cosecha, que constituye una prestacin incierta de ganancia o perdida.
El principio general de la aplicacin es que se aplicaran todas las reglas que no le sean
contrarias a su naturaleza
La capacidad exigida para la compraventa es la misma que se necesita para la permuta, de
ello se infiere que las incapacidades especiales para vender o comprar subsisten para
permutar; y de la misma manera que se subsanan dichas incapacidades, especialmente las
que requieren autorizacin especial se subsanan en el caso de la permuta. Estas
normas se deducen del artculo 1957 del C.C.
La figura de lesin enorme tiene cabida en la permuta cuando una de las cosas que se
cambian o ambas son inmuebles, ya que el precio, que es el patrn para sealar el
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desequilibrio de las prestaciones, se precisa con el valor de los derechos que se truecan. Al
haber un inmueble en el negocio es pertinente la aplicacin de la lesin enorme de la
compraventa.
La accin resolutoria tambin tiene vigencia en la permuta, considerando que el
incumplimiento en la entrega de una de las cosas o derechos permutados, produce o
permite el rompimiento del vinculo jurdico mediante la resolucin del contrato e igual que
la figura del desistimiento
La figura de la venta por cabida no se podr aplicar cuando se cambie un inmueble rstico
por otro o por otra cosa o derecho y se hace en consideracin al cuerpo cierto. La Corte
en Sentencia de Casacin de 14 de abril de 1942 dijo, Los contratantes
comprometindose a dar un cuerpo cierto por otro no se sabra y seria imposible apreciar
como se aumenta el precio proporcionalmente cuando la cabida real fuere mayor que la
declarada, por que ya se ha visto que en el contrato de permuta no hay precio en el sentido
de que esta palabra se comporta en el contrato de compraventa, es decir una cantidad de
dinero susceptible de aumentarse o disminuirse. Tampoco se ve la manera de rebajar o
aminorar la extensin superficiaria, en qu cantidad, de uno de los cuerpos ciertos que se
permuta cuando el otro cuerpo no ha podido ser entregado por linderos especificados en
el respectivo contrato de permuta.
Permutacin comercial:
En el Cdigo de Comercio la permuta es tratada en los artculos 1905 cuando seala
cuando el precio consista parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la
cosa vale mas que el dinero y venta en caso contrario. Y en el articulo 910 que precepta
que Las disposiciones relativas al compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo
que no se oponga a la naturaleza de ese contrato.
El decreto 222 de 1983, articulo 143, las entidades de derecho publico pueden adquirir a
titulo de permuta los bienes inmuebles que requieran para su funcionamiento. Tambin
pueden darse bienes inmuebles en pago de los que se adquieren.
La ley 80 de 1993 establece que la permuta se celebrara en todos los casos en que las
entidades cambien cosas muebles e inmuebles.
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4. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Definicin
En el derecho romano se conoci bajo el concepto de la locatio conductio, la cesin para el
goce de una cosa, la prestacin de un trabajo o servicio y la de una obra, mediante una
remuneracin o renta.
El contrato de arrendamiento tiene distintas regulaciones dependiendo del bien objeto del
arrendamiento, ya se trate de arrendamiento de vivienda urbana, de establecimiento de
comercio, de bienes muebles
ELEMENTOS ESENCIALES
CARACTERSTICAS
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REQUISITOS DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
No se puede arrendar:
Los derechos alimentarios
Los derechos estrictamente personales
Las cosas comunes, es decir los bienes de uso pblico
El inciso final del Art. 1974 del CC hace vlido el arrendamiento de cosa ajena, pero
facultando al arrendatario de buena fe a pedir el saneamiento contra el arrendador, en caso
de eviccin. Es decir, que son aplicables las normas referentes al saneamiento y venta de
cosa ajena.
En cuanto al arrendamiento de cosa embargada, dado que el embargo solo saca la nuda
propiedad del comercio, si es susceptible de ser arrendada, pero luego de realizado el
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secuestro, los cnones de arrendamiento quedarn igualmente cautelados, y el secuestre
sustituir provisionalmente al arrendador.
ARRENDAMIENTO DE COSA PROPIA
PRECIO
Lesin enorme: Esta determinad por el mismo legislador o por el valor comercial, la
lesin enorme en el contrato de arrendamiento civil es del 1% del avalo comercial y el
arrendamiento en materia comercial ser el 1% del la utilidad que de el bien.
1. Entregar la cosa para procurar su uso y goce (sta se deriva de la naturaleza misma
de la prestacin)
2. obligacin de garanta
1. ENTREGA LA COSA PARA PROCURAR SU USO Y GOCE
Es la principal obligacin del arrendador pues con ella se atiende el inters contractual. Se
da permitiendo la aprehensin de la cosa, sta entrega es desprovista de la intensin de
tradir, toda vez, que lo que se confiere es el uso y goce y no la disposicin de la cosa, a
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diferencia de lo que ocurre en el contrato de compraventa. El contrato de arrendamiento
jams podr generar la posesin a menos que opere la conversin del ttulo que consiste
en que no obstante la tenencia del bien, por determinadas circunstancias la persona
arrendataria pasa a ser poseedora desconociendo la verdadero propietario.
Ejemplo. Cuando existe un abandono del bien y despus que el arrendatario ha buscado a
su arrendador y sin tener con quien cumplir su obligacin en el contrato, pagar el precio, ste
puede ejercer la accin de dueo, es decir, ejercer la posesin del bien.
Nota. Los pasivos y activos no se extinguen por muerte del arrendador, los herederos al
minuto siguiente adquieren la posesin efectiva de la herencia, con los mismos derechos
del causante, stos derechos no se adquieren para su sino para la masa hereditaria
Entrega de la cosa
Si una de las obligaciones es, tambin, la de garantizar el uso y goce, la entrega debe
hacerse de manera que consulte el objeto para cual fue arrendado, es decir, el arrendador
tiene que hacer las observaciones necesarias de manera que se cumpla con el objeto para
el cual el bien fue arrendado
Ejemplo: El arrendamiento para vivienda urbana, el arrendador tiene que entregar el bien
adecuado para ello a menos que las partes pacten hacer una entrega simple.
Cuando se entrega?
Si no se entrega aun por error del arrendador, el arrendatario tiene derecho a ser
indemnizado y a desistir del contrato de arrendamiento, es decir, extinguir el contrato;
igualmente, cuando existe fuerza mayor o caso fortuito.
LUGAR DE LA ENTREGA
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El arrendador se podr exonerar del pago, cuando el arrendatario haya conocido de la
circunstancia que hacia imposible el cumplimiento de la entrega o que haya mediado
fuerza mayor o caso fortuito.
Este desistimiento no requiere de la interposicin de una accin resolutoria, ya que la
imposibilidad de entregar es absoluta y esto es una manifestacin presunta de que el
arrendador tambin quiere dejar sin efectos el contrato.
1. mejoras
MEJORAS NECESARIAS
Son aquellas indispensables para la utilidad del bien cuyo vicio tiene causa anterior al
contrato o es ajena al conocimiento del arrendatario.
Son indispensables para que el bien sea til para el objeto del contrato.
-Si se arrend un bien para vivienda y se cae el techo, se est afectando la utilidad del
objeto del contrato y no la esencia misma del bien.
El vicio que origina la mejora tiene que tener causa anterior al contrato, por ejemplo, cuando
hay escaleras que por el uso se caen; o ser ajena al conocimiento del arrendatario, por
ejemplo, cuando tiembla y al temblar se forma una fisura
Estas mejoras son a cargo del arrendador, pero no operan de manera automtica, es
necesario que el arrendatario notifique al arrendador dndole la oportunidad de resarcir
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esos perjuicios, el arrendador tienen un trmino prudencial para realizar la mejora
dependiendo del dao, si el arrendador no lo realiza el arrendatario puede realizarlo con
cargo a su arrendador.
Solo en el caso de vivienda urbana es posible descontar del canon de arrendamiento hasta
el 30% del valor (siempre y cuando el contrato se haya suscrito con posterioridad de julio del
2004, despues de la ley 820/2004), en los dems casos se genera el derecho del
arrendatario de retener la cosa arrendada hasta tanto se cancelen las mejoras realizadas.
Cuando se trata de mejoras que tienen el carcter de urgentes, toda vez, que se trate de
daos que no dan espera para notificar al arrendador; el arrendatario est facultado para
realizar la mejora. Pero, si el arrendatario no llama al arrendador, pudindolo hacer, el
arrendatario puede exigir que se le pague por la mejora y queda al arbitrio del arrendador
pagar o no.
Compensacin:
Antes de la ley 820 del 2004 no se poda dar la compensacin ya que la mejora era
considerada incierta y para hacerla cierta se tena que iniciar proceso ordinario, aqu se
poda retener el bien o iniciar proceso ordinario. Con la ley 820 de 2004 el arrendatario
puede compensar la mejora hasta el 30% del canon de arrendamiento.
Cuando las mejoras no son hechas por el arrendador sino por el arrendatario, ste puede
exigir el reembolso de las reparaciones cuando:
a- Que las mejoras no se hayan hecho necesarias por culpa del arrendatario
b- Que las haya hecho saber oportunamente al arrendador para que procediera a
repararlas lo ms pronto posible o que no haya sido posible darle noticia
c- Que a pesar de haberle dado la noticia no fueron realizadas por ste
d- Que se haya probado por el arrendatario la necesidad de las reparaciones
MEJORAS VOLUPTUARIAS
Las que realiza el arrendatario para mejorar el bien sin el querer del arrendador.
Nota. Por mandato de la ley 820/04 no se pueden realizar mejoras voluptuarias, si se
realizan se pierden, igualmente, cuando al llamar al arrendador para que realice las mejoras
necesarias y no se le da el tiempo prudencial para que las realice y en consecuencia lo hace
el arrendatario, ste puede perder las mejoras.
Esto opera en todos los contratos
Nota: Cuando hay inmuebles por destinacin, si se pueden retirar las mejoras siempre que
no haya un detrimento en el bien, de lo contrario se pierden las mejoras
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MEJORAS LOCATIVAS
Son aquellas indispensables para el funcionamiento del bien, indispensables para la utilidad
del bien, pero que tienen origen por culpa del arrendatario
Si el arrendatario rompe una pared, en este caso antes y despus de la ley 280 se puede dar
por terminado el contrato.
Ejemplo: Hay un apartamento que tiene 2 baos viven 5 personas y se daa uno de los
baos y para realizar las mejoras adems de ocupar el bao para realizar las mejoras se
ocupa la sala. La rebaja del precio se realiza por acuerdo, de lo contrario lo fijara el juez.
Ejemplo. Cuando en contra del arrendador se inicia proceso ejecutivo y embargan el bien
que se encuentra arrendado, provocando una perturbacin al arrendatario, en ste caso el
arrendador tienen que concurrir al proceso para sanear la perturbacin.
Perturbaciones por vas de hecho: en este caso es el mismo arrendatario quien debe
promover la defensa, por cuanto esos actos son totalmente contrarios y ajenos al
contrato. El arrendatario podr perseguir contra el tercero la reparacin de los perjuicios
por el dao que le cause. Si esta perturbacin llega al extremo en que el arrendatario
pierde la tenencia de la cosa podr, interponer una accin restitutoria por despojo (art.
984 C.C.) dentro de los seis meses siguientes al acto de despojo.
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- perturbaciones por pretensiones de derecho: es un caso de saneamiento por eviccin, y
se presenta cuando el tercero ataca el derecho de la cosa arrendada ya sea parcial o
totalmente. En uno u otro caso se deber poner en conocimiento al arrendador la accin
del tercero (art. 1989), para ello se deber notificar al arrendador de la perturbacin a travs
de la denuncia del pleito, cuando la accin se promueva en contra del arrendatario, as el
arrendador tendr la obligacin de entrar a defender en derecho la cosa, de no hacerlo
responde de los perjuicios que se le causen al arrendador.
b) Total: en este caso el arrendatario podr dar por terminado el contrato, por perdida
toral del goce de la cosa, y exigir el resarcimiento de los perjuicios al arrendador,
cuando este debi o conoci la causa de derecho justificada por el tercero.
Existe otro mecanismo de presin: Si existe la real certeza de que el arrendador tiene que
salir al saneamiento, que la perturbacin tuvo origen anterior, el arrendatario puede
sustraerse de sus obligaciones; ste incumplimiento es legtimo, ya que existe un principio
que consiste que: nadie est en mora de cumplir mientras la otra parte en el contrato est
en mora de cumplir.
Nota. Cuando existe un proceso dentro del cual se llev a cabo la medida cautelar de
secuestro, el arrendatario a rdenes del juzgado tiene que cancelar los cnones de
arrendamiento, toda vez, que en el evento no ha existido perturbacin.
Vicios redhibitorios u ocultos de la cosa arrendada: Para que los vicios se consideren
redhibitorios se requiere:
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a) Que existan al tiempo de celebrarse el contrato o que aparezcan posteriormente, la
razn de esto, es que el contrato de arrendamiento es un contrato de tracto sucesivo
por tanto se puede dar el caso de que el vicio aparezca con posterioridad al
perfeccionamiento del contrato y a la entrega de la cosa y afecte el inters del
arrendatario de usar y gozar de la cosa.
b) Que afecten el uso o goce de la cosa, total o parcialmente y que sea de presumir que
el arrendatario no hubiera arrendado o lo hubiera hecho por menos precio.
VICIOS OCULTOS
- Vicios que afectan parte de la cosa: Se refiere a vicios parciales y corresponden al juez
considerar si se pueden dar por terminado el contrato o concederse una rebaja proporcional
en el canon
- Vicios que impiden el uso y goce de la cosa: Art. 1990 del CC, permite al arrendatario
promover una accin judicial para pedir la terminacin del contrato y exigir que se indemnice
el dao emergente si el vicio tiene una causa anterior al contrato, pero si el vicio era conocido
por el arrendador o debi preverlo o por su profesin conocerlo, se incluir en la
indemnizacin el lucro cesante.
Ejemplo: Cuando una persona toma en arriendo un bien y anuncia que va a vivir l, y
vive all su hijo, no hay problema, ya que se entiende pertenecer a la familia. Pero
cuando se dice que va a vivir una persona y en realidad vive otra se est violando el
contrato, si se hizo la advertencia que el bien va a ser habitado por otra persona, no hay
lugar a incumplimiento.
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c. Le es prohibido cambiarle la destinacin al bien, a pesar de que la cosa en si misma
considerada pueda servir para algo distinto. Ejemplo. Un contrato de arrendamiento para
vivienda no se podr colocar cabinas telefnicas, amenos que las partes lo acuerden.
Implica que el arrendatario del cuidado al objeto como si fuera propio, sise aparta de esa
conducta est incumpliendo el contrato.
Esta obligacin solamente se aprecia al momento en que se debe restituir el inmueble,
implica que el arrendatario debe realizar la reparacin de los daos que el mismo hubiere
causado al bien
El arrendatario tiene que entregar el bien en buen estado, descontando el uso natural. El
art. 2005 establece una presuncin en el evento en que no conste el estado en que se
entrego la cosa, se entender haberlo recibido en regular estado ha menos de prueba en
contrario
Nota. Los daos estructurales pueden ser motivo para que el arrendador d por terminado
el contrato.
El precio tiene que ser determinado o determinable: como es un contrato de tracto sucesivo
de donde si no se ha pactado el tiempo el pago tendr que hacerse por mensualidades
vencidas, si se trata de un inmueble urbano o por anualidades vencidas si es rural, si son
muebles o semovientes de acuerdo con el tiempo que se haya pactado, o por le tiempo que
se va ha hacer el uso, es decir, si se arriendo por una sola suma y no se estipulare forma de
pago, se entender que el arriendo deber cubrir el precio convenido a la terminacin del
arriendo.
Si se pacto un tiempo que generalmente son los primeros 5 das de cada mes y estando en
vigencia la ley 820, el hecho de no pagar durante estos 5 das hay mora, excepto, si se trata
de un contrato diferente o celebrado con anterioridad a la ley 820, ya que en estos primero
tiene que haber prestacin y luego la contraprestacin, y solo hay mora cuando ha
transcurrido el tiempo completo.
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El pago debe hacerse directamente a la persona contratante o a la persona que este designe
para tal efecto, segn lo establecido en el art. 1634 del CC. En caso que el arrendador se
niegue ha recibir los caones de arrendamiento, corresponde al arrendatario realizar el pago
por consignacin.
Cuando el arrendatario solicita que sea recibido el pago del canon de arrendamiento por
parte del arrendador y este no lo hace, y vencido el trmino pactado para pagar, el
arrendatario puede consignar el dinero en el banco agrario, banco oficial, dentro de los cinco
das siguientes al vencimiento del trmino pactado.
Esta facultad no necesita autorizacin es sui generis, pero es un pago formal..
Se tiene cinco das despus de vencido el plazo convenido para pagar y una vez realzado el
pago cinco das para remitir el recibo al arrendador.
El banco expide dos recibos: el primero es para que el arrendador haga el cobro, toda vez
que el banco es solo un diputado legal para recibir; y el segundo, es la copia para el
arrendatario.
Despus de haber realizado la consignaron, el arrendatario tiene cinco das para remitir por
correo certificado la copia del recibo hbil para el cobro para el arrendador, si no se enva
dentro de los cinco das siguientes al pago no es valido el pago; igualmente si la notificacin
no se hace por correo certificado, o si se consigna antes del plazo convenido.
El correo certificado se enva a la direccin que figura en el contrato. Antes de la ley 820 la
direccin era donde reciba el pago, si no se tenia era el lugar donde habitaba, es decir, la
residencia; a partir de la ley 820, se ordena a las partes decir las direcciones de notificacin.
Cuando se acord expresamente otro plazo despus de haber realizado el contrato es valido
al igual cuando el cambio es tcito siempre y cuando el arrendador no haya hecho ninguna
objecin
PURGAR LA MORA
Purgar la mora significa perdonar la mora y es posible hacerlo cuando el arrendador recibe el
pago por fuera del trmino, y no expresa su repudio a este.
El simple hecho que el arrendador cobre los periodos atrasados, no implica el perdn o purga
de la mora.
Ante la mora de restituir la cosa arrendada el arrendador goza de dos acciones ha saber:
1. personal: con el fin de pedir la terminacin del contrato y obtener por esa va la
restitucin de la cosa.
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2. Dominio o de reivindicacin: se da en el caso de que el arrendatario desconociendo
el contrato pretenda alegar dominio o posesin de la cosa
El arrendamiento expira por cualquiera de los modos sealados en el Art. 1625 del CC:
Por la convencin de las partes
Por novacin
Por transaccin
Por remisin
Por confusin
Por declaracin de nulidad, etc.
Cuando se modifica el precio, no hay novacin del contrato, slo se est aadiendo o
quitando el componente de gnero del contrato. Se puede hablar de novacin del
contrato cuando se cambian los sujetos, el objeto o la causa, pues en verdad existe
una mutacin del contrato.
a. Por la destruccin total de la cosa arrendada: Se supone que para que el contrato
subsista, la cosa confiere el uso o goce que el arrendatario persegua al celebrar el
contrato. Por ellos al destruirse totalmente la cosa, el objeto del contrato desaparece,
por lo cual terminan las relaciones contractuales entre el arrendador y el arrendatario.
La destruccin debe ser total para que ponga fin al contrato; la destruccin parcial
para que ponga fin al contrato, debe ser decidida por el juez.
Se considera destruccin total cuando la cosa no sirve para el uso y goce que el
arrendatario se propuso. Nos e exige que la cosa desaparezca, basta que no pueda
hacer el uso de la cosa arrendada.
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c. Por la extincin del derecho del arrendador: Slo opera cuando el arrendador arrienda
por ministerio de la justicia, como en el caso del secuestre.
El Art. 2 de la ley 56 de 1985 como aquel por el cual dos partes se obligan recprocamente, la
una a conceder el goce total o parcial de un inmueble urbano destinado a vivienda, y la otra a
pagar por este goce un precio determinado.
Usos necesarios o conexos: Aquellos que son necesarios para que el bien funcione de
manera normal Ej.: luz, agua, telfono, administracin
Usos adicionales: Son aquellos que califican la vivienda Permiten cobrar al arrendatario
hasta el 50% del avalo comercial. Es decir, que el canon de arrendamiento no podr
exceder del 1% del avalo comercial, pero si tiene usos adicionales, se podr cobrar hasta
un 50% ms, que equivale a un 1.5% del avalo comercial.
La ley distingue entre los servicios, cosas y usos conexos de los adicionales.
Los servicios: son aquellos inherentes al goce del inmueble, tales como los servicios pblicos
domiciliarios y todos aquellos sin los cuales se dificultara el uso del bien para el fin
arrendado.
Los adicionales, no ostentan el carcter de indispensables; no es necesario que est
comprendidos en el contrato y, si eventualmente se arrendaren, junto con el inmueble, el
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canon podr incrementarse hasta en un cincuenta por ciento del valor autorizado por el bien
principal individualmente considerado (L. 56/85, Art. 2, pars. 1 y 2).
Con la ley 56 de 1985, hay una relacin conjunta, cada uno responde por su cuota parte,
ocasionando difcilmente hacer la notificacin.
El contrato de pensin tiene una causal de terminacin, cualquier persona puede acabarlo
por un desahucio de 10 das, ste puede ser para cualquiera de las partes.
1. entregar la cosa
2. garantizar el uso y goce
OBLIGACIONES ESPECIALES
Si consta por escrito dentro de los 10 das siguientes debe entregar una copia con
firmas originales, de lo contrario por la va administrativa el arrendador puede ser
sancionado con multas equivalentes de tres cnones de arrendamiento.
Firmas originales: dos copias del contrato para firmar
En La ley 820, cuando se realiza el pago por consignacin ya no es necesario realizar las
ofertas al arrendador para que reciba, si no puede seguir realizando el pago mediante sta
figura; mientras que con la ley 56, realizado el pago por consignacin y pasado un nuevo
periodo se tena que volver a realizar la oferta, volviendo ms engorroso el pago.
Nota: En los dems aspectos es igual al pago por consignacin anteriormente mencionado.
Las obligaciones derivadas del contrato que estn a cargo de cualquiera de las partes sern
exigibles ejecutivamente con base en el contrato de arrendamiento.
Con la ley 56 se permita iniciar el proceso ejecutivo con un contrato de arrendamiento
autenticado, luego se reform, en donde se adicionaba que tena que ser el contrato
autenticado y con dos testigos, finalmente con una nueva reforma se puede inicial proceso
ejecutivo con el solo contrato.
Las deudas a cargo del arrendatario por conceptos de servicios pblicos domiciliarios
dejados de pagar, el arrendador poda repetir lo pagado contra el arrendatario por la va
ejecutiva mediante la presentacin de las facturas debidamente canceladas y la certificacin
de que fueron pagadas por el arrendador. Con la ley 820 de 2003 basta solamente el recibo
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con el sello o la constancia de haber sido pagado ms copia del contrato de arrendamiento y
la afirmacin de que el pago lo hizo el arrendador ante la negativa del arrendatario a hacerlo
estando obligado a ello.
Con la ley 820 de 2003, se estableci la denuncia del contrato de arrendamiento, se estipula,
que el arrendador tiene la posibilidad de exigir del arrendatario la constitucin de una
garanta por cada servicio pblico que cubra por dos meses el pago de servicio ms la
reconexin. El arrendatario est obligado ante la peticin de su arrendador a prestar la
garanta dentro de los diez das siguientes a la celebracin del contrato. Si el arrendatario no
presta la garanta en la oportunidad debida, el arrendador queda eximido de sus
obligaciones, incluso la de entregar el inmueble.
Una vez estn constituidas las garantas, el arrendador se tiene que dirigir a cada empresa
prestadora de los servicios pblicos para denunciar el contrato con el fin de que sea el
arrendatario el nico deudor de los servicios pblicos. A partir de ese momento el inmueble
queda desafectado al pago de los servicios.
Con la ley 56 se poda aumentar el canon de arrendamiento hasta un 90% del IPC (ndice de
precios al consumidor).
Con la ley 820 de 2003, se puede aumentar hasta el 100% del IPC, sin pasar del canon
permitido, es decir, el 1% del avalo comercial o del 1.5% si el bien tiene usos conexos.
Este aumento no es automtico, en la medida que la ley 820, dice que el arrendador podr
hacerlo al momento de la renovacin del contrato. Si no notifica del aumento a su
arrendatario, ste no est obligado a hacerlo. Por ejemplo: Si el gobierno dice que el IPC es
del 6%, el arrendador podr aumentar el 6%, pero teniendo en cuenta que no supere lo
permitido para el canon de arrendamiento.
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De acuerdo con el artculo 7 de la Ley 56 de 1985, el trmino de duracin de los contratos
de arrendamiento de vivienda urbana es el que convenga las partes, si ellas no lo definen,
ste ser igual a un ao. Una vez se cumpla el plazo estipulado en el contrato, o en su
defecto, transcurrido un ao, el contrato de arrendamiento se considera prorrogado por un
trmino igual al inicialmente pactado, siempre y cuando el arrendatario se avenga a los
reajustes del canon que sean permitidos por ley.
El artculo 22 de la ley 820 establece como causales para dar por terminado el contrato de
arrendamiento de vivienda urbana las siguientes:
a. La falta del pago: La falta de cancelacin por parte del arrendatario de las
rentas y reajustes dentro del trmino estipulado en el contrato.
b. La falta de cancelacin de los servicios pblicos, que cause la desconexin
o perdida del servicio, o el pago de las expensas cuando su pago estuviere a
cargo del arrendatario.
c. El subarriendo total o parcial del inmueble, la cesin del contrato o del
goce del inmueble o el cambio de destinacin del mismo por parte del
arrendatario, sin expresa autorizacin del arrendador.
d. La incursin reiterada del arrendatario en procederes que afecten la
tranquilidad ciudadana de los vecinos, o la destinacin del inmueble para
actos delictivos o que impliquen, contravencin, debidamente comprobados
ante la autoridad policiva.
e. La realizacin de mejoras, cambios o aplicaciones del inmueble, sin
expresa autorizacin del arrendador o la destruccin total o parcial del
inmueble o rea arrendada por parte del arrendatario.
f. La violacin por el arrendatario a las normas del respectivo reglamento
interno o de propiedad horizontal cuando se trate de viviendas sometidas a
ese rgimen.
Todas stas causales de la terminacin giran alrededor del incumplimiento del arrendatario
de las obligaciones contractuales y legales; y como consecuencia de su desatencin est
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la de legitimar al arrendador para demandar, por los trmites de un proceso de restitucin, la
entrega del bien.
-Terminacin unilateral
La prorroga es la extensin del contrato por periodos sucesivos sin realizar un nuevo
contrato.
El numeral 7 del Art. 22 establece que: Durante las prorrogas se podr terminar
unilateralmente el contrato de arrendamiento cuando, se realiza el desahucio con tres
meses de anterioridad y se indemniza al arrendatario con tres cnones de arrendamiento, los
cuales se consignan ante la alcalda de la localidad de donde se encuentra el inmueble, y los
podr recibir el arrendatario presentando una certificacin emitida por el arrendador en la que
conste que ya se entreg el bien.
El arrendador deber garantizar que la causal por la cual termino unilateralmente el contrato
es verdadera con 6 meses del canon de arrendamiento, en la medida que, si no es cierta el
dinero del canon de los 6 meses ira para el arrendatario.
Esta garanta se tiene que constituir en el momento que se realiza el desahucio, es decir,
con tres meses de anterioridad.
Nota. El arrendador solamente puede hacer uso de esta facultad cuando el contrato haya
sido prorrogado, significa esto que el arrendador debe respetar siempre el trmino inicial del
contrato. En cambio, el arrendatario est autorizado por la ley para recurrir a esta novedosa
forma de terminacin del arrendamiento inclusive cuando se est ejecutando el contrato en
su perodo inicial.
Tambin el arrendatario puede poner fin al contrato, como lo dispone el Art. 24 de la ley 820
de 2003:
causales
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a. La suspensin de la prestacin de los servicios pblicos al inmueble, por accin
premeditada del arrendador o porque incurra en mora en pagos que estuvieren a su
cargo. En stos casos podrn optar por asumir el costo del restablecimiento del servicio y
descontarlo de los pagos que le corresponda hacer como arrendatario.
Claro esta que el arrendatario podr dar por terminado el contrato de arrendamiento a la
fecha de vencimiento inicial o de sus prorrogas, sin autorizacin y sin necesidad de invocar
causal alguna diferente a la de su plena voluntad de no continuar con el uso y goce, esto es,
de no prorrogar el contrato, dando aviso previo al arrendador a travs del servicio postal
autorizado, con una antelacin no menor de tres meses a la referida fecha de terminacin.
Deber mediar el aviso escrito so pena de quede renovado automticamente por un trmino
igual al inicialmente pactado, pero con los reajustes si fueren legalmente aplicables.
El arrendatario podr ejercer este derecho cuando el arrendador deba indemnizarlo por los
daos que le ha ocasionado o por las mejoras que as lo ameriten.
B. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE LOCAL COMERCIAL
RENOVACIN:
El arrendatario que haya tenido el inmueble por dos aos consecutivos sin qua haya
incumplido sus obligaciones, tiene derecho a la renovacin del contrato, es decir, derecho a
que se prolongue el contrato por un periodo igual. El vencimiento del contrato no termina el
contrato sino que se tiene derecho a un periodo igual; pero las circunstancias imperantes son
las que pacten las partes, aunque, no es permitido el cambio del objeto del contrato ni
ninguna modificacin a los elementos esenciales del contrato, sino a los elementos
accidentales del contrato. Por ejemplo: Aumentar el canon de arrendamiento, incluir
servicios, etc. Si las partes no acuerdan sobre las nuevas condiciones del contrato, el
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contrato contina, y le corresponde al juez decidir sobre los nuevos trminos mediante una
prueba pericial. La decisin del juez se har retroactivamente.
Por ejemplo:
A arrendatario
B- arrendador
B- decide aumentar el 20% del canon de arrendamiento, por no ponerse de a cuerdo sobre
sta circunstancia, el juez resuelve. Al cabo de que ste resuelva sobre las circunstancias
del contrato se determina que ste no tena que pagar el 20% sino el 10%; por consiguiente,
se tiene que devolver el 10% restante retroactivamente por parte del arrendador por los
meses que se hayan pagado. Igualmente, puede suceder que se establezca que el canon es
mayor al 20%, entonces, el arrendatario tiene que dar lo faltante.
Es decir, Si al momento de la renovacin del contrato surgen diferencias entre las partes,
esta se decidir mediante proceso verbal, con intervencin del juez. El arrendatario, mientras
sale la decisin del juez, estar obligado a cubrir la renta o precio que rega las relaciones
contractuales, de suerte que solamente reste precisar la cuanta del canon. De ser superior,
deber abonar el mayor valor desde cuando entr a regir la renovacin, o sea, al vencimiento
del contrato.
3. Cuando el inmueble deba ser reconstruido o reparado con obras necesarias que no
puedan ejecutarse sin la entrega o desocupacin, o demolido por su estado de ruina o
para la construccin de una obra nueva.
PRORROGA
Es una sancin para el arrendador, es una extensin del contrato en las mismas condiciones
inicialmente pactadas, sin derecho a pactar nuevas circunstancias y opera cuando el
arrendado a incumplido con sus obligaciones. Ejemplo: Cuando no ha cumplido con los
requisitos para terminar el contrato, este se tiene que prorrogar
Cesin y subarriendo
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El Art. 523 del C.Co. Establece que: el arrendatario no podr, sin la autorizacin expresa o
tcita del arrendador, subarrendar totalmente los locales o inmuebles, ni darles, en forma que
lesione los derechos del arrendador, una destinacin distinta a la prevista en el contrato.
Para que l pueda subarrendar requiere de una autorizacin, que puede ser expresa o tcita.
Es expresa cuando directamente conviene el arrendador en el subarriendo y en tal sentido se
lo manifiesta al arrendatario. Ser tcita cuando convenga el uso y goce de un tercero de la
cosa arrendada sin expresar su voluntad en sentido contrario.
Segn el inciso segundo del Art. 523 el arrendatario puede permitir el uso hasta la mitad del
inmueble arrendado sin necesidad de obtener autorizacin expresa o tcita del arrendador,
por mandato de la ley, y no se afecte al arrendador.
La Cesin para que sea vlida requiere de la autorizacin del arrendador y siempre y
cuando no se lesione los derechos de ste
CANON DE ARRENDAMIENTO
No hay lmite para fijar el canon de arrendamiento en materia comercial, solo se tendr en
cuanta para su fijacin lo que produce el bien, sin embargo el lmite mximo es lo que
usualmente la gente pagaran
La mora se encuentra regulada en el artculo 1608 del Cdigo Civil. Esta norma debe
analizarse con detenimiento, pues la regla general en que se debe requerir en mora al
deudor para poder cobrar la obligacin adeudada, salvo en los casos del numeral 1 y 2 de
este mismo artculo. El contrato de arrendamiento es uno de los eventos en que se debe
requerir para constituir en mora al deudor una vez se ha dejado de pagar un canon de
arrendamiento. Es decir que se debe avisar a la parte deudora que est en mora por no
haber cancelado un perodo completo del pago de arrendamiento.
No se puede confundir el retardo con la mora, pues son dos eventos muy distintos, el retardo
se da cuando sin haberse cumplido un perodo completo de la renta se ha dejado de pagar lo
establecido pero slo por unos das, por ejemplo cuando no se paga dentro de los 5 primeros
das sino el da 7, 10, o 15 del perodo o mes de arrendamiento si se pactaron pagos
mensuales. Una vez vencido el perodo completo (es decir el mes si se pact mensualmente)
existe mora. As lo seala expresamente el artculo 2035 del Cdigo Civil.
El artculo 2007 establece expresamente que el arrendador debe requerir al arrendatario para
constituirlo en mora.
Existen dos tipos de requerimientos:
Los privados contemplados en el artculo 2035, es decir las cartas que se envan por correo
certificado o se entregan personalmente al arrendatario y los judiciales sealados en el
Cdigo de Procedimiento Civil, que se tramitan segn el tipo de proceso que se va a iniciar
69
(el declarativo para restituir el bien o el ejecutivo para cobrar los cnones de arrendamiento)
artculos 90 y 489 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El arrendador puede dar por terminado el contrato por las causales generales y especficas,
como son:
1. Cuando necesite el bien para su propio negocio, que tiene que ser sustancialmente
diferente al instalado, o que se necesite para su habitacin
2. Cuando sea para mejoras necesarias
3. Cuando amenace ruina.
Cuando amenace ruinas o se necesite el bien para realizar mejoras, el arrendador tendr
que avisar al arrendatario en el trmino de 60 das anteriores a que se encuentre disponible
el bien de si desea tomar en arriendo nuevamente el bien, toda ves que, ste arrendatario
tiene un derecho de prelacin y el arrendatario tendr que manifestarse dentro de los 30
das siguientes a la comunicacin si desea tomarlo o no.
Si el arrendador no da aviso al arrendatario, o no lo usa en los trminos por los cuales dio
por terminado el contrato, tendr que pagarle al arrendatario los gastos de mudanza, las
indemnizaciones laborales, las indemnizaciones por baja de ventas, la reubicacin, lucro
cesante.
Cuando trmino pactado es inferior a los dos aos, puede terminar por el agotamiento del
plazo para lo cual debe hacerse un desahucio que, por va de interpretacin, podra ser de
un mes, si se tiene en cuenta los periodos de desahucio generales establecidos por la
legislacin civil, o de 6 meses considerando el desahucio en otros puntos del arrendamiento
comercial. Creemos que debe hacerse por el trmino de seis meses por la especialidad.
Concepto
El arrendamiento de predio rstico es aquel que tiene por objeto el incremento del cultivo de
las tierras y de la produccin agrcola por sistema que entraen alguna especie de utilidad
para ambas partes, cuyos extremos de la relacin jurdica contractual son: Por una parte el
70
arrendador, dueo de tierras, o propietario del predio y arrendatario o cultivador tambin
denominado aparcero o colono.
Para saber si es un contrato de predio rstico se hace por medio de la destinacin del bien,
es decir, que est destinado a sembrados sin importar que el bien se encuentre en la
ciudad o alejado del casco urbano.
Con las maderas el arrendatario no puede disponer de ellas a menos que haya sido
autorizado por el arrendador y los organismos ambientales
Cuando se obtiene la autorizacin, se puede disponer de ellos pero se tiene que devolver en
las mismas condiciones, por ejemplo. Si existe un rbol que tiene 50 aos, segn el gobierno
se puede dar por equivalencia 20 rboles.
LA PARCERA:
Es un negocio de sociedad sin necesidad de que se constituya y consiste en que una
persona pone la tierra con todo lo que incluye y la otra persona, todo lo correspondiente al
cultivo. Las ganancias sern lo que se haya convenido y si no hubo acuerdo sern del 50% y
50% para cada una
OBJETO
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Obligaciones del Aparcero o arrendatario
1. Obligado a gozar del predio o fundo mantenindolo en condiciones adecuadas a las
de su entrega.
2. Es obligado el colono a la conservacin de los rboles y los bosques limitando el goce
de ellos a los trminos estipulados.
3. El colono esta facultado para cultivar, dicha facultad no comprende la tala de rboles,
salvo se le haya autorizado expresamente en el contrato.
4. El colono es obligado a cuidar del fundo para que no lo usurpen total o parcialmente,
igualmente esta obligado a dar aviso al propietario siempre que se hayan estipulado
en el contrato los linderos.
DESAHUCIO
Concepto
Dentro de los contratos de Arrendamiento existe la modalidad del contrato de Arrendamiento
de oficinas. Este contrato permite la adquisicin de bienes (inmuebles), productivos, usados
o nuevos; como (bodegas., OFICINAS, fabricas, locales comerciales, consultorios etc.) tanto
el arrendador y el arrendatario estn sujetos a una reglamentacin. En el contrato de
arrendamiento de oficinas no existe una ley, especifica, se enfoca, en el cdigo de comercio
(como establecimientos de comercio), y algunas reglamentaciones ya establecidas para los
contratos de arrendamiento de (bienes rase urbanos).
DE ARRENDAMIENTO DE OFICINAS
Durante los ltimos aos, el muchas compaas en Amrica Latina han decidido abrir
oficinas, para lo cual buscan alquilar espacios en los cientos de la edificios que ya existen en
la ciudad. El contrato de arrendamiento de las oficinas se puede convertir en un costo
importante para esas empresas, por lo cual hay que tener un enorme cuidado a la hora de
negociar.
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Art. 533: Los establecimientos de comercio podrn ser objeto de contrato de arrendamiento,
usufructo, anticresis y cualesquiera operaciones que transfieran, limiten o modifiquen su
propiedad o el derecho a administrarlos con los requisitos y bajo las sanciones que se
indican en el artculo 526.
Art. 518.- El empresario que a ttulo de arrendamiento haya ocupado no menos de dos aos
consecutivos un inmueble con un mismo establecimiento de comercio, tendr derecho a la
renovacin del contrato al vencimiento del mismo, salvo en los siguientes casos: 1. Cuando
el arrendatario haya incumplido el contrato; 2. Cuando el propietario necesite los inmuebles
para su propia habitacin o para un establecimiento suyo destinado a una empresa
sustancialmente distinta de la que tuviere el arrendatario, y 3. Cuando el inmueble deba ser
reconstruido, o reparado con obras necesarias que no puedan ejecutarse sin la entrega o
desocupacin, o demolido por su estado de ruina o para la construccin de una obra nueva.
si existe concordia al momento de la renovacin del contrato
Art. 519.- Las diferencias que ocurran entre las partes en el momento de la renovacin del
contrato de arrendamiento se decidirn por el procedimiento verbal, con intervencin de
peritos.
REMODELACIN
Generalmente, las oficinas las ofrecen como un gran espacio abierto, una gran caja sin
particiones o subdivisiones interiores. En un espacio de oficina hay que dividir el espacio
interno y existe una serie de temas a tratar. El ms importante es el pago de la remodelacin.
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dueo de la propiedad es que haga varias cotizaciones y as asegurar el menor costo
posible.
Otro tema importante es determinar el plazo del cual se dispone para la remodelacin. Hay
que asegurar que el dueo de la propiedad tenga algn tipo de penalidad si no cumple con la
fecha de entrega.
Las penalidades dependern de cada situacin, pero es normal para un arrendatario pedir
una clusula de terminacin del contrato por incumplimiento de ese plazo.
Otra cosa que es normal es que si el dueo de una oficina se demora en entregar el
inmueble, debe pagar al arrendatario el arriendo en otra parte hasta que est listo el
inmueble original. El dueo de la oficina tambin debe pagar los gastos de reubicacin en
caso de incumplimiento.
Con un arrendatario GRANDE que genera ingresos importantes al dueo del inmueble, ste
seguramente aceptar pagarle los costos de reubicacin y el arriendo en otro sitio con tal de
mantenerlo contento.
Con el arrendatario PEQUEO, sin embargo, solamente acordarn pactar la terminacin del
contrato.
Tipo de arriendo
Existen dos conceptos de arrendamiento:
Arriendo bsico, que es el que debe pagar el arrendatario por el alquiler del inmueble. Este
puede ser fijo o variable durante el trmino del contrato, dependiendo de la situacin
particular.
Arriendo es el adicional, que es aquel que el dueo de la oficina le cobra al arrendatario por
concepto de mantenimiento del edificio, incluyendo impuestos y seguros. Bsicamente, todos
los costos asociados con ser dueo y operar un edificio, excepto los pagos de la deuda, la
depreciacin y la amortizacin, son pasados al arrendatario. Estos costos se calculan con
base en el espacio ocupado por el arrendatario.
Es importante tener cuidado con el arriendo adicional, pues es una puerta por donde el
dueo de la oficina puede cobrar rentas adicionales a las tpicamente no tiene derecho.
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Existen varias formas para que el arrendatario pueda controlar este tipo de costos:
1. En lugar de negociar rubro por rubro, por ejemplo, el arrendatario puede negociar y
acordar un monto mximo de arriendo adicional.
2. Otra forma de controlar esto es determinar un ao base para calcular el arriendo adicional.
Luego se acuerda un porcentaje de incremento de estos costos por ao, Es importante, claro
est, asegurarse que los costos del ao base sean los correctos.
3. Otra forma de hacerlo es ir a cada categora y limitar el tipo de costos que no pueden ser
pasados al arrendatario. Uno de los costos que no se deben pasar al arrendatario es, por
ejemplo, mejoras en el edificio por nuevas leyes.
1. Una muy comn, por ejemplo, es que en un contrato de cinco aos, el arrendatario
tiene la opcin de terminarlo una vez, generalmente al final del tercer ao.
2 Para contratos de diez aos, esta opcin generalmente se da al final del quinto ao,
y a partir del sptimo ao en adelante.
5. CONTRATO DE MANDATO
Concepto.
Es un contrato segn el cual una parte llamada mandante (propietario del acto jurdico),
encarga a otra llamada mandatario, la gestin de uno o ms negocios, por cuenta y riesgo
de la primera.
Es un acuerdo de voluntades entre comitente o mandante, quien confiere el encargo, y el
procurador, apoderado o mandatario, de otro quien lo acepta.
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Para que haya mandato es necesario que el acto sea voluntario, que genere efectos
jurdicos y que no sea de aquellos prohibidos por la ley.
Por excepcin hay actos jurdicos que no se pueden confiar a otra persona:
a. el testamento: puesto que es indelegable y no se puede confiar a otra
persona su realizacin, por ser una manifestacin de la voluntad del testador.
c. La absolucin de posiciones o interrogatorio de parte: por tener un inters
para quien solicita la confesin y una implicacin de orden patrimonial para el
que las absuelve. La confesin por apoderado solamente es pertinente cuando
es judicial, que se presume para la demanda, las excepciones y las
correspondientes contestaciones.
Representacin
Legal: cuando es conferida por la ley. Padre frente ha hijo no emancipado. Tambin es legal
la representacin que se da en el campo de derecho publico respecto de las personas
jurdicas.
Voluntaria o convencional; nacida de la voluntad de los particulares como en el caso del
MANDATO.
Requisitos
TIPOS DE MANDATO
En el mandato sin representacin aun cuando el mandatario acte a nombre propio, tiene
que reproducir el acto al mandante. Y lo que pueda reclamar el mandatario al tercero se
traduce del mandatario al mandante
3. MANDATO POR RATIFICACIN: Inicia como una agencia oficiosa, el agente acta a
mutuo propio, pero cuando el mandante se toma conocimiento de la gestin, es
posible que la ratifique y en ste caso se aplicaran las normas del mandato; de lo
contrario si el mandante no lo ratifica, se regir como una agencia oficiosa en donde
se discutir se es til o no.
CARACTERSTICAS
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- Bilateral.
- Consensual: Cuando se trata de encargar genricamente todos los actos que le
corresponden una persona ser mandato general y requiere de escritura pblica
- Onerosa en materia comercial
- Gratuito en materia civil Aunque puede pactarse en contra, es decir que el
contrato comercial sea gratuito y contrato civil sea
- Nominado oneroso
- Principal
- Conmutativo
CAPACIDAD
- Capacidad del mandante: debe ser legal y plena, pues esta comprometiendo su
patrimonio como si fuera un acto celebrado directamente por l, ya que el mandatario no
hace otra cosa que emitir una declaracin de voluntad por su cuenta, aunque ante
tercero obre en su propio nombre.
- Capacidad del mandatario: debe ser capaz por que l tambin emite una declaracin de
voluntad al celebrar un contrato con el mandante.
Cuando un menor de edad contrata con el mandante, se puede demandar el contrato, y pedir
la rescisin del contrato, siempre y cuando sea antes de que se ejecute el contrato.
Cuando el menor de edad contrata con un tercero a nombre del mandante, los actos son
vlidos y producen plenos efectos entre el mandante y el tercero. El menor acta como
mandatario dentro de los lmites del mandato.
Lo anterior solo apera en el contrato de mandato con representacin porque el mandatario
es un transmisor de la voluntar del mandante y en consecuencia se predica la capacidad del
mandante y la del tercero y no la del mandatario.
En el contrato de mandato sin representacin, el mandatario tiene que tener capacidad para
llevar a cabo el acto objeto del mandato.
CONSENTIMIENTO
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El contrato de mandato igualmente, puede ser aceptado tcitamente, cuando el mandatario
recibe el mandato y ste realiza un acto objeto del mandato, queriendo decir que acepto el
contrato.
OBJETO
El mandatario responde segn el Art. 2155 del CC. hasta de la culpa leve en el
cumplimiento de su encargo
Responsabilidad especial del mandatario: segn el Art. 2178 del CC. El mandatario puede,
por un pacto especial, tomar bajo su responsabilidad la solvencia de los deudores y todas
las incertidumbres y embarazos del cobro. Constituyndose entonces en deudor principal
para con el mandante y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor.
2. Rembolsar los gastos en que haya incurrido el mandatario para la ejecucin del
contrato, Aqu el mandatario puede pedir los gastos de manutencin y administracin,
pero no gastos de disposicin, porque el mandante puede pactar con el mandatario
que administre y conserve, pero no puede pedirle que disponga, sta es una facultad
inherente al contrato de mandato.
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a. De conservacin: Aquellos que tienden a evitar que los derechos que se tienen
desaparezcan o se destruyan, es decir que buscan asegurar el cumplimiento de esos
derechos. (ius utendi).
b. De administracin: sirven no solo para asegurar el caudal patrimonial sino tambin
para obtener una produccin, por lo menos normal, de dicho patrimonio. No busca
cercenarlo. (ius fruendi).
c. De disposicin: persiguen una enajenacin patrimonial, o la constitucin de gravmenes
o limitaciones del derecho de dominio. (ius abutendi).
Debe presentar una relacin pormenorizada, con las partidas correspondientes del ingreso
y egreso obtenido y realizado con motivo de la gestin. Es por ello que el mandatario es
responsable de lo que haya dejado de recibir el mandante por su culpa.
Prohibiciones al mandatario:
a) aprovecharse de las cosas que el mandante le entrega o de las que recibe de la gestin,
en beneficio personal
b) Auto contratacin es decir cuando en cabeza del mandatario se da, adems, la calidad
de tercero es decir de parte contratante; Como puede suceder cuando el mandante le
confiere el encargo para que venda una cosa de su propiedad y el mandatario la compra.
c) Le esta prohibido salvo mandato especial, colocar dineros del mandante a inters y
hacer donaciones de bienes del mandante.
Acciones del mandante frente al delegado: cuando el mandatario tiene acciones frente
al delegado, se confiere una accin oblicua al mandante: Pedir todo cuanto pueda hacer el
mandatario por el encargo conferido. (art. 2164 C.C.).
Causales generales
1. Por ejecucin del contrato: es claro que una vez ejecutado el negocio, quedan agotadas
las facultades del mandatario y por lo mismo el mandato ya no tiene objeto que perseguir.
2. Por acto unilateral de los contratantes: tanto la revocacin del mandante como la
renuncia del mandatario son actos unilaterales que extinguen el mandato en sus efectos
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externos. Al ser actos libres y voluntarios que cuando se hacen sin motivo alguno,
procede la indemnizacin de perjuicios.
3. Por muerte del mandante: ya que trae como consecuencia un cambio en el titular del
patrimonio dejado por aquel. Y como en ese patrimonio irn a repercutir los actos del
mandatario, es claro que para que dicha repercusin se produzca debe contarse con la
voluntad del nuevo titular, mediante el otorgamiento de un nuevo mandato.. Si se trata de
un mandato judicial este no termina y continua hasta que los herederos lo revoquen, si ya
se ha presentado la demanda.
4. Por quiebra o insolvencia o interdiccin del uno u otro: la interdiccin implica que
queda en incapacidad para el manejo de sus bienes y si no puede hacerlo directamente
tampoco puede hacerlo por intermedio de sus mandatarios. si por el contrario el
mandatario es declarado interdicto el mandato termina, ya que si este no puede
administrar sus propios bienes mucho menos bienes ajenos.
Si el mandante quiebra, sus bienes entran a ser administrados por un tercero, quien en
ejercicio e sus funciones tiene control patrimonial del quebrado, el tercero va a
constituirse en administrador y no debe tener interferencia alguna por ello el mandato
termina.
Causales especficas
6. CONTRATO DE OBRA
Es el contrato en virtud del cual una parte encarga a otra la realizacin de una obra material
bajo una remuneracin y sin mediar subordinacin ni representacin.
Se diferencia del contrato de mandato toda vez que ste hace relacin a un acto jurdico y
existe representacin y el contrato de obra a una obra material y no existe representacin.
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Elementos:
- Acto jurdico: produce efecto entre las partes que se vinculan mediante un acuerdo de
voluntades.
- Realizacin o ejecucin de obras materiales: es el objeto del contrato, a lo que se obliga
es una obra material sin representacin alguna del empresario, la que impone la
naturaleza y efectos del contrato y es all cuando se separa del mandato.
- Remuneracin: el artfice de la ejecucin de la obra persigue una remuneracin que
representa el precio
- No hay subordinacin: existe plena independencia por parte del que ejecuta la obra.
Caractersticas
Consensual.
Bilateral.
Oneroso.
Conmutativo.
Principal
Nominado.
PARTES:
DUEO O COMITENTE
CONTRATISTA O ARTFICE: Encargado de realizar la obra
2. El artfice tiene que ceirse al encargo, El artfice no puede cobrar por exceso de lo
pactado aun alegando mejores condiciones y mejor calidad, como tampoco podr
retirar la mejora. Cuando el artfice no se cie al encargo de la obra estara
incumpliendo con el contrato de obra.
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1. Pagar la obra, El precio ser el que acuerden, de lo contrario ser el que se paga
por una obra similar o el que estime a juicio equitativo de peritos.
Si el dueo o comitente entrega los materiales para la confeccin y la cosa perece
por defecto de los materiales, el dueo deber el precio de la obra siempre y cuando la
obra haya sido aprobada y el contratista o artfice haya ignorado la mala calidad de los
materiales, o que conociendo de la mala calidad haya advertido al dueo de la obra, de
lo contrario, si el artfice acta aun a sabiendas de la mala calidad y no advierte al
dueo de la obra el contratista responde por la obra y no tendr derecho al precio.
Igualmente deber el precio cuando la cosa perece en la mora del precio
Envuelto dentro de las normas generales del contrato de obra, se diferencia, en la medida
que en el contrato de construccin de edificios, existe una garanta que no se encuentra en
los dems contratos y que consiste en que el artfice garantiza la construccin hasta por 10
aos por vicios estructurales.
PRECIO Y UTILIDAD
Se puede fijar por precio nico: Es un precio determinado, y el dueo de la obra desde un
comienzo sabe cuanto va a pagar.
Se puede fijar a precio unitario: Se cobra hasta la obra negra, es decir, no queda
determinado el precio global de la construccin, sino apenas el de cada una de las partes
ms o menos homogneas que componen aquella y en relacin con una unidad de medida.
En este caso el dueo de la obra no esta seguro sino de los precios unitarios as estipulados,
pero no de cual va a ser el costo total de la obra.
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Por presupuesto o por administracin delegada: Un porcentaje del valor final, en cuyo
caso el precio a que tiene derecho el empresario consiste en un porcentaje sobre lo invertido
en materiales o mano de obra.
Es por ello que concluimos, que si en el contrato de construccin no se dice nada sobre
las posibilidades de modificacin de precio, est resulta inalterable, aun cuando las
circunstancias posteriores sean desfavorables o favorables par el empresario o artfice.
Cuando el artfice comete un dao el dueo de la obra puede solicitar la resolucin del
contrato ms la indemnizacin de perjuicios.
Si el artfice mejora las circunstancias sin autorizacin del dueo de la obra para cobrar un
mayor valor, el artfice perder lo hecho porque el dueo no pagar ms de lo pactado.
Cuando el artfice tiene que valerse de empleados para la realizacin dela obra, el dueo de
la obra asume una responsabilidad subsidiaria para el artfice.
Ejemplo: Si alguno de los empleados sufre un accidente y el artfice no responde, el
empleado puede exigirle que responda al dueo de la obra.
Si el dueo de la obra tuviera que pagar, se subroga los derechos que podra tener con
privilegio el artfice.
Notas generales
Descripcin. El contrato civil de obra, se encuentra regulado en el cdigo civil en los artculos
2053 a 2063, dentro del ttulo XXVI del contrato de arrendamiento.
Concepto
El contrato civil de obra, es una convencin a travs de la cual una parte llamada contratante
le encarga la elaboracin de una obra determinada y especfica a otra parte llamada
contratista.
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Diferencias con otros contratos:
Este contrato se diferencia del contrato de trabajo por obra o labor contratada, en que del
primero se deriva una obligacin de resultado y el contratista puede ser una persona
natural o jurdica y del segundo se deriva una obligacin de medio y el contratista slo
puede ser una persona natural.
De igual manera, el contrato civil de obra, tiende a ser confundido con el contrato de
prestacin de servicios, contratos que han sido regulados en el cdigo civil. La diferencia
de uno y otro tipo de contrato, radica en que el primero es decir el contrato civil de obra
es una clase de contrato que se ha desarrollado con ocasin del contrato de
arrendamiento de servicios materiales y el segundo es una clase de mandato.
El incumplimiento del contrato de obra civil puede ser demandado ante los jueces civiles
y slo en aquellos eventos en que con ocasin de estos contratos se realicen actos
regulados por el cdigo de comercio, se podr demandar ante los jueces de comercio en las
ciudades donde existe y en los dems casos ante los jueces civiles.
Caractersticas
- Es consensual, por tanto no requiere sino del acuerdo de voluntades de las partes, sin
embargo, se recomienda celebrar este contrato por escrito para efectos probatorios y
poder hacer efectivas ciertas clusulas que se pactan en el contrato.
- oneroso: hay un precio por la obra, que se obliga a ejecutar el empresario
- Bilateral.
- Nominado.
- Principal.
El objeto de la obra que se pacte en este contrato, debe estar determinado claramente para
poder exigir al contratista su cumplimiento, pues de este contrato se deriva una obligacin de
hacer.
Suministro de materiales.
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7. CONTRATO DE MANDATOS ESPECIALES QUE SE HAN
ESPECIFICADO COMO CONTRATOS MERCANTILES
ESPECIALES
CORRETAJE
El corretaje es un contrato por el cual una parte se obliga a mediar entre la oferta y demanda
de determinados bienes o servicios, promoviendo el perfeccionamiento de un contrato entre
los ofertantes y demandantes respectivos.
La contraparte en el contrato de corretaje se obliga a pagar una comisin por el servicio de
mediacin.
Quien participa como mediador es el corredor. La actividad del corredor se caracteriza
porque se limita a vincular a las partes sin entrar dentro de la circulacin de los bienes. El
contrato cuyo perfeccionamiento se promueve se celebra directamente entre quien ofrece
determinado bien o servicio y quien lo demanda.
El Cdigo de Comercio contiene normas sobre la persona del corredor y sobre su forma de
proceder en el ejercicio del corretaje pero no se determina en qu consiste el corretaje.
Vamos a analizar lo que no es primero y luego las teoras sobre su naturaleza.
No es un mandatario.
Algn autor aislado sostiene que en el corretaje hay un mandato entre quien encarga el
negocio y el corredor. Entendemos que es claro que no es un mandato. El corredor no tiene
representacin de la parte que lo contrata; no debe realizar negocios jurdicos a nombre y por
cuenta de ste. Slo se le encomienda una labor de acercamiento. Una persona le requiere
al corredor que se interponga en un negocio, que busque a otro contratante y que trate con
l.
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c. El corredor no tiene funcin de representacin. No est autorizado para celebrar un
negocio jurdico sino para plantearlo, para preparar un contrato cuya conclusin efectuarn
por s los interesados.
COMISIN
CARACTERSTICAS
PARTES:
1. EL CORREDOR
2. LA PERSONA QUE HACE EL ENCARGO
1. Informacin: Debe comunicar a las dos partes (oferta y demanda) de todas las
circunstancias conocidas e importantes para la realizacin del negocio, de todas
aquellas circunstancias que l conozca y que se relacionen con la valoracin y la
seguridad del negocio
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3. No puede delegar su funcin: El corredor a diferencia del mandatario no puede
sustituir por su funcin es indelegable.
4. Debe llevar libros especiales: En los que se registre todas las operaciones que
realiza, y estos libros de comercio tiene un mayor valor probatorio a los libros de las
partes, debido a que, se presume la imparcialidad y la fidelidad del corredor.
6. Responde de manera especial por la buena fe: Cuando EL corredor no cumple con
su obligacin de informacin y existan vicios redhibitorios, le corresponder al corredor
sanearlos.
1. Pagar al corredor: Si son dos personas las que hacen el encargo las dos debern
pagar la comisin al corredor.
3. Si el caso es que, un corredor recibe el encargo de varias personas, para que facilite
entre ellas un mismo negocio, la remuneracin deber pagarla los intervinientes en
partes iguales. nicamente pagar la remuneracin el vendedor si lo establecen en
una clusula accidental, expresa y previa disposicin contractual en el contrato de
corretaje, de lo contrario los intervinientes responden de manera solidaria en partes
iguales.
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4. Si el corredor es persona natural, se extinguir por la muerte del corredor
CONTRATO DE AGENCIA
Es el contrato en virtud del cual el agente de manera permanente y estable realiza la
explotacin promocin y produccin a nombre del empresario en un ramo especifico dentro
de una zona prefijada.
REQUISITOS
Consiste en que el empresario entrega al consignatario un determinado bien para que sea
vendido dentro de determinado plazo o condicin con cargo a pagarle al consignatario una
determinacin. Aqu el consignatario no adquiere el bien; lo recibe a ttulo de consignacin.
Lo anterior implica un mandato a ttulo dispositivo pero no traslada el dominio
El consignatario cuando vende lo hace con facultad de mandato a ttulo dispositivo. Ejemplo.
Se deja mercanca en un almacn para que se venda, cuando se vende, el consignatario se
queda con un porcentaje o con un mayor valor.
El consignatario tendr derecho a hacer suyo el mayor valor de la venta de las mercancas
y deber pagar al consignante, el precio de las que hayan vendido o no le haya devuelto al
vencimiento del plazo convenido, o en su defecto, del que resultare de la costumbre. Cod.
Co. Art. 1377.
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Caractersticas:
Ante los terceros el consignatario se refuta dueo y debe ser responsable por los vicios
que conozca de la mercanca.
Existe un mandato dispositivo, es decir sin representacin.
No hay traslacin del dominio.
Es responsable hasta por culpa leve de la custodia de la mercanca.
No responde por el deterioro o prdida de ellas provenientes de su naturaleza, de vicio
propio o de fuerza mayor.
El consignatario podr vender las cosas a un precio mayor que el prefijado, a menos
que el consignante lo haya prohibido y en consecuencia tendr derecho a la comisin
estipulada.
CONTRATO DE PREPOSICIN
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Concepto
Es una forma del contrato de mandato que tiene como objeto la administracin (acto
jurdico) de un establecimiento de comercio por parte de una persona natural o jurdica.
La utilidad de este contrato se puede observar cuando esa administracin es otorgada a
una persona jurdica; cuando se otorga a persona natural se puede confundir con un
contrato laboral.
Este contrato implica una subordinacin, que no se debe confundir con la subordinacin del
contrato laboral, pero siempre y cuando la persona sea una persona natural, toda ves, que
en el contrato de preposicin el comerciante puede ser una persona natural o una persona
jurdica.
Partes
Preponente: es la persona que encarga la administracin.
Factor: quien administra.
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CONTRATO DE UNDERWRITING
Definiciones y conceptos
Es el contrato en virtud del cual el encargante entrega al underwriting uno ttulos para que
los posesione en el mercado con el nico fin de capitalizarse
Naturaleza jurdica
De igual manera tiene semejanzas con la comisin, que es una especie de mandato por el
cual se encomienda a una persona que se dedica profesionalmente a ello, la ejecucin de
uno o de varios negocios en nombre propio pero por cuenta ajena, pero en este caso se
aplica el mismo comentario hecho sobre el contrato en el sentido de que como ste, la
comisin, tambin es revocable.
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cambio no puede invocarse esta teora cuando el intermediario financiero toma la totalidad
o parte de la emisin para colocarla por su cuenta y riesgo.
Caractersticas jurdicas
Es un contrato atpico al quede todas maneras se les pueden destacar estas caractersticas
principales, es consensual, oneroso, conmutativo y segn la modalidad puede ser de
tracto sucesivo o de ejecucin inmediata.
Entidad Emisora:
Aquella que emite para su circulacin acciones o bonos u otros papeles comerciales.
Underwriter o Intermediario
La Corporacin financiera o la Sociedad Annima Comisionista de bolsa que se compromete
a colocar la emisin.
Suscriptor
La persona natural o jurdica que finalmente adquiere las acciones, bonos u otros papeles
comerciales.
MODALIDADES DE UNDERWRITING
DE MEJOR ESFUERZO
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En este caso, el agente intermediario no sta corriendo ningn riesgo por cuanto al ente
emisor ms bien le interesa la experiencia que posee en este campo el agente intermediario
y no su capacidad financiera para absorber los ttulos, en caso de que no puedan ser
colocados.
GARANTIZADORA
Es aquel en que el underwriters va a hacer su mayor esfuerzo, pero los excedentes del ttulo
a su menor esfuerzo
COLOCACIN EN FIRME
Es aquel en donde el underwriters adquiere de una vez la emisin de los ttulos y no hay
mejor esfuerzo
Nota: el underwriters, no tiene como objeto hacerse socio cuando tenga los ttulos, sino su
objeto es venderlos
El underwriting se diferencia de la comisin, toda ves que, en ste se actua para capitalizar
el mercado
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CONTRATO DE FACTORING
Concepto
Es calificado por la doctrina como un contrato atpico, bilateral, oneroso, consensual, y
complejo.
Es el contrato en virtud del cual una entidad encarga al factor la administracin de su cartera,
es decir, las deudas por cobrar
Es un sistema continuo ya que a medida de que aparecen nuevas facturas estas son
compradas por el factor o financista basados en un previo anlisis del deudor. En tal caso el
valor es abonado a la cuenta del girador mediante la venta de las cuentas por cobrar. De
esta manera, la empresa que las vende procura liberarse de los gastos de mantener un
departamento de crdito y cobranza.
Principios
Clases de factoring
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Tradicional: el financista compra facturas asumiendo el riesgo total sobre ellas.
Comercial: consiste en ofrecer prestamos colaterales, con mayor flexibilidad que un banco
comercial. El prestamista recibe como respaldo de sus prestamos cualquier tipo de activo
(inventarios, equipos) pero principalmente cartera, sin embargo al vencimiento el girado y el
prestamista puede cobrarle a cualquiera de los dos.
Sin modificacin: es similar al tradicional, pero las transacciones se hacen sin notificar
al girador.
a. El cliente factorado debe someter a estudios a todos los clientes y ventas por parte
del factor.
b. La obligacin de transmisin de las facturas; el cliente faculta al factor para cobrar
las facturas en nombre de el o en nombre propio (subrogacin de facturas).
96
1. factoring sin recursos: cuando la compaa de factoring (factor) asume el riesgo de
insolvencia de los COMPRADORES (deudores)., el factor puede garantizar al cliente y se
convuerte en un deudor subsidiario
Es decir, que cuando la cartera est constituida, es posible asociarla con prstamos que
hace el factor en donde se van a cobrar los intereses a un crdito comn
Tarifa de factoraje: suele fijarse en un porcentaje sobre el importe total de las facturas
cedidas, pagndose en el momento de la cesin de los documentos de crdito(facturas) y
remunera todos los servicios excepto el de anticipo de fondos.
Tipo de inters por el anticipo de fondos: se cobra solo por la cuanta y tiempo de los
importes anticipados, pagndose en el momento de recibir anticipo.
2. Se sustituyen las acciones que debera adoptar la empresa para cobrar sus
derechos de cobro por las que efectan la sociedad de factoring en sustitucin de la
primera.
3. Esta sustitucin de funciones hace que la empresa que cede sus derechos de cobro a
una entidad de factoring se ahorre todos aquellos factores productivos que tendra
que emplear para llevar una correcta gestin de cobros y recobros.
4. Es tambin una garanta frente a la insolvencia de los deudores, y que al ceder los
derechos de cobro, la entidad de factoring asume el riesgo de quiebra, impago,
fraude, etc.
97
5. Es una fuente de financiacin, ya que funciona en muchos casos como si fuera un
descuento de una letra, es decir, se abona el importe menos las comisiones por
descuento del defecto.
Los requisitos para que se pueda celebrar un contrato de factoring es el que el cesionario
sea una entidad de crdito (banco, caja de ahorro, cooperativa de crdito, establecimientos
financieros de crdito) y que el cedente sea un empresario (persona fsica o jurdica) o
profesional.
Origen
La expresin tiene su origen en el derecho norteamericano. En este sistema, al lado de las
corporations, se presentan las partnerships, es decir todas las relaciones existentes entre
dos o ms personas, que aportan esfuerzos en un negocio o actividad comn, sobre la base
de una reparticin de los resultados obtenidos. Aparecen luego las denominadas
partnerships especiales, con las que s quiere significar, aquellas donde el objeto se reduce
a una actividad u operacin comercial. Estas ltimas son las joints ventures.
Nocin
La jurisprudencia Norteamericana lo a definido como: " Una asociacin de personas fsicas o
jurdicas que acuerdan participar en un proyecto comn, generalmente especifica, para una
utilidad comn, combinando sus respectivos recursos, sin formar a crear una corporacin o el
status de una parthership en sentido legal".
El joint venture es una unin o agrupacin de dos o mas personas, naturales o jurdicas, sin
el propsito de formar una sociedad, para realizar una operacin concreta en bsqueda de
beneficios, asumiendo los riesgos que le sean propios.
98
El joint venture se trata de un contrato atpico, de naturaleza jurdica propia que tiene
lineamientos jurdicos en el derecho comercial, aunque se establece una relacin entre las
partes no constituye una sociedad , porque no se busca una utilidad sino un esfuerzo
conjunto para obtener produccin.
Concepto:
Es un contrato que tiene como finalidad facilitar la afiliacin de empresarios que no quieren
constituirse en sociedad, sino en una unin temporal cuyo objetivo va a hacer determinado
negocio, con cargo a distribuirse las ganancias o prdidas y con responsabilidad solidaria
frente a terceros.
Esta unin temporal no va a tener personera jurdica, en caso de que falle todos lo que
integran la unin temporal responden solidariamente
Funcin econmica
Como es bien sabido la utilizacin del contrato de joint venture busca la reactivacin
econmica de empresas que necesitan desarrollar de forma inmediata la ejecucin de un
determinado proyecto entonces dichas empresa lo que requeran era agruparse con otras
para poder llevarlo acabo y as generar beneficios a ambas empresas. Esta figura se a
manifestado en proyectos tales como navegacin, pesca, explotacin minera, agropecuaria,
operaciones de hoteles, departamentos, construccin de obras publicas, etc.
Ventajas
EJEMPLO La figura del joint venture se puede presentar en la firmas de profesionales que se
unen para atender y un determinado en cargo de servicios profesionales, como las firmas de
abogados, aunando esfuerzos por todo el mundo, para atender de manera atenta sus
clientes.
Clasificacin
El joint venture se puede clasificar de la siguiente manera:
99
2. Los non incorporated joint venture: en esta modalidad se limita a una forma
contractual, sin constituir sociedad entre los empresarios.
a. Reciproco derecho para representar y obligar a los dems, esto quiere decir a que uno
de los joints ventures puede obligar a los otros y sujetarlos a responsabilidades frente a
terceros en cuestiones relacionadas con el proyecto que se realiza.
b. Obligacin de entregar las contribuciones, los miembros del joint venture deben
entregar oportunamente sus contribuciones a la persona y en la forma que se ha establecido
en el contrato.
d. EI deber de buena fe, en cuanto a este punto el principio de la buena la doctrina trae un
ejemplo bastante claro con relacin a el que dice, Salmn tomo en arriendo por 20 aos e!
entonces hotel bistol, situado en manhattan, el inmueble requera inversin y Salmn celebr
un acuerdo con meinhard por el cual este aportara el 54% de los fondos para la
remodelacin que se requera. Ambas partes dividirn los beneficios o perdidas en la
operacin del hotel, pero Salmn seria el administrador exclusivo del proyecto. Cuando el
plazo de 20 aos se aproximaba a su fin, salmn, sin dar aviso ni cuenta a Mainhard, tomo
en locacin varios lotes adyacentes a travs de una sociedad unipersonal de su propiedad,
con el propsito de beneficiarse de !a valorizacin que significaba su proximidad al exitoso
hotel.
RESPONSABILIDAD
Esta se a establecido en dos formas a saber:
Interna
Es la que corresponde a los participantes y sus obligaciones y derechos son los que tendrn
siendo socios.
Frente a Terceros
Tiene un tratamiento personal, siendo cada uno responsable de sus propios actos pero
obligando a los dems frente a terceros, en razn de que se consideran como mandatarios
recprocos dentro de la actividad o negocio de que se trate.
TERMINACIN
La duracin del Joint venture puede establecerse de diversas maneras como lo son:
100
Por el tiempo que requiera el proyecto especifico a realizarse
por un plazo convenido para su realizacin
El joint venture termina por la muerte de uno de sus integrantes, pero puede
estipularse excepcin a la regla.
9. CONTRATO DE LEASING
Que es el leasing?
En sentido amplio, el leasing es un contrato mediante el cual una parte entrega a la otra un
activo productivo para su uso y goce, a cambio de un canon peridico, durante un plazo
convenido, a cuyo vencimiento, el bien se restituye a su propietario o se transfiere al
locatario, si ste ltimo decide ejercer una opcin de adquisicin que, generalmente, se pacta
a su favor.
Bsicamente es un arrendamiento con opcin de compra
Contrato de arrendamiento porque el locatario, le encarga a la entidad leasing la compra de
un bien para que sea entregado al locatario a ttulo de arrendamiento con posibilidad de su
adquisicin futura
Aunque por ser una opcin de compra el locatio no tiene la obligacin de adquirirlo, es un
riego para la entidad leasing.
1- Es un contrato Bilateral; vale decir, hay obligaciones reciprocas entre las partes
contratantes.
101
4- Es Conmutativo, puesto que existe un equilibrio entre las prestaciones de las partes.
La diferencia fundamental consiste en que en el leasing financiero siempre existe una opcin
de adquisicin, pactada desde el inicio del contrato a favor del locatario, mientras que en el
operativo slo se presenta esta opcin excepcionalmente, y de existir, es por el valor
comercial del bien (OPCIN DE COMPRA).
Como consecuencia de este hecho, los cnones en el leasing financiero incluyen una parte
del precio del derecho para ejercer la opcin de adquisicin; al paso que el canon en el
leasing operativo, se pacta libremente entre el arrendador y arrendatario, con base en el tipo
102
de bien de que se trate, en el plazo del contrato, en las obligaciones que asuman las partes
contratantes y en las condiciones del mercado.
En el leasing financiero, la vocacin del bien es pasar al patrimonio del locatario, al paso que
en el operativo es permanecer en poder del arrendador.
Adicionalmente, suelen intervenir en el contrato, sin que sean partes necesarias en el mismo,
el proveedor de los bienes objeto del leasing y los co-locatarios y garantes.
103
En lo sustancial, el leasing financiero est regulado por los Decretos 913 de 1993, 914 de
1993, 1799 de 1994 y 1611 de 1998, y por la Circular Externa 007 de 1996 expedida por la
Superintendencia Bancaria (Circular Bsica Jurdica); y en lo contable, tributario y financiero
por la Ley 223 de 1995, el Decreto 663 de 1993 (Estatuto Orgnico del Sistema Financiero) y
las Circulares Externas 100 de 1995 (Circular Bsica Contable y Financiera) y 014 de 1996,
expedidas por la Superintendencia Bancaria. El leasing operativo se regula por las normas
generales del arrendamiento, de conformidad con lo preceptuado por el Decreto 913 de
1993.
104
objeto de un contrato de arrendamiento. As mismo, en el leasing operativo deben cumplirse
las caractersticas particulares de la operacin.
105
Cuales son las principales modalidades de cnones que se pueden pactar en un
contrato de leasing financiero?
* Canon fijo.- pagos iguales durante la vigencia del contrato, ya sean anticipados o vencidos.
Este canon puede modificarse por cambios en las condiciones del mercado, si as lo
contemplan las partes.
* Canon variable.- pagos que varan conforme a las condiciones del mercado o al acuerdo de
las partes. La periodicidad de la variabilidad depende de lo que se haya pactado y
generalmente estn ligadas a una tasa de referencia como la DTF, la TCC, la tasa de
devaluacin, etc.
* Canon creciente.- pagos que van aumentando en la medida en que se va ejecutando el
contrato.
* Canon decreciente.- pagos que van disminuyendo en la medida en que se va ejecutando el
contrato.
106
Que diferencia hay entre la opcin de adquisicin en el leasing financiero y la opcin
de compra en el leasing operativo?
El valor por el cual se pactan. La opcin de adquisicin en el leasing financiero se pacta por
un valor, conocido desde el inicio del contrato que, en caso de ejercerse, permite al locatario
adquirir el bien a ttulo de leasing; al paso que de existir opcin de compra en un contrato de
leasing operativo, su valor debe ser el valor comercial del bien al momento de su ejercicio, y
de ejercerse, el arrendatario adquiere a ttulo de compraventa.
107
Que contratos de leasing se deben registrar y que efecto tiene este registro ante
terceros?
No hay obligacin de registrar los contratos de leasing. No obstante lo anterior, cuando
versen sobre bienes sujetos a registro (bienes inmuebles o vehculos), pueden registrarse
ante la oficina de registro de instrumentos pblicos o ante las secretaras de trnsito
respectivamente. Dicho registro no tiene fines distintos de darle publicidad al contrato frente a
terceros.
Aunque desde el punto de vista sustancial estas cesiones no requieren de aceptacin por
parte de la compaa de leasing, por tratarse de entidades sometidas al control y vigilancia
de la Superintendencia Bancaria que deben cumplir con las normas sobre prevencin de
actividades delictivas, pueden negarse a aceptar cesiones bien contractualmente, o al
momento en que se les notifique de las mismas.
108
Puede haber codeudores o fiadores en un contrato de leasing financiero?
En los contratos de leasing financiero puede haber fiadores y codeudores cuya funcin
consiste en garantizar el cumplimiento de las obligaciones de dar emanadas del contrato.
Quien debe responder en caso de que con el bien objeto de un contrato de leasing se
causen daos o perjuicios a terceros ajenos a la relacin contractual?
El responsable de los daos o perjuicios de las cosas inanimadas es su guardin, o sea
quien tiene sobre ellas el poder de mando, direccin y control. En consecuencia, aunque en
los contratos de leasing la compaa es la propietaria del bien, la tenencia y la guarda del
mismo corresponde al locatario y por consiguiente, es l quien debe responder por los
perjuicios que cause el bien a terceros
109
Por ser contractualmente los locatarios los responsables por el deterioro, prdida,
destruccin y robo del bien objeto de un contrato de leasing, as como por su mantenimiento
y conservacin, estn obligados contractualmente a mantener asegurado contra todo riesgo
y hasta su restitucin, dicho bien. As mismo, puede pactarse en el contrato la obligacin de
los locatarios de asegurarse hasta por una suma determinada, contra los daos y perjuicios
que el funcionamiento o la utilizacin del bien pueda ocasionar a terceros.
Aunque los locatarios deben pagar las primas de los seguros y sus renovaciones, en el
contrato se puede facultar a la compaa de leasing para que contrate y/o pague las primas
de los seguros a nombre y por cuenta de los locatarios, quienes debern cancelar estos
pagos a la compaa.
A su turno, la Circular Bsica Jurdica expedida por la Superintendencia Bancaria, faculta a
las compaas de leasing para tomar un seguro por cuenta propia para proteger
exclusivamente su inters y por lo tanto, en caso de presentarse un siniestro, el pago de la
indemnizacin no libera al locatario de las obligaciones emanadas del contrato, en razn a
que no participa ni de los derechos ni de las obligaciones del seguro.
En los contratos de leasing inmobiliario, cul es la base para determinar los derechos
notariales y de registro?
Segn lo establecido por el Decreto 1681 de 1996, los derechos notariales para elevar a
escritura pblica un contrato de leasing inmobiliario se liquidan sobre la suma total de los
cnones estipulados en el mismo.
En el caso de que el locatario ejerza la opcin de adquisicin, los derechos notariales se
liquidan sobre el valor por el cual se est adquiriendo el bien a ttulo de leasing. (Resolucin
037 de 1998, Superintendencia de Notariado y Registro)
110
Los derechos de registro de los contratos de leasing generalmente se liquidan tomando como
base el total de los cnones pactados. En cuanto a los derechos por el registro de la
transferencia del dominio al locatario cuando este ejerce opcin de adquisicin, se liquidan
tomando como base el valor de dicha opcin, independientemente de que el contrato de
leasing conste o no en escritura pblica, y se haya o no registrado.
CONTRATO DE SEGURO
1. DEFINICIN
El contrato de seguro, es aquel contrato mediante el cual una persona llamada asegurador
se obliga, a cambio de una suma de dinero, conocida como prima, a indemnizar a otra
llamada asegurado o a la persona que este designe, beneficiario, de un perjuicio o dao que
pueda causar un suceso incierto. De tal manera que la suma objeto de indemnizacin, que
fue pactada expresamente, sea pagada cuando ocurra el suceso o riesgo cubierto por el
seguro.4
El contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgos si existe inters
asegurable, salvo prohibicin expresa de la ley. Por ejemplo:
Los riesgos de los incendios.
Los riesgos de las cosechas.
La duracin de la vida de uno o ms individuos.
Los riesgos del mar.
Los riesgos de los transportes por aire o tierra.
4
http://www.macrosuma.com.ar, 16 de octubre de 2005
111
La legislacin colombiana opt por definir el contrato de seguro utilizando para ello un
sistema descriptivo mediante el que pretendi resaltar cuales son las principales elementos
jurdicos que configuraban el contrato. As, el art. 1036 del C de Co. Reformado por el Art. 1
de la ley 389 de 1997 seala que el seguro es un contrato consensual, bilateral, oneroso,
aleatorio y de ejecucin sucesiva.5
2. CARACTERSTICAS
3. Es un contrato bilateral: A la luz del Art. 1496 del CC. Que define el contrato bilateral,
como aquel en que las partes contratantes se obligan recprocamente, el tomador de
seguros se obliga a pagar la prima y el asegurador se obliga a una prestacin pecuniaria
4. Es un contrato oneroso: El Art. 1497 del CC establece que es oneroso cuando tiene por
objeto la utilidad de ambos contrayentes gravndose cada uno a beneficio del otro, Es
oneroso porque significa para las partes un enriquecimiento y empobrecimiento correlativos.
"Por cuanto al tomador del seguro se le impone la obligacin de pagar la prima y al
asegurador la asuncin del riesgo de la que deriva la prestacin del pago de la
indemnizacin
112
indemnizacin y cual ha de ser la cuanta de ella, pues bien puede suceder que el dao no
alcance al lmite mximo establecido como suma aseguradora 6.
Naturalmente, no solo el seguro sino todo negocio jurdico parte de la buena fe, de la
ausencia de intensin dolosa. Empero, dentro del campo que abarca el seguro el concepto
de la buena fe adquiere connotacin ms estricta, porque a diferencia de muchos contratos
en que la habilidad o suspicacia de las partes pueden llevarlas a obtener ciertas ventajas
amparadas por la ley, en el contrato de seguro, donde es necesario tomar como base la
buena fe, toda clusula oscura debe interpretarse a favor del asegurado.
Segn el Art. 1037 del C. de Co. Son partes en el contrato de seguro el asegurador y el
tomador
6
MORANDO JUAN CARLOS, Estudios de derecho de seguro Buenos Aires, Editorial. Pannedille, 1971 pg.
84 y 85
113
El asegurador:
Persona jurdica que asume los riesgos, debidamente autorizada para ello con arreglo a las
leyes y reglamentos, el asegurador es la persona jurdica que esta autorizada expresamente
por ley a prestar servicios como tal y es adems quien asume el riesgo y en virtud de ello se
obliga a indemnizar al tomador o al beneficiario del seguro por la produccin de un evento
previamente determinado e incierto, a cambio de percibir una retribucin que es conocida
como prima.
El tomador
Es la persona natural o jurdica que busca trasladar un determinado riesgo a un tercero
(empresa aseguradora) a efecto de que le sean resarcidos a l o a un tercero los daos o
perdidas que puedan derivar del acaecimiento de un suceso incierto a la fecha del contrato
de seguro. Con tal objeto deber abonar una retribucin (prima) al asegurador.
A diferencia del asegurador, el tomador no requiere ninguna calificacin especial: puede ser
cualquier sujeto de derecho, persona natural o jurdica o inclusive un patrimonio autnomo. 7
El beneficiario
Es la persona que, sin ser asegurado, recibe el importe de la suma asegurada. En
consecuencia, no esta obligado a satisfacer las primas a la compaa...".
Hay que tener en cuenta que si el tomador obra por cuenta propia, se le llama por lo general
asegurado o contratante, ya que es el titular del inters asegurable que se encuentra
amenazado por el riesgo que traslada a travs del contrato de seguro. En el caso de que no
sea as, y por el contrario el tomador obra por cuenta ajena (en beneficio de persona distinta)
al tercero que tiene derecho a recibir la indemnizacin en virtud del seguro y que
propiamente no forma parte de la relacin contractual, se le conoce como beneficiario, y este
no esta obligado a abonar prima alguna, ni tampoco a cumplir con las obligaciones
emanadas del seguro, las cuales correspondern siempre al tomador.
El Art. 1045 del C de Co seala los elementos que se estiman esenciales en el contrato de
seguro, y establece que la falta de cualquiera de ellos, por ser concurrentes necesarios, dar
7
LOPEZ BLANCO, HERNAN FABIO. contrato de seguro, 3 ED, Dupr editores, Bogot D.C., 1999
114
lugar a que el seguro no produzca efecto alguno, a sea, que carecer de consecuencias sin
necesidad de declaracin judicial.8
Cuando se dice que un acto no producir efecto alguno, se entender que es ineficaz de
pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial
Elementos:
1. Inters asegurable
2. El riesgo asegurable
3. La prima
4. la obligacin del asegurador en indemnizar
EL INTERS ASEGURABLE
"Por inters asegurable se entiende la relacin licita de valor econmico sobre un bien.
Cuando esta relacin se halla amenazada por un riesgo, es un inters asegurable" 9
Es lo que motiva para contratar el seguro ya sea seguro de vida o el inters para proteger a
personas que puedan verse afectadas desfavorablemente. 10
El inters asegurable es un requisito que debe concurrir en quien desee la cobertura de
algn riesgo, reflejado en su deseo verdadero de que el siniestro no se produzca, ya que a
consecuencia de l se originara un perjuicio para su patrimonio.
El principio del inters asegurable se entender fcilmente si se tiene en cuenta lo que se
esta asegurando, esto quiere decir, el objeto del contrato no es la cosa amenazada por un
peligro incierto, sino el inters del asegurado en que el dao no se produzca.
EL RIESGO ASEGURABLE
"Es un evento posible, incierto y futuro, capaz de ocasionar un dao del cual surja una
necesidad patrimonial. El acontecimiento debe ser posible, porque de otro modo no existira
8
opcit
9
www.gruposantander.es
10
EDUARDO R. STEINFELD, Estudios del derecho de seguros, Editorial baco de Rodolfo Desalma, Buenos
Aires
115
inseguridad. Debe ser cierto, porque si necesariamente va a ocurrir, nadie asumira la
obligacin de repararlo"11
El carcter eventual del riesgo implica la exclusin de la certeza as como de la imposibilidad,
abarcando el caso fortuito, sin descartar la voluntad de las partes, siempre y cuando el
suceso no se encuentre sometido inevitable y exclusivamente a ella. La incertidumbre no
debe tener carcter absoluto sino que debe ser visto desde una perspectiva econmica, para
lo cual resulta suficiente la incertidumbre del tiempo en que acontecer, es decir, ya sea en lo
que toca a la realizacin del evento o al momento en que este se producir.
El riesgo presenta ciertas caractersticas que son las siguientes:
Es incierto y aleatorio
Posible
Concreto
Licito
Fortuito
De contenido econmico
En el contrato de seguro el asegurador no puede asumir el riesgo de una manera abstracta,
sino que este deber ser debidamente individualizado, ya que no todos los riesgos son
asegurables, es por ello que se deben limitarse e individualizarse, dentro de la relacin
contractual.
LA PRIMA
La prima es otro de los elementos indispensables del contrato de seguro, constituye la suma
que debe pagar el asegurado a efecto de que el asegurador asuma la obligacin de resarcir
las prdidas y daos que ocasione el siniestro, en caso de que se produzca. Este monto se
fija proporcionalmente, tomando en cuenta la duracin del seguro, el grado de probabilidad
de que el siniestro ocurra y la indemnizacin pactada.
La prima es el precio del seguro que paga el asegurado al asegurador como
contraprestacin del riesgo que asume ste y del compromiso que es su consecuencia.
11
www.gruposantander.es
116
Prima natural: En los seguros de vida es la prima que depende del cmputo matemtico del
riesgo. Por esta razn, a mayor riesgo, mayor ser la prima natural, y viceversa.
Prima pura: Es la prima de riesgo de los otros ramos de seguros.
Prima comercial: esta es la prima que paga efectivamente el asegurado y se compone de
dos partes: la prima natural o pura por un lado y los gastos de explotacin y la ganancia del
asegurador por el otro.
Esta obligacin constituye otro de los elementos necesarios del contrato de seguro, ya que
sino se indica el contrato no surte efecto, resultando ineficaz de pleno derecho.
Este elemento resulta trascendente porque representa la causa de la obligacin que asume
el tomador de pagar la prima correspondiente. Debido a que este se obliga a pagar la prima
porque aspira que el asegurador asuma el riesgo y cumpla con pagar la indemnizacin en
caso de que el siniestro ocurra.
Esta obligacin depende de la realizacin del riesgo asegurado. Esto no es sino
consecuencia del deber del asegurador de asumir el riesgo asegurable. Y si bien puede no
producirse el siniestro, ello no significa la falta del elemento esencial del seguro que ahora
nos ocupa, por cuanto este se configura con la asuncin del riesgo que hace el asegurador al
celebrar el contrato asegurativo, siendo exigible la prestacin indemnizatoria slo en caso de
ocurrir el siniestro.
6. LA PLIZA DE SEGURO
Segn el Art. 3 de la ley 389 de 1997 que reemplaz el Art. 1046 del C de co. Establece que
la pliza es el documento contentivo del contrato de seguro, que deber redactarse en
castellano y firmarse por el asegurador.
117
La pliza es el documento principal del contrato de seguro, en donde constan los derechos y
obligaciones de las parte. Es un documento privado redactado en varios folios. Es el
instrumento escrito en el cual constan las condiciones del contrato. Aunque no es
indispensable para que exista el contrato.
Simples: son aquellas en las que el objeto se determina con precisin, sin que pueda
ser reemplazado.
Flotantes: son aquellas que cubren una pluralidad de objetos, sustituibles, mientras
dure el contrato.
118
Al portador (persona indeterminada).
Individuales y colectivas (Segn el nmero singular o plural de los asegurados).
Automticas (sin fecha de la asuncin del riesgo) y De Revalorizacin (reajustables
para prevenir la inflacin).
7. EL REASEGURO
"El reaseguro es una modalidad del seguro que cubre el riesgo que asumen los
aseguradores al estipular los contratos de seguro directo con sus clientes. Su finalidad es
resarcir el dao patrimonial que experimenta el asegurador directo al producirse el evento
que obliga a indemnizar a su asegurado" 12
Es el contrato que un segurador celebra con otro para protegerse de las consecuencias de
los seguros que han otorgado, en cuanto excedan de su capacidad y conveniencia,
transfiriendo al reasegurador una parte o la totalidad de los riesgos en las condiciones que se
convengan entre ambos. Es una manera de repartir los riesgos, conservando la
responsabilidad ante el asegurado. El reaseguro puede contratarse en condiciones iguales o
ms o menos favorables que las del seguro. Y como caractersticas especiales tiene las que
no extingue las obligaciones del coasegurador, ni confiere al asegurado accin directa contra
el reasegurador. Es, pues, el reaseguro un contrato independiente del seguro, con
modalidades propias y su celebracin o extincin no influyen sobre el de seguro.
La institucin del reaseguro tiene por misin distribuir los riesgos asumidos en el contrato de
seguro a efecto de que el asegurador pueda cumplir con su obligacin de indemnizar en caso
de acontecer un siniestro o conjunto de siniestros que implicaran, por lo general, el
desembolso de una suma dineraria altsima, la misma que podra exceder las posibilidades
econmico-financieras de la compaa aseguradora.
8. EL COASEGURO
12
www.gruposantander.es
119
HALPERIN, califica al coaseguro como un contrato celebrado por el asegurado
simultneamente con ms de un asegurador sobre un mismo riesgo; esto es, supone
pluralidad de seguros; requiere el consentimiento del asegurado.
El coaseguro estila acordarse mediante una pliza emitida en beneficio del asegurado y
firmada por todos los coaseguradores, sealndose las cuotas correspondientes a cada uno
de ellos, cuyo valor agregado constituye la unidad del seguro. Uno de los coaseguradores,
debidamente nombrado por el conjunto o mayora de ellos, tienen que asumir la
administracin del contrato, para lo cual se le autorizarn los poderes del caso.
La empresa aseguradora encargada de la administracin y direccin del contrato de
coaseguro es conocida como compaa "lder" y es la encargada de coordinar las relaciones
entre el asegurado tomador y los coaseguradores, quienes para dicha relacin contractual
se encuentran integrados en un consorcio.
9. EL INFRASEGURO
Podemos hablar de infraseguro, si tenemos que la suma asegurada es inferior al valor del
inters asegurado, en este supuesto se estima que el asegurado solo esta protegido en
cuanto a los daos que sufra el objeto al acontecer el siniestro, en un porcentaje igual al que
represente la suma asegurada con relacin al valor del inters asegurado.
Su efecto es hacer aplicable la regla proporcional; es decir que por la parte no cubierta el
asegurado soporta el dao en la medida del infraseguro; y cuando el siniestro es parcial, el
asegurador slo debe indemnizar en proporcin
Su fundamento radica en la proporcionalidad e la indemnizacin a las primas pagadas; el
asegurador se perjudicara en beneficio injusto para el asegurado, ya que este aparecera
percibiendo una indemnizacin desproporcionada a las primas que efectivamente pago.
10. EL SOBRESEGURO
120
Existe sobreseguro cuando la suma asegurada es superior al valor del seguro, al respecto el
profesor MONTOYA nos dice: " En el sobre seguro la suma asegurada es superior al valor
del inters, lo que origina una situacin de peligro para el asegurador, ya que el asegurado
no tendr inters en la conservacin de la cosa y puede verse tentado a provocar el siniestro,
a fin de obtener como indemnizacin una suma mayor al valor real de lo asegurado."
El sobre seguro puede tener lugar de buena fe, sin que haya voluntad por parte del
asegurado de cobrar al asegurador una suma superior al dao que pueda sufrir si se produce
el siniestro. Pero tambin se puede actuar con mala fe, eso se da cuando el asegurado,
seala como suma asegurada una que el sabe que excede el valor del inters asegurado,
con el objeto de obtener un beneficio econmico, esta actitud desnaturaliza el contrato de
seguro.
1. ASEGURADOR
121
Obligacin de pagar la prestacin asegurada. Representa la causa de la obligacin
que asume el tomador, ya que este paga la prima correspondiente, porque pretende
que el asegurador asuma el riesgo que esta en el contrato de seguro y cumpla con
pagar la indemnizacin en caso de ocurrir el siniestro.
2. ASEGURADO-TOMADOR:
122